Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 августа 2019 г. N 09АП-30222/19

г. Москва

23 августа 2019 г.

Дело N А40-314974/18

Резолютивная часть постановления объявлена 19 августа 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 августа 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи В.А.Свиридова

судей:	Л.А.Москвиной, И.В.Бекетовой,
при ведении протокола	секретарем судебного заседания М.М.Пахомовым,

Рассмотрев в открытом судебном заседании в зале N 15 апелляционную жалобу ООО ГК ПД "Бавария" на решение Арбитражного суда г.Москвы от 17.04.2019 по делу N А40-314974/18 (120-3214), принятое судьей И.А. Блинниковой

по заявлению ООО ГК ПД "Бавария"

к ФАС России

о признании незаконным и отмене постановления

при участии:

от заявителя: от ответчика:

не явился, извещен; Кунашова А.А. по дов. от 16.05.2019;

УСТАНОВИЛ:

ООО ГК ПД "Бавария" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Федеральной антимонопольной службы России (далее - антимонопольный орган) от 07.12.2018 г. N 4-14.33-1836/00-08-18 о привлечении ООО ГК ПД "Бавария" к административной ответственности на основании ч.1 ст.14.33 КоАП РФ.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 17.04.2019 вышеуказанные требования оставлены без удовлетворения, поскольку суд пришел к выводу о наличии в действиях Общества события и состава вмененного правонарушения, при этом порядок привлечения к административной ответственности не нарушен.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, общество обратилось с апелляционный жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований. Ссылается на то, что действиях Общества отсутствует состав административного правонарушения.

Отзыв на апелляционную жалобу в порядке ст.262 АПК РФ не представлен.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал решение суда первой инстанции, указав на отсутствие оснований для отмены обжалуемого судебного акта, изложил свою правовую позицию по делу, доводы апелляционной жалобы, а также содержащиеся в ней требования считает необоснованными и не подлежащими удовлетворению, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, а в удовлетворении апелляционной жалобы - отказать.

Представитель заявителя, извещенный надлежащим образом о времени и месте, в судебное заседание не явился. В соответствии со ст.ст.123, 156 АПК РФ дело рассмотрено в его отсутствие.

Проверив законность и обоснованность решения в соответствии со ст.ст.266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), Девятый арбитражный апелляционный суд, выслушав объяснения ответчика, с учетом исследованных доказательств по делу и доводов апелляционной жалобы не находит оснований для отмены судебного акта.

Как установлено судом и подтверждается материалами дела, антимонопольным органом 07.12.2018 г. вынесено постановление N 4-14.33-1836/00-08-18, которым ООО "Группа компаний "Пивоваренный дом Бавария" привлечено к административной ответственности по части 1 статьи 14.33 КоАП РФ, назначено наказание в виде административного штрафа в размере 250 000 рублей.

Как следует из постановления по делу об административном правонарушении, N 4-14.33-1836/00-08-18 от 07.12.2018 г. Обществу вменяется недобросовестная конкуренция, выразившаяся в использовании при проведении стимулирующего мероприятия обозначений, сходных до степени смешения с товарным знаком Международной федерации футбольных ассоциаций (FIFA).

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения общества в арбитражный суд.

В соответствии с ч.6 ст.210 АПК РФ, при рассмотрении дел об оспаривании постановления административного органа о привлечении к административной ответственности, арбитражный суд, в судебном заседании, проверяет законность и обоснованность оспариваемого постановления, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое постановление, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также, иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Согласно ч.7 ст.210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме.

Исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что, принимая оспариваемое решение, суд первой инстанции законно и обоснованно исходил из имеющихся в деле доказательств, спорным отношениям дана надлежащая правовая оценка, нормы материального права, вопреки доводам подателя апелляционной жалобы, применены правильно.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего.

Из материалов дела видно, решением от 08.05.2018 N АК/32699/18 по делу N 1-14-15/00-08-18 о нарушении антимонопольного законодательства ФАС России признала действия ООО "Группа компаний "Пивоваренный дом Бавария" (ОГРН 1071516001810, ИНН 1516614020, адрес: 362011, Республика Северная Осетия-Алания, г.Владикавказ, ул.Тельмана, д.45), выразившиеся в проведении стимулирующих мероприятий (рекламных акций), в рамках которых при покупке продукции (пива) покупатель может стать участником розыгрыша билетов на финал чемпионата мира по футболу FIFA 2018, с использованием обозначений, сходных до степени смешения с товарными знаками FIFA, актом недобросовестной конкуренции, противоречащим пункту 1 статьи 14.6 Федерального закона от 26.07.2006 N135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон "О защите конкуренции").

Указанное решение антимонопольного органа являлось предметом рассмотрения в рамках дела N А40-183577/18-149-2105, требования ООО ГК ПД "Бавария" и ООО "Агрофирма ФАТ" о признании незаконным решения ФАС России от 07.05.2018 по делу N 1-14-15/00-08-18 оставлено без удовлетворения.

Суд первой инстанции правомерно отметил, что оспариваемое постановление вынесено на основании фактов, установленных ФАС России и изложенных в обжалуемом решении от 07.05.2018 г. по делу N 1-14-15/00-08-18, в виду чего, производство по настоящему делу приостанавливалось.

Таким образом, законность и обоснованность решения Комиссии ФАС России от 08.05.2018 г. по делу N 1-14-15/00-08-18 о нарушении антимонопольного законодательства подтверждена решением Арбитражного суда г.Москвы от 11.12.2018 г. по делу N А40-183577/18.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 06.03.2019 г. решение Арбитражного суда города Москвы от 11.12.2018 по делу было оставлено без изменения, апелляционная жалоба ООО "Группа компаний "Пивоваренный дом Бавария" без удовлетворения.

Согласно ч.2 ст.69 АПК РФ, обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Из материалов административного дела видно, ООО "ГК "ПД Бавария" проводило стимулирующее мероприятие (рекламная акция), в рамках которого при покупке продукции (пива) покупатель может стать участником розыгрыша билетов на финал чемпионата мира по футболу FIFA 2018.

Информация о рекламной акции была размещена на сайте http://bavaria-qroup.ru, а также в социальных сетях Интернет по следующим адресам: https://www.instagram.eom/p/BcFOvsshctn/7taken-bv~bavaria group; https://www.facebook.eom/bavariavlad/photos/a.169312753417299.10737418.16 923579675832 8/507145966300641/?tvpe=3&theater; https://vk.com/gkpdbavaria.

Вместе с этим, все указанные страницы в социальных сетях также адресуют пользователей на сайт http://bavaria-qroup.ru, где можно получить всю информацию о проводимой акции, в том числе, о её организаторе, что подтверждается протоколом осмотра интернет-сайта от 07.12.2017, составленным нотариусом г. Москвы Миллером Николаем Николаевичем.

Согласно открытым источникам инетрнет-сайт http://bavaria-qroup.ru принадлежит компании ООО "Агрофирма ФАТ".

В соответствии с данными указанного сайта и сведениями из ЕГРЮЛ, ООО "ГК "ПД Бавария" является управляющей компанией ООО "Агрофирма ФАТ", которая в свою очередь является производителем пива.

ООО "Агрофирма ФАТ" под контролем управляющей организации ООО "ГК "ПД Бавария" (далее - также ООО "ГК "ПД Бавария") производит живое пиво, а также сладкие газированные напитки, холодный чай, натуральный квас живого брожения, сокосодержащие напитки "Фруктовит", минеральную лечебно-столовую воду "Казбек Аква", природную горную родниковую воду "ТБАУ".

Международная федерация футбольных ассоциаций (FIFA) (далее - Заявитель) является руководящим органом мирового футбола и организатором Чемпионата мира по футболу FIFA 2018 года. Одним из официальных партнеров (спонсоров) Международная федерация футбольных ассоциаций (FIFA) является международная пивоваренная корпорация, крупнейший в мире производитель пива Anheuser-Busch Inbev SA/NV/ Анхойзер-Буш Инбев СА/НВ.

Заявителем было выявлено предложение к продаже и продажа пива "Бавария", которое имеет ярлык с информацией о проводимой акции и её условиях в г.Невиномысске Ставропольского края в магазине, принадлежащем ООО "Прохлада", что подтверждается кассовым чеком и фотографией товара с описываемым ярлыком.

В соответствии с пунктом 1 статьи 17 Федерального закона от 07 июня 2013 г. N 108-ФЗ "О подготовке и проведении в Российской Федерации чемпионата мира по футболу FIFA 2018 года, Кубка конфедераций FIFA 2017 года и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Специальный закон), FIFA принадлежат имущественные права, в том числе права на реализацию входных билетов на мероприятия или документов, дающих право на получение входных билетов на мероприятия чемпионата мира по футболу FIFA 2018 года.

В соответствии с пунктом 1 статьи 21 Специального закона, реализация (продажа, перепродажа, распределение, распространение, обмен и иное использование, связанное или не связанное с извлечением прибыли) входных билетов на мероприятия или документов, дающих право на получение входных билетов на мероприятия, без заключения соответствующего договора с FIFA или уполномоченными организациями FIFA не допускается.

При этом согласно подпункту 7 пункта 1 статьи 20 Специального закона, признается недобросовестной конкуренцией и влечет за собой наступление последствий, предусмотренных антимонопольным законодательством, использование входных билетов на мероприятия или документов, дающих право на получение входных билетов на мероприятия, в рекламных целях и для проведения розыгрышей, конкурсов, игр, пари, рекламных акций, а также включение стоимости входных билетов на мероприятия или документов, дающих право на получение входных билетов на мероприятия, в перечни услуг по туристическому обслуживанию, гостиничных услуг или других услуг без официального письменного разрешения FIFA.

Однако Заявитель (Международная федерация футбольных ассоциаций) не заключал с ООО "ГК "ПД Бавария" и ООО "Агрофирма ФАТ" договоров, дающих право использовать билеты на мероприятия чемпионата мира по футболу FIFA 2018 года для проведения рекламных акций, розыгрышей и конкурсов.

Кроме того, Заявитель является владельцем исключительного права на широкий перечень товарных знаков, зарегистрированных на территории Российской Федерации, в том числе товарных знаков по свидетельству N 600424 и по международной регистрации N 747778, зарегистрированных в отношении товаров 32 класса МКТУ (пиво) и услуг 35, 41 классов МКТУ (продвижение товаров, а именно: предоставление выгодных программ для клиентов; услуги по продаже билетов; услуги по распространению билетов на спортивные соревнования, мероприятия (развлечения) и пр.).

Общество реализует свое исключительное право на товарные знаки путем предоставления третьим лицам на территории Российской Федерации права использовать принадлежащие ему товарные знаки при производстве и введении в гражданский оборот широчайшего перечня товаров и услуг, в том числе включенных в указанные выше классы МКТУ. В частности, одним из лицензиатов Заявителя, на законном основании использующим на территории Российской Федерации товарные знаки по свидетельству N 600424 и по международной регистрации N 747778 в отношении пива, является компания "Анхойзер-Буш Инбев СА/НВ" (Anheuser-Busch InBev (АВ InBev)), Бельгия. Информация о заключенном в установленном Гражданским кодексом Российской Федерации порядке лицензионном договоре NРД0238210 от 28.11.2017 размещена в открытых источниках на сайте www.fips.ru.

Заявителем было обнаружено, что при организации рекламной акции ООО "ГК "ПД Бавария" и ООО "Агрофирма ФАТ" используются также обозначения, сходные с товарными знаками Заявителя.

Однако Заявитель не выражал своего согласия и не заключал с ООО "ГК "ПД Бавария" и ООО "Агрофирма ФАТ" договоров, дающих право использования принадлежащих Заявителю товарных знаков и сходных с ними до степени смешения обозначений, в том числе в сети интернет при проведении рекламных акций, а также при маркировке пива "Бавария".

Таким образом, оценив в совокупности все имеющиеся в деле доказательства и обстоятельства, установленные в ходе рассмотрения дела, антимонопольный орган пришел к обоснованному выводу, что является установленным факт осуществления ООО "ГК "ПД Бавария" и ООО "Агрофирма ФАТ" действий по использованию при проведении стимулирующего мероприятия обозначений, сходных до степени смешения с товарными знаками Заявителя (Международная федерация футбольных ассоциаций).

Поскольку ООО "Группа компаний "Пивоваренный дом Бавария" не осуществляло введение в гражданский оборот товаров с незаконным использованием обозначений, сходных до степени смешения с товарным знаком Заявителя, а использовало указанные обозначения лишь при проведении стимулирующего мероприятия, ООО "ГК "ПД Бавария" за совершение указанных действий привлечено к ответственности, предусмотренной ч. 1 ст. 14.33 КоАП РФ.

Пунктом 16.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" при рассмотрении дел об административных правонарушениях следует учитывать, что понятие вины юридических лиц раскрывается в части 2 статьи 2.1 КоАП РФ. При этом в отличие от физических лиц в отношении юридических лиц КоАП РФ формы вины (статья 2.2 КоАП РФ) не выделяет.

У ООО "Группа компаний "Пивоваренный дом Бавария" имелась возможность не проводить стимулирующих мероприятий (рекламных акций), в рамках которых при покупке продукции (пива) покупатель может стать участником розыгрыша билетов на финал чемпионата мира по футболу FIFA 2018, с использованием обозначений, сходных до степени смешения с товарными знаками FIFA, однако ООО "ГК "ПД Бавария" осознанно такие действия предприняло.

Таким образом, анализ имеющихся в административном деле N 4-14.33-1836/00-08-18 материалов позволяет сделать вывод, что обстоятельства, вызванные объективно непреодолимыми либо непредвиденными препятствиями, находящимися вне контроля хозяйствующего субъекта (ООО "Группа компаний "Пивоваренный дом Бавария"), при соблюдении той степени осмотрительности и добросовестности, которая требовалась от него в целях исполнения требований, установленных пунктом 1 статьи 14.6 Закона "О защите конкуренции", отсутствовали.

Вина ООО "Группа компаний "Пивоваренный дом Бавария" выразилась в непринятии Обществом всех зависящих от него мер по соблюдению требований антимонопольного законодательства, установленных в пункте 1 статье 14.6 Закона "О защите конкуренции". Таким образом, вина ООО "Группа компаний "Пивоваренный дом Бавария" в совершенном административном правонарушении установлена.

Помимо того, довод Общества о том, что оно не является субъектом административного правонарушения, отклоняется судом как противоречащий материалам дела.

Факт размещения информации на интернет-сайте подтвержден материалами дела. Согласно открытым источникам инетрнет-сайт http://bavaria-qroup.ru принадлежит компании ООО "Агрофирма ФАТ".

Учитывая, что в соответствии с данными указанного сайта и сведениями из ЕГРЮЛ, ООО "ГК "ПД Бавария" является управляющей компанией ООО "Агрофирма ФАТ", антимонопольным органом сделан верный вывод о том, что ООО "ГК "ПД Бавария" является субъектом правонарушения, поскольку Общество предпринимало действия по использованию при проведении стимулирующего мероприятия обозначений, сходных до степени смешения с товарными знаками.

В рамках рассмотрения указанного административного дела административный штраф назначен антимонопольным органом в пределах санкции ч.1 ст.14.33 КоАП РФ с учетом п.4 примечания к ст.14.31 КоАП РФ.

Факт совершения Обществом данного административного правонарушения подтвержден представленными в материалы дела доказательствами.

На основании ч.1 ст.1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

В соответствии с ч.2 ст.2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Порядок привлечения заявителя к административной ответственности, в соответствии со ст.ст.25.1, 28.2, 29.7 КоАП РФ административным органом соблюдены.

Согласно разъяснениям, содержащимся в п.16.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях", в отношении вины юридических лиц требуется установить возможность соблюдения соответствующим лицом правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но им не были приняты все зависящие меры по их соблюдению.

В настоящем случае общество имело возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ предусмотрена административная ответственность, однако заявителем не были предприняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Доказательств невозможности соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, по каким-либо независящим причинам заявителем не представлено.

Оснований для применения положений ст.2.9 КоАП РФ не имеется.

Срок давности привлечения к административной ответственности, установленный ч.1 ст.4.5 КоАП РФ, административным органом не пропущен.

Нарушения процедуры привлечения Общества к административной ответственности, которые могут являться основанием для отмены оспариваемого постановления согласно п.10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 02.06.2004 N 10, судом апелляционной инстанции не установлено.

В соответствии с ч.3 ст.211 АПК РФ в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что решение административного органа о привлечении к административной ответственности является законным и обоснованным, суд принимает решение об отказе в удовлетворении требования заявителя.

С учетом изложенного суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о соответствии оспариваемого постановления действующему законодательству, в связи с чем, вывод суда первой инстанции о необходимости отказа в удовлетворении заявленных требований является правомерным.

При указанных обстоятельствах апелляционный суд считает, что суд первой инстанции полно и всесторонне исследовал обстоятельства дела и правильно применил нормы материального и процессуального права.

Оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не усматривается, поскольку приведенные в ней доводы не влияют на законность и обоснованность правильного по существу решения суда первой инстанции. В свою очередь, нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, апелляционной коллегией не установлено.

Принимая во внимание вышеизложенное, руководствуясь ч.51 ст.211 ст.ст.266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 17.04.2019 по делу N А40-314974/18 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.А. Свиридов

Судьи

И.В. Бекетова Л.А. Москвина