Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16 августа 2019 г. N 19АП-4732/19

г. Воронеж

16 августа 2019 г.

Дело N А64-8629/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 09 августа 2019 года.

В полном объеме постановление изготовлено 16 августа 2019 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ореховой Т.И.,

судей Серегиной Л. А.,

Маховой Е. В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Мелковой О. А.,

при участии в судебном заседании:

от публичного акционерного общества "Тамбовская энергосбытовая компания" - Плужниковой Ю. В., представителя по доверенности N Д/17У/07/14 от 05.02.2019, паспорт гражданина РФ;

от индивидуального предпринимателя Ворожейкина Д. Е. - Кашковского В. С., представителя по доверенности от 26.09.2016, паспорт гражданина РФ;

от публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" в лице филиала ПАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго" - Мариной Е. В., представителя по доверенности N Д-ТБ/103 от 01.07.2019, паспорт гражданина РФ;

от общества с ограниченной ответственностью "Научно - производственная компания "ИНКОТЕКС" - представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Ворожейкина Дмитрия Евгеньевича на решение Арбитражного суда Тамбовской области от 08.05.2019 по делу N А64-8629/2018 (судья Зотова С. О.)

по иску публичного акционерного общества "Тамбовская энергосбытовая компания" (ИНН 6829010210, ОГРН 1056882285129) к индивидуальному предпринимателю Ворожейкину Дмитрию Евгеньевичу (ОГРНИП 317682000017731, ИНН 683201864846) о взыскании 490 354,79 руб. задолженности за безучетное потребление электрической энергии,

третьи лица: публичное акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" (ПАО "МРСК Центра"; ИНН 6901067107, ОГРН 1046900099498) в лице филиала ПАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго", общество с ограниченной ответственностью "Научно - производственная компания "ИНКОТЕКС" (ООО "НПК "ИНКОТЕКС"; ИНН 7702690982, ОГРН 5087746597835),

УСТАНОВИЛ:

Публичное акционерное общество "Тамбовская энергосбытовая компания" (далее - ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания", истец) обратилось в Арбитражный суд Тамбовской области с иском к индивидуальному предпринимателю Ворожейкину Дмитрию Евгеньевичу (далее - ИП Ворожейкин Д.Е., ответчик) о взыскании 490 354,79 руб. долга за безучетное потребление электрической энергии.

На основании статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: публичное акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" в лице филиала ПАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго" (далее - ПАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго", третье лицо 1), общество с ограниченной ответственностью "Научно - производственная компания "ИНКОТЕКС" (далее - ООО "НПК "ИНКОТЕКС", третье лицо 2).

Решением Арбитражного суда Тамбовской области от 08.05.2019 исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с принятым судебным актом, ссылаясь на его незаконность и необоснованность, ответчик обратился в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт.

Представитель ИП Ворожейкина Д.Е. поддержал доводы апелляционной жалобы, считал обжалуемое решение незаконным и необоснованным, принятым с нарушением норм материального права, без учета фактических обстоятельств дела, просил суд его отменить и принять по делу новый судебный акт.

Представитель ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания" с доводами апелляционной жалобы не согласился, считая обжалуемое решение законным и обоснованным, по основаниям, указанным в отзыве, просил оставить его без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель ПАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго" с доводами апелляционной жалобы не согласился, считая обжалуемое решение законным и обоснованным.

ООО "НПК "ИНКОТЕКС" явку представителей в судебное заседание не обеспечило, о дате и месте судебного заседания уведомлено надлежащим образом.

Ввиду наличия у суда апелляционной инстанции доказательств надлежащего извещения третьего лица, о времени и месте судебного разбирательства, апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие его представителя в порядке статей 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Согласно части 1 статьи 268 АПК РФ при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, заслушав объяснения участников процесса, судебная коллегия не находит оснований для отмены судебного акта в связи со следующим.

Как установлено судом и следует из материалов дела, 10.07.2017 между ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания" (гарантирующий поставщик) и Ворожейкиным Дмитрием Евгеньевичем (потребитель) был заключен договор энергоснабжения N 68010052011611 (далее - договор), по условиям которого гарантирующий поставщик обязался осуществлять продажу потребителю электрической энергии (мощности) и через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям, а потребитель обязался оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные ему услуги в соответствии с требованиями настоящего договора и норм действующего законодательства (пункт 1.1 договора).

Дата и время начала исполнения обязательств по договору - с начала действия настоящего договора (пункт 1.2 договора).

Права и обязанности сторон закреплены в разделах 2, 3 договора.

В силу пункта 3.1 договора потребитель обязался:

- вести ежемесячный учет электрической энергии (мощности) и представлять данные учета гарантирующему поставщику или в сетевую организацию способом, позволяющим подтвердить факт передачи (пункт 3.1.1 договора),

- надлежащим образом производить оплату электроэнергии (мощности) и услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией с соблюдением сроков, размера и порядка оплаты, установленных настоящим договором (пункт 3.1.2 договора),

- обеспечивать сохранность, целостность и техническое обслуживание (эксплуатацию) приборов (средств измерения) коммерческого учета электрической энергии, расположенных на объектах потребителя. Сохранность прибора учета (измерительного комплекса) определяется отсутствием следов порчи корпуса прибора или повреждения его внутреннего оборудования, а также сохранностью пломбы и знака маркировки (идентификационного номера) (пункт 3.1.16 договора),

- уведомлять гарантирующего поставщика обо всех нарушениях схем учета и установленных пломб, неисправностях в работе (утрате) средств измерений электрической энергии (мощности), не позднее 1 суток с момента обнаружения (пункт 3.1.17. договора).

Порядок учета и определения объемов полученной потребителем электрической энергии согласован сторонами в разделе 4 договора.

В соответствии с пунктом 4.1 договора фактически принятое потребителем количество энергии (мощности) определяется на основании показаний средств учета, указанных в Приложении N 2, в порядке, установленном настоящим разделом. Учет электроэнергии, полученной потребителем, осуществляется средствами измерений, типы которых утверждены Федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию и метрологии и внесены в государственный реестр средств измерений и прошли поверку в аккредитованных организациях.

Согласно пункту 4.14 договора объем безучетного потребления электрической энергии определяется сетевой организацией в соответствии с пунктом 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N442).

Порядок оплаты согласован сторонами в пункте 5.8 договора.

Срок действия договора установлен с 01.07.217 на неопределенный срок (пункт 8.1 договора).

Согласно приложению N 2 к договору в качестве точки поставки указан объект "магазин", расположенный по адресу: Тамбовская область, Тамбовский район, с. П.-Пригородное, мкр. "Заречный-4", д. 11.

Между ОАО "Тамбовская энергосбытовая компания" (заказчик) и ОАО "МРСК Центра" (исполнитель) заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии N 1204/09 от 10.04.2009, согласно которому исполнитель обязался оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании, а также через технические устройства электрических сетей ТСО, с которыми исполнитель должен заключить договоры об оказании услуг по передаче электрической энергии, а заказчик обязуется оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном договором.

Согласно пункту 3.3.1 договора N 1204/09 от 10.04.2009 исполнитель обязуется обеспечить передачу электрической энергии, принятой в свою сеть, от точек приема и до точек поставки потребителей, в интересах которых заключен указанный договор.

В соответствии с пунктом 4.5 договора N 1204/09 от 10.04.2009 на исполнителя возложена обязанность в порядке, определенном в приложении N 7 к настоящему договору, выявлять, актировать факты безучетного потребления и определять объемы безучетно потребленной потребителем электроэнергии заказчика.

Представителями филиала ПАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго" 23.07.2018 при проведении проверки работы прибора учета Меркурий 231 АМ-01, заводской номер N 32410357, установленного у потребителя, выявлено неучтенное потребление электрической энергии в точке поставки "торговый павильон" по адресу: Тамбовская область, Тамбовский район, с. П.-Пригородное, мкр. "Заречный-4", д. 11, о чем составлен акт N 68002871 от 23.07.2018, подписанный представителем потребителя.

При проведении проверки выявлены следующие нарушения: нарушены (имеют следы механического повреждения, залиты клеем) пломба ЭСО N 68210655, пломбы госповерителя, контрольные стикеры завода-изготовителя, установленные на приборе учета, отраженные в акте предыдущей проверки N 68031988 от 14.12.2017. Нарушения, выразившиеся во вмешательстве в работу прибора учета электроэнергии, а также в нарушении пломб визуального контроля, обязанности по обеспечению целостности и сохранности которых возложены на потребителя. Действия, которые повлекли искажение данных об объеме потребленной электрической энергии, пункт 2 ПП РФ N 442 от 04.05.2012 - безучетное потребление электрической энергии.

На основании акта N 68002871 от 23.07.2018 о неучтенном потреблении электрической энергии сетевой организацией произведен расчет объема и стоимости безучетного потребления электрической энергии в размере 71 372 кВт-ч на сумму 490 354,79 руб.

В июле 2018 года спорный объем электроэнергии в размере 71 372 кВт-ч был принят в полезный отпуск ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания" и начислен потребителю ИП Ворожейкину Д.Е.

Потребителю был выставлен счет N 818207000061 от 01.08.2018 для оплаты электроэнергии по акту безучетного потребления электрической энергии от 68002871 от 23.07.2018, оплату по которому ответчик не произвел.

В порядке досудебного урегулирования спора истец направил в адрес ответчика претензионное письмо от 20.09.2018 N исх/АУ/07/13920 с требованием не позднее 15 календарных дней со дня направления претензии оплатить стоимость объема безучетного потребления электрической энергии по акту от 23.07.2018 N 68002871 в размере 490 354,79 руб.

Указанная претензия была оставлена ответчиком без удовлетворения.

Ссылаясь на то, что оплата стоимости объема безучетного потребления электрической энергии ответчиком не произведена, истец обратился в арбитражный суд с иском о взыскании долга.

Разрешая спор по существу и удовлетворяя требования истца в полном объеме, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

В силу статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

В рассматриваемом случае обязательства сторон установлены договором энергоснабжения N 68010052011611 от 10.07.2017.

Гражданско-правовые отношения, связанные с поставкой и передачей электрической энергии на розничном рынке, регулируются главой 30 ГК РФ, Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике"), Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442), Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N861 (далее - Правила N861).

В силу пункта 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Статьей 544 ГК РФ установлено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Пунктом 1 статьи 543 ГК РФ установлено, что абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля их соблюдения определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами (пункт 3 статьи 543 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 136 Основных положений N 442 определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках осуществляется на основании данных, полученных с использованием приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета.

В силу пункта 137 Основных положений N 442 приборы учета, показания которых в соответствии с настоящим документом используются при определении объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, быть допущенными в эксплуатацию в установленном настоящим разделом порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля.

В соответствии с пунктом 145 Основных положений N 442 обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

При этом под эксплуатацией прибора учета для целей настоящего документа понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих, в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки.

Из содержания пунктов 194 - 195 Основных положений N 442 следует, что составление акта о неучтенном потреблении электрической энергии предполагает увеличение объема обязательства потребителя, так как в целях соблюдения прав энергоснабжающей организации количество электрической энергии заведомо завышается по сравнению с тем, которое могло быть зафиксировано в спорный период прибором учета. Фактически расчет по акту составляется таким образом, чтобы учесть максимально возможное количество энергии, которое физически могло быть потреблено энергопринимающими установками потребителя при существующем подключении к электрическим сетям.

Юридическим основанием для подобного расчета количества и стоимости потребленной электрической энергии является именно акт о неучтенном потреблении, представляющий собой документальную фиксацию факта безучетного потребления. Для потребителя это означает то, что пока акт не опорочен, потребитель является должником энергоснабжающей организации в отношении того количества электрической энергии, которое рассчитано с учетом выявленного и зафиксированного в акте факта безучетного потребления. Если основание такого расчета отпадает, следом ретроспективно корректируется в меньшую сторону и объем обязательства потребителя, так как, как правило, последствием этого является восстановление достоверности показаний приборов учета.

С учетом возможных правовых последствий составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии (предъявление требований о взыскании стоимости электроэнергии, рассчитанной на основании данного акта, либо установления ограничений подачи электроэнергии) и законного интереса, за защитой которого обращается заявитель (в том числе предотвращение угрозы банкротства, прекращения или ограничения подачи электрической энергии), названное требование рассматривается как иск о признании договорного правоотношения существующим в определенном виде (абзац 3 статьи 12 ГК РФ, пункт 9 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации").

В пункте 2 Основных положений N 442 дано определение безучетного потребления электроэнергии, под которым понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Пунктом 167 Основных положений N 442 предоставлено право проведения проверок на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии субъектам электроэнергетики, обеспечивающим снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующим поставщикам (энергосбытовым, энергоснабжающим организациям) и сетевым организациям.

В силу пункта 84 Основных положений N 442 стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии (далее - стоимость объема безучетного потребления) рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) с потребителя по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом 10 Основных положений.

В соответствии с пунктами 192, 193 Основных положений N 442 (в редакции, действующей на дату составления акта) по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Согласно пункту 194 Основных положений N 442 расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктом 195 настоящего документа в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)).

Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный п. 192 настоящего документа.

Подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям N 442 предусмотрены различные расчетные способы (формулы) определения объема потребления электрической энергии (мощности): в зависимости от наличия либо отсутствия данных о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки. Основным расчетным способом определения объема безучетного потребления электроэнергии, предусмотренным подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям N 442, является расчет с использованием данных о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств.

В соответствии с абзацем 3 пункта 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Указанный счет также должен содержать расчет объема и стоимости безучетного потребления. Потребитель (покупатель) обязан оплатить указанный счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) (абзац 4 пункт 195 Основных положений N 442).

В рассматриваемом случае факт безучетного потребления электрической энергии был установлен сетевой организацией (филиал ПАО "МРСК Центра"- "Тамбовэнерго") при проведении проверки 23.07.2018, о чем составлен акт N 68002871 от 23.07.2018 о неучтенном потреблении электрической энергии, подписанный представителем потребителя Кашковским В.С. с возражениями.

В данном акте зафиксированы следующие нарушения: нарушены (имеют следы механического повреждения, залиты клеем) пломба ЭСО N 68210655, пломбы государственного поверителя, контрольные стикеры завода изготовителя, установленные на приборе учета, отраженные в акте предыдущей проверки N 68031988 от 14.12.2017. Нарушение, выразившееся во вмешательстве в работу прибора учета электрической энергии, а также в нарушении пломб визуального контроля, обязанности по обеспечению целостности и сохранности которых возложена на потребителя - действия которые повлекли искажение данных об объеме потребленной электрической энергии пункт 2 ПП РФ N 442 от 04.05.2012 - безучетное потребление электрической энергии.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда области о том, что акт N 68002871 от 23.07.2018 о неучтенном потреблении электроэнергии составлен в соответствии с требованиями Основных положений N 442.

Доказательств, опровергающих зафиксированные в акте N 68002871 от 23.07.2018 о неучтенном потреблении электроэнергии нарушения, ответчиком не представлено (ст. ст. 9, 65 АПК РФ).

Отмеченные ответчиком недостатки при проведении сетевой организацией проверки прибора учета, в результате которой было обнаружено вмешательство в работу прибора учета, не служат основанием для вывода об отсутствии факта постороннего вмешательства в работу прибора учета, зафиксированного актом N 68002871 от 23.07.2018 о неучтенном потреблении электроэнергии. Существенных нарушений со стороны сетевой организации, исключающих факт безучетного потребления, судом не установлено.

Как следует из материалов дела, ПАО "МРСК Центра"-"Тамбовэнерго" обращалось в органы полиции с заявлением о проведении проверки по факту несанкционированного потребления электрической энергии ИП Ворожейкиным Д.Е.

В ходе проведения проверки сотрудником полиции был изъят прибор учета электроэнергии Меркурий-231 АМ-01, заводской номер 32410357, а также пломба с леской.

Согласно сведениям ОМВД России по Тамбовскому району (письмо от 12.02.2019), в рамках материала проверки было назначено исследование пломбы N 68210665, по результатам которой ответить на вопрос "Имеются ли на пломбе N 68210665 повреждения (следы повторного навешивания)?" не представляется возможным, так как на исследование предоставлено недостаточно информации о том, каким образом была отделена петля от корпуса пломбы при изъятии ее в ходе осмотра места происшествия. 27.12.2018 прибор учета Меркурий 231 Ам-01 был направлен в ООО "НПК "ИНКОТЕКС" (завод-изготовитель прибора учета) для проведения проверки прибора учета и составления акта технического исследования.

Согласно представленному в материалы дела акту технического исследования изделия N 232/231 от 14.03.2019 ООО "НПК "ИНКОТЕКС" установлено, что при визуальном осмотре счетчика обнаружено: оттиски на мастичных пломбах не соответствуют оттискам государственного поверителя (несоответствие размеров и шрифта шифров); следы отклеивания гарантийной и голографической наклеек.

По результатам технической диагностики электронного узла установлено, что электронный модуль находится в работоспособном состоянии; погрешность счетчика соответствует заявленному предприятием-изготовителем классу точности 1; несоответствий в функционировании отсчетного устройства не обнаружено; следов механического воздействия на барабаны отсчетного устройства не обнаружено; устройств/ЭРЭ, не предусмотренных конструкторской документацией завода-изготовителя, не обнаружено.

Вместе с тем, как указано в акте N 232/231 от 14.03.2019, следы отклеивания гарантийных наклеек и несоответствие оттисков государственного поверителя свидетельствуют о несанкционированном вскрытии прибора учета.

Согласно заключению комиссии ООО "НПК "ИНКОТЕКС", по причине несанкционированного вскрытия крышки показания учтенной электроэнергии счетчиком могут быть недостоверными.

Сведения, указанные в акте технического исследования изделия N 232/231 от 14.03.2019, ответчиком не опровергнуты, доказательств отсутствия выявленных нарушений не представлено, от проведения по делу судебной экспертизы ответчик отказался (ст.ст. 9, 65 АПК РФ).

Доводы ответчика относительно необъективности проведенного ООО "НПК "ИНКОТЕКС" исследования прибора учета и компетентности указанной организации в решении поставленных перед ней вопросов, правомерно не приняты судом области, поскольку ответчику в обоснование ходатайства о назначении судебной экспертизы определением от 18.03.2019, 08.04.2019 суд предлагал представить кандидатуру судебного учреждения, вопросы по экспертизе, согласие эксперта и доказательства внесения денежных средств на депозитный счет Арбитражного суда Тамбовской области. Вместе с тем, указанные требования суда первой инстанции ответчиком не исполнены.

ООО "НПК "ИНКОТЕКС", является заводом-изготовителем указанного прибора учета, располагает технической документацией и знаниями относительно устройства счетчика, ввиду чего эта организация компетентна в вопросе о наличии или отсутствии в исследуемом приборе учета неизвестных, не предусмотренных технической документацией и технологией изготовления устройств.

Довод ответчика о том, что отсутствует видеозапись и фотофиксация процесса проведения исследования прибора учета ООО "НПК "ИНКОТЕКС", в связи с чем невозможно достоверно установить в каком виде поступил спорный прибор учета на исследование, правомерно отклонен арбитражным судом области.

Как следует из содержания акта N 232/231 от 14.03.2019, электросчетчик поступил в сервисный центр в прозрачном пакете, горловина которого опломбирована бумажной биркой и подписями и печатью "N51".

При осмотре в судебном заседании спорного прибора учета было установлено наличие на целлофановом пакете указанной бумажной бирки с печатью органа внутренних дел "N 51", из чего сделан вывод, что перед направлением на исследование прибор учета в пакете был опломбирован сотрудниками полиции. В таком же виде он поступил на исследование в ООО "НПК "ИНКОТЕКС".

Письменная консультация специалистов экспертно-юридического центра "Фемида" от 23.04.2019, согласно которому акт технического исследования изделия N 232/231 от 14.03.2019 не является допустимым доказательством по делу, не может быть положен в основу решения суда по настоящему делу, поскольку относимость и допустимость доказательств по делу в соответствии со статьями 67, 68, 71 АПК РФ оценивает суд.

Наличие зафиксированных нарушений (нарушение пломбы государственного поверителя и контрольных стикеров завода-изготовителя) на приборе учета подтверждается видеозаписью проверки. В частности, на видеозаписи зафиксировано, что одна из "мастичных пломб госповерителя" с теми же шифром (06МА), что и нарушенные пломбы на приборе учета, находилась в шкафу рядом с прибором учета.

Кроме того, арбитражным судом области установлено, что после замены прибора учета в точке поставки "торговый павильон" по адресу: Тамбовская область, Тамбовский район, с. П.-Пригородное, мкр. "Заречный-4", д. 11, произошло увеличение среднемесячного потребления электрической энергии, о чем свидетельствуют представленные истцом сведения о фактическом потреблении электроэнергии в отношении спорной точки поставки за период с июля 2017 года по октябрь 2018 года.

Объем безучетного потребления электроэнергии, исходя из установленной договором энергоснабжения N 68010052011611 от 10.07.2017 максимальной мощности энергопринимающих устройств 15 кВт, согласно справке-расчету о неучтенном потреблении (безучетном потреблении) по акту равен 71 372 кВт-ч, что составляет 490 354,79 руб.

Как видно из материалов дела, контрольная проверка прибора учета была проведена 14.12.2017, что следует из акта N 68 035167 проверки технического состояния приборов учета электрической энергии.

Следовательно, последующие проверки должны были быть проведены не позднее 14.12.2018, 14.12.2019, соответственно.

Таким образом, расчет объема безучетного потребления электроэнергии правильно произведен сетевой организацией за период с 14.12.2017 по 23.07.2018, то есть исходя из проведения контрольной проверки прибора учета 23.07.2018.

Расчет проверен судом и признан соответствующим действующему законодательству.

Доказательств того, что электрическая энергия в объеме 71 372 кВт-ч была ответчиком оплачена, в материалы дела не представлено.

Исследовав и оценив материалы дела по правилам статьи 71 АПК РФ, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что ответчик допустил безучетное потребление электрической энергии, что подтверждается актом о неучтенном потреблении электрической энергии N 68002871 от 23.07.2018, который соответствует требованиям Основных положений N 442, являющимся основанием для расчета объема и стоимости безучетного потребления, взыскав с ответчика 490 354,79 руб. стоимости безучетного потребления электроэнергии.

Довод ответчика о непричастности к вмешательству в работу прибора учета правомерно отклонен судом, поскольку именно на потребителе лежит ответственность за сохранность прибора учета, соответствие пломб установленным требованиям.

Довод ответчика о несоблюдении истцом досудебного порядка урегулирования спора противоречит представленным в материалы дела доказательствам.

Материалами дела подтверждается, что 21.09.2018 истцом посредством Почты России направлена претензия N ИСХ/АУ/07/13920 от 20.09.2018 ответчику по юридическому адресу: 392515, Тамбовская область, Тамбовский район, р.п. Новая Ляда, ул. Буденного, д.52.

В соответствии со сведениями с официального сайта ФГУП "Почта России" в информационно-телекоммуникационной сети Интернет (www.pochta.ru) почтовое отправление с идентификатором 39204027002654 прибыло в место вручения (3925815, Новая Ляда) 26.09.2018, 27.10.2018 - неудачная попытка вручения.

Адрес, по которому направлена претензия, соответствует адресу места нахождения юридического лица, согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц.

В силу разъяснений, указанных в пункте 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 N 61 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с достоверностью адреса юридических лиц" фактическое неполучение лицом корреспонденции не свидетельствует о несоблюдении истцом претензионного порядка.

Кроме того, действующее законодательство (часть 5 статьи 4 АПК РФ) связывает соблюдение истцом претензионного порядка урегулирования спора лишь с фактом направления в адрес ответчика соответствующей претензии. Фактическое неполучение ответчиком претензии не является основанием для признания досудебного порядка несоблюденным.

С учетом изложенного вышеуказанный довод ответчика судом апелляционной инстанции признается несосотоятельным.

Довод ответчика о том, что истцом представлен необоснованный расчет заявленных требований отклоняется судом апелляционной инстанции, поскольку расчет соответствует имеющимся в материалах дела доказательствам, в то время как ответчик не представил доказательств в его опровержение, а также контррасчета.

Доводы апелляционной жалобы, касающиеся оценки акта технического исследования N 232/231 от 14.03.2019, акта N 68002871 от 23.07.2018 о неучтенном потреблении электроэнергии, основаны на иной оценке исследованных судом первой инстанции доказательств и установленных обстоятельств, а поэтому не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

Иных доводов, основанных на доказательственной базе, апелляционная жалоба не содержит, доводы заявителя апелляционной жалобы не опровергают выводы суда первой инстанции, а выражают несогласие с ними, что не может являться основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

Доказательства, опровергающие установленные судом обстоятельства, свидетельствующие о неправомерности обжалуемого судебного акта, в материалы дела не представлены.

Суд первой инстанции всесторонне исследовал доказательства, представленные лицами, участвующими в деле, дал им правильную правовую оценку и принял решение, соответствующее требованиям норм материального и процессуального права.

Поскольку при принятии обжалуемого решения нарушений норм процессуального законодательства, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены принятого судебного акта, допущено не было, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены решения Арбитражного суда Тамбовской области от 08.05.2019 по делу N А64-8629/2018 не имеется.

Государственная пошлина за рассмотрение апелляционной жалобы в сумме 3 000 руб. на основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относится на заявителя жалобы.

Руководствуясь статьями 266-269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Тамбовской области от 08.05.2019 по делу N А64-8629/2018 оставить без изменения, а апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Ворожейкина Дмитрия Евгеньевича - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции согласно части 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

Т. И. Орехова

Судьи

Л. А. Серегина Е. В. Маховая