Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13 сентября 2019 г. N 19АП-6269/18

г. Воронеж

13 сентября 2019 г.

А35-5650/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 06.09.2019 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 13.09.2019 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Безбородова Е.А.

судей Седуновой И.Г.

Владимировой Г.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Омельченко О.В.,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью "Управляющая компания Кристалл-Лефортово": представитель не явился, извещен надлежащим образом,

от иных лиц, участвующих в деле: представители не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Управляющая компания Кристалл-Лефортово" на определение Арбитражного суда Курской области от 11.04.2019 по делу N А35-5650/2018 (судья Сороколетова Н.А.) по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Управляющая компания Кристалл-Лефортово" (ОГРН 1187746225292, ИНН 7727340355) об установлении требований в размере 216 335 312 руб. 01 коп. и включении их в реестр требований кредиторов должника по делу, возбужденному по заявлению Банка ВТБ (Публичное акционерное общество) (ИНН 7702070139, ОГРН 1027739609391) о признании общества с ограниченной ответственностью "ПК Кристалл-Лефортово" (ОГРН 1074632016634, ИНН 4632085239) несостоятельным (банкротом),

УСТАНОВИЛ:

Банк ВТБ (Публичное акционерное общество) обратился в Арбитражный суд Курской области с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью "ПК Кристалл-Лефортово" несостоятельным (банкротом).

Определением суда от 30 октября 2018 года (резолютивная часть объявлена 23 октября 2018 года) указанное заявление признано обоснованным, в отношении общества с ограниченной ответственностью "ПК Кристалл-Лефортово" введена процедура наблюдения.

Сведения о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликованы в официальном издании, определенном регулирующим органом 03 ноября 2018 года.

03 декабря 2018 года посредством подачи документов в электронном виде общество с ограниченной ответственностью "Управляющая компания Кристалл-Лефортово" направило в суд заявление об установлении требований в размере 216 335 312 руб. 01 коп. и включении их в реестр требований кредиторов должника.

Определением Арбитражного суда Курской области от 11.04.2019 года в удовлетворении заявления общества с ограниченной ответственностью "Управляющая компания Кристалл-Лефортово" об установлении требований в размере 216 335 312 руб. 01 коп. и включении их в реестр требований кредиторов должника отказано.

Не согласившись с данным определением, общество с ограниченной ответственностью "Управляющая компания Кристалл-Лефортово" обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить.

На основании статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривалась в отсутствие неявившихся лиц, извещенных о времени и месте судебного разбирательства надлежащим образом.

Изучив материалы дела и доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта. При этом суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 26 июля 2017 года между Акционерным обществом "НС Банк" (Кредитор) и Обществом с ограниченной ответственностью "ПК Кристалл-Лефортово" (Заемщик) заключен кредитный договор N 5612, по условиям которого Кредитор предоставляет Заемщику кредит для финансирования текущей деятельности в сумме 300 000 000 руб. на срок до 26 января 2018 года, а Заемщик обязуется возвратить Кредитору полученные средства и уплатить проценты за пользование ими.

Размер процентной ставки за пользование кредитом определен в пункт 1.2 договора:

За пользование кредитом Заемщик уплачивает проценты из расчета 14% годовых.

В случае предоставления Кредитору дополнительного обеспечения в виде залога имущества, достаточного по стоимости и удовлетворяющего требованиям Кредитора, Кредитор вправе уменьшить размер процентной ставки на 2 процентных пункта.

В случае неисполнения Заемщиком обязательства, предусмотренного пунктом 5.9 настоящего договора, Заемщик уплачивает проценты из расчета процентной ставки, определенной в пункте 1.2.1 настоящего договора, увеличенной на 3 процентных пункта, начиная с 1-го числа месяца (квартала), следующего за месяцем (кварталом) неисполнения указанного обязательства.

В случае последующего исполнения Заемщиком обязательства, предусмотренного пунктом 5.9 настоящего договора, Заемщик уплачивает проценты из расчета процентной ставки, определенной в соответствии с пунктом 1.2.1 настоящего договора, начиная с 1-го числа месяца (квартал), следующего за месяцем (кварталом) исполнения указанного условия.

К указанному кредитному договору были заключены дополнительные соглашения от 26 июля 2017 года, от 26 июня 2018 года.

В соответствии с банковским ордером от 26 июля 2017 года N 43156 Акционерным обществом "НС Банк" на счет Общества с ограниченной ответственностью "ПК Кристалл-Лефортово" перечислены денежные средства в сумме 300 000 000 руб.

В обеспечение исполнения данного кредитного договора 26 июля 2017 года между Акционерным обществом "НС Банк" (Кредитор) и Обществом с ограниченной ответственностью Самарский комбинат "Родник" (Поручитель) заключен договор поручительства N 5612/3-П, в соответствии с которым Поручитель обязуется перед Кредитором отвечать за исполнение обязательств Обществом с ограниченной ответственностью "ПК Кристалл-Лефортово" (Должник), возникших из кредитного договора от 26 июля 2017 года N 5612.

В период с 19 февраля 2018 года по 15 августа 2018 года Общество с ограниченной ответственностью "Управляющая компания Кристалл-Лефортово" перечислило в адрес Акционерного общества "НС Банк" денежные средства в общей сумме 22 355 506 руб. 84 коп. в качестве оплаты процентов и частичного погашения кредита за Общество с ограниченной ответственностью "ПК Кристалл-Лефортово" по кредитному договору от 26 июля 2017 года N 5612 на основании договора поручительства от 26 июля 2017 года N 5612/3-П (копии платежных поручений приобщены к материалам дела).

12 мая 2017 года между Публичным акционерным обществом Банк "Финансовая Корпорация Открытие" (Банк) и Обществом с ограниченной ответственностью "ПК Кристалл-Лефортово" (Принципал) заключено соглашение о предоставлении банковских гарантий N 1158-17/СБГ, согласно которому в обеспечение исполнения обязательств Принципала Банк обязуется выдавать гарантии в порядке и на условиях, предусмотренных соглашением, а Принципал обязуется возместить Банку суммы, уплаченные Банком бенефициарам по гарантиям, а также уплатить Банку иные установленные соглашением платежи.

В силу пункта 1.2 соглашения Банк выдает гарантии в рамках соглашения в пределах 2 000 000 000 руб.

Срок действия лимита с 12 мая 2017 года по 31 декабря 2019 года.

В соответствии с пунктом 3.1.1 соглашения Принципал уплачивает Банку комиссию за выдачу каждой гарантии в размере 1,5% годовых от суммы гарантии.

Пунктом 3.3 соглашения предусмотрено, что сумма, уплаченная Банком по гарантии за счет его средств, должна быть возмещена Принципалом в течение 3 рабочих дней с даты направления Банком Принципалу уведомления об исполнении гарантии с приложением документов, подтверждающих уплату средств в пользу Бенефициара.

12 мая 2017 года между Публичным акционерным обществом Банк "Финансовая Корпорация Открытие" (Банк) и Обществом с ограниченной ответственностью "Управляющая компания Кристалл-Лефортово" (Поручитель) заключен договор поручительства юридического лица N 1157-17/П6, в соответствии с которым Поручитель обязуется отвечать за исполнение, в том числе Обществом с ограниченной ответственностью "ПК Кристалл-Лефортово" (Должник) его обязательств перед Банком по соглашению о предоставлении банковских гарантий от 12 мая 2017 года N 1158-17/СБГ.

В пункте 1.2 договора поручительства указано, что ответственность Поручителя и Должника является солидарной.

По платежному поручению от 15 января 2018 года N 4838 Общество с ограниченной ответственностью "Управляющая компания Кристалл-Лефортово" перечислило в адрес Публичного акционерного общества Банк "Финансовая Корпорация Открытие" за Общество с ограниченной ответственностью "ПК Кристалл-Лефортово" в качестве оплаты просроченной задолженности по банковской гарантии от 16 мая 2017 года N 1244-17/БГ 2 500 000 руб., по платежному поручению от 15 января 2018 года N 4837 - 2 500 000 руб., по платежному поручению от 16 марта 2018 года N 5224 - 1 000 000 руб., по платежному поручению от 19 февраля 2018 года N 4958 - 2 500 000 руб., по платежному поручению от 19 февраля 2018 года N 4957 - 2 500 000 руб., всего 11 000 000 руб.

11 октября 2017 года между Публичным акционерным обществом "Сбербанк России" (Кредитор) и Обществом с ограниченной ответственностью "ПК Кристалл-Лефортово" (Заемщик) заключен договор N 623317105 об овердрафтном кредите, по которому Кредитор предоставляет Заемщику овердрафтный кредит (овердрафт) на условиях, предусмотренных договором, при недостаточности средств на кредитуемом счете Заемщика, указанном в Приложении N 1 к договору, на срок по 11 октября 2018 года, а Заемщик обязуется возвратить Кредитору полученный кредит и уплатить проценты за пользованием им и другие платежи в размере, в сроки и на условиях договора.

Согласно пункту 1.2 договора лимит овердрафта устанавливается в соответствии со статьей 3 договора и не может превышать 95 800 000 руб.

В обеспечение исполнения обязательств по указанному договору 26 марта 2018 года между Публичным акционерным обществом "Сбербанк России" (Банк) и Обществом с ограниченной ответственностью "Управляющая компания Кристалл-Лефортово" (Поручитель) заключен договор поручительства N 623317105/П-5, в соответствии с которым Поручитель обязуется отвечать перед Банком за исполнение Должником: Обществом с ограниченной ответственностью "ПК Кристалл-Лефортово", всех обязательств по договору об овердрафтном кредите от 11 октября 2017 года N 623317105, с учетом дополнительных соглашений от 22 марта 2018 года N 1, от 26 марта 2018 года N 2, заключенному между Банком и Должником.

Исходя из представленных в материалы дела копий платежных поручений, за период с 12 марта 2018 года по 09 апреля 2018 года Общество с ограниченной ответственностью "Управляющая компания Кристалл-Лефортово" перечислило в адрес Публичного акционерного общества "Сбербанк России" за Общество с ограниченной ответственностью "ПК Кристалл-Лефортово" по договору об овердрафтном кредите от 11 октября 2017 года N 623317105, по договору поручительства от 26 марта 218 года N 623317105/П-5 денежные средства в общей сумме 79 337 514 руб. 97 коп.

04 августа 2017 года между Акционерным коммерческим банком "АК БАРС" (публичное акционерное общество) (Гарант) и Обществом с ограниченной ответственностью "ПК Кристалл-Лефортово" (Принципал) заключено соглашение на открытие гарантийной линии под лимит задолженности N 8002/5/217/825, по которому Гарант обязуется по просьбе Принципала, выраженной путем подписания настоящего соглашения, открыть Принципалу гарантийную линию с установлением общего максимального лимита, на который могут быть единовременно представлены банковские гарантии, в следующей сумме 1 700 000 000 руб., на следующие цели Принципала: обеспечение выполнения обязательств перед налоговыми органами, освобождение от уплаты авансового платежа по акцизам.

В качестве оплаты за Общество с ограниченной ответственностью "ПК Кристалл-Лефортово" ежемесячной комиссии за предоставленные услуги ИКБ и оплаты комиссии за банковские гарантии Общество с ограниченной ответственностью "Управляющая компания Кристалл-Лефортово" перечислило в адрес Акционерного коммерческого банка "АК БАРС" (публичное акционерное общество) в период с 27 февраля 2018 года по 29 июня 2018 года денежные средства в общей сумме 1 392 353 руб. 83 коп. (копии платежных поручений приобщены к материалам дела).

15 июня 2017 года между Публичным акционерным обществом "Сбербанк России" (Гарант) и Обществом с ограниченной ответственностью "ПК Кристалл-Лефортово" (Принципал) заключен договор о предоставлении банковских гарантий N 541.

В соответствии с условиями данного договора Гарант принимает на себя обязательство предоставить гарантию (ии):

- налоговая гарантия освобождения от уплаты авансового платежа акциза по алкогольной продукции,

- гарантия в пользу Росалкогольрегулирования.

В течение срока действия договора общая сумма одновременно действующих гарантий не может превышать 1 700 000 000 руб.

Срок действия лимита - с даты заключения договора по 14 декабря 2018 года.

В период с 15 февраля 2018 года по 07 мая 2018 года Общество с ограниченной ответственностью "Управляющая компания Кристалл-Лефортово" уплатило за Общество с ограниченной ответственностью "ПК Кристалл-Лефортово" по договору от 25 апреля 2018 года N 13/8596/0016/541-5, а также вознаграждение за предоставление банковских гарантий в общей сумме 68 835 252 руб. 04 коп.

15 января 2018 года между Обществом с ограниченной ответственностью "Управляющая компания Кристалл-Лефортово" (Займодавец) и Обществом с ограниченной ответственностью "ПК Кристалл-Лефортово" (Заемщик) заключен договор займа, по которому Займодавец предоставляет Заемщику заем на условиях перечисления третьему лицу в размере до 207 000 000 руб.

В силу пункта 1.2 договора займа датой предоставления займа считается дата списания денежных средств с расчетного счета Займодавца в пользу Общества с ограниченной ответственностью "ПК Кристалл-Лефортово" или по его поручению в пользу третьих лиц.

В пункте 1.3 договора займа определены условия передачи займа и сроки по настоящему договору:

- денежные средства в заем могут быть предоставлены частями (траншами), денежные средства могут быть перечислены третьим лицам на основании письменных заявок Заемщика,

- заем предоставляется сроком до 01 июля 2018 года.

В материалы дела представлены копии платежных поручений, по которым Общество с ограниченной ответственностью "Управляющая компания Кристалл-Лефортово" произвело перечисления в адрес третьих лиц за Общество с ограниченной ответственностью "ПК Кристалл-Лефортово" в общей сумме 33 414 684 руб. 33 коп.

Ссылаясь на то, что денежные средства, уплаченные Обществом с ограниченной ответственностью "Управляющая компания Кристалл-Лефортово" за Общество с ограниченной ответственностью "ПК Кристалл-Лефортово" по обозначенным выше договорам в общей сумме 216 335 312 руб. 01 коп., последним возвращены не были, Общество с ограниченной ответственностью "Управляющая компания Кристалл-Лефортово" обратилось в суд с настоящим заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника 216 335 312 руб. 01 коп.

Принимая обжалуемый судебный акт, арбитражный суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В соответствии с пунктом 1 статьи 71 Закона о банкротстве для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

В пункте 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" разъяснено, что в силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

Согласно пункту 1 статьи 307 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, оказать услугу, внести вклад в совместную деятельность, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Статьей 309 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В пункте 1 статьи 313 Гражданского кодекса Российской Федерации определено, что кредитор обязан принять исполнение, предложенное за должника третьим лицом, если исполнение обязательства возложено должником на указанное третье лицо.

В силу пункта 5 данной статьи к третьему лицу, исполнившему обязательство должника, переходят права кредитора по обязательству в соответствии со статьей 387 настоящего Кодекса. Если права кредитора по обязательству перешли к третьему лицу в части, они не могут быть использованы им в ущерб кредитору, в частности такие права не имеют преимуществ при их удовлетворении за счет обеспечивающего обязательства или при недостаточности у должника средств для удовлетворения требования в полном объеме.

В соответствии с пунктом 1 статьи 361 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Договор поручительства может быть заключен в обеспечение как денежных, так и неденежных обязательств, а также в обеспечение обязательства, которое возникнет в будущем.

Пунктом 1 статьи 363 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

В пункте 2 данной статьи определено, что поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

Исходя из пункта 1 статьи 365 Гражданского кодекса Российской Федерации, к поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству и права, принадлежавшие кредитору как залогодержателю, в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора. Поручитель также вправе требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника.

В силу пункта 1 статьи 368 Гражданского кодекса Российской Федерации по независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом.

В пункте 2 данной статьи определено, что независимая гарантия выдается в письменной форме (пункт 2 статьи 434), позволяющей достоверно определить условия гарантии и удостовериться в подлинности ее выдачи определенным лицом в порядке, установленном законодательством, обычаями или соглашением гаранта с бенефициаром.

Независимые гарантии могут выдаваться банками или иными кредитными организациями (банковские гарантии), а также другими коммерческими организациями (пункт 3 статьи 368 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно пункту 1 статьи 379 Гражданского кодекса Российской Федерации принципал обязан возместить гаранту выплаченные в соответствии с условиями независимой гарантии денежные суммы, если соглашением о выдаче гарантии не предусмотрено иное.

Из пункта 2 статьи 379 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что гарант не вправе требовать от принципала возмещения денежных сумм, уплаченных бенефициару не в соответствии с условиями независимой гарантии или за нарушение обязательства гаранта перед бенефициаром, за исключением случаев, если соглашением гаранта с принципалом предусмотрено иное либо принципал дал согласие на платеж по гарантии.

Пунктом 1 статьи 819 установлено, что по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты за пользование ею, а также предусмотренные кредитным договором иные платежи, в том числе связанные с предоставлением кредита.

В случае предоставления кредита гражданину в целях, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (в том числе кредита, обязательства заемщика по которому обеспечены ипотекой), ограничения, случаи и особенности взимания иных платежей, указанных в абзаце первом настоящего пункта, определяются законом о потребительском кредите (займе).

В соответствии с пунктом 1 статьи 807 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.

В соответствии с пунктом 1 статьи 19 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в целях настоящего Федерального закона заинтересованными лицами по отношению к должнику признаются:

лицо, которое в соответствии с Федеральным законом от 26 июля 2006 года N 135-ФЗ "О защите конкуренции" входит в одну группу лиц с должником;

лицо, которое является аффилированным лицом должника.

При этом в пункте 2 данной статьи указано, что заинтересованными лицами по отношению к должнику - юридическому лицу признаются также:

руководитель должника, а также лица, входящие в совет директоров (наблюдательный совет), коллегиальный исполнительный орган или иной орган управления должника, главный бухгалтер (бухгалтер) должника, в том числе указанные лица, освобожденные от своих обязанностей в течение года до момента возбуждения производства по делу о банкротстве или до даты назначения временной администрации финансовой организации (в зависимости от того, какая дата наступила ранее), либо лицо, имеющее или имевшее в течение указанного периода возможность определять действия должника;

лица, находящиеся с физическими лицами, указанными в абзаце втором настоящего пункта, в отношениях, определенных пунктом 3 настоящей статьи;

лица, признаваемые заинтересованными в совершении должником сделок в соответствии с гражданским законодательством о соответствующих видах юридических лиц.

В силу пункта 1 статья 9 Федерального закона от 26 июля 2006 года N 135-ФЗ "О защите конкуренции" группой лиц признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих одному или нескольким признакам из следующих признаков:

1) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо имеет в силу своего участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) либо в соответствии с полномочиями, полученными, в том числе на основании письменного соглашения, от других лиц, более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства);

2) юридическое лицо и осуществляющие функции единоличного исполнительного органа этого юридического лица физическое лицо или юридическое лицо;

3) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо на основании учредительных документов этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства) или заключенного с этим хозяйственным обществом (товариществом, хозяйственным партнерством) договора вправе давать этому хозяйственному обществу (товариществу, хозяйственному партнерству) обязательные для исполнения указания;

4) юридические лица, в которых более чем пятьдесят процентов количественного состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров (наблюдательного совета, совета фонда) составляют одни и те же физические лица;

5) хозяйственное общество (хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если по предложению такого физического лица или такого юридического лица назначен или избран единоличный исполнительный орган этого хозяйственного общества (хозяйственного партнерства);

6) хозяйственное общество и физическое лицо или юридическое лицо, если по предложению такого физического лица или такого юридического лица избрано более чем пятьдесят процентов количественного состава коллегиального исполнительного органа либо совета директоров (наблюдательного совета) этого хозяйственного общества;

7) физическое лицо, его супруг, родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры;

8) лица, каждое из которых по какому-либо из указанных в пунктах 1 - 7 настоящей части признаку входит в группу с одним и тем же лицом, а также другие лица, входящие с любым из таких лиц в группу по какому-либо из указанных в пунктах 1 - 7 настоящей части признаку;

9) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство), физические лица и (или) юридические лица, которые по какому-либо из указанных в пунктах 1 - 8 настоящей части признаков входят в группу лиц, если такие лица в силу своего совместного участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) или в соответствии с полномочиями, полученными от других лиц, имеют более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства).

В статье 4 Закон РСФСР от 22 марта 1991 года N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" указано, что аффилированные лица - физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

При этом аффилированными лицами юридического лица являются:

член его Совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;

лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;

лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;

юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;

если юридическое лицо является участником финансово-промышленной группы, к его аффилированным лицам также относятся члены Советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы.

В соответствии с правовой позицией, изложенной в определении Верховного Суда Российской Федерации от 26 мая 2017 года N 306-ЭС16-20056(6), наличие внутригрупповых отношений и, как следствие, общности хозяйственных интересов имеет существенное значение для правильного разрешения спора, поскольку установление подобного факта позволяет дать надлежащую оценку добросовестности действий как кредитора, заявившего о включении своих требований в реестр, так и должника.

По смыслу пункта 1 статьи 19 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" к заинтересованным лицам должника относятся лица, которые входят с ним в одну группу лиц, либо являются по отношению к нему аффилированными. Таким образом, критерии выявления заинтересованности в делах о несостоятельности через включение в текст закона соответствующей отсылки сходны с соответствующими критериями, установленными антимонопольным законодательством.

При этом согласно позиции, изложенной в определении Верховного Суда Российской Федерации от 15 июня 2016 года N 308-ЭС16-1475, доказывание в деле о банкротстве факта общности экономических интересов допустимо не только через подтверждение аффилированности юридической (в частности, принадлежность лиц к одной группе компаний через корпоративное участие), но и фактической.

Второй из названных механизмов по смыслу абзаца 26 статьи 4 Закона РСФСР от 22 марта 1991 года "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" не исключает доказывания заинтересованности даже в тех случаях, когда структура корпоративного участия и управления искусственно позволяет избежать формального критерия группы лиц, однако сохраняется возможность оказывать влияние на принятие решений в сфере ведения предпринимательской деятельности.

О наличии такого рода аффилированности может свидетельствовать поведение лиц в хозяйственном обороте, в частности, заключение между собой сделок и последующее их исполнение на условиях, недоступных обычным (независимым) участникам рынка.

Из представленных в материалы дела документов следует, что учредителем общества с ограниченной ответственностью "ПК Кристалл-Лефортово" с долей участия 95% уставного капитала является общество с ограниченной ответственностью "Управляющая компания Кристалл-Лефортово".

Учитывая изложенное выше, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что общество с ограниченной ответственностью "Управляющая компания Кристалл-Лефортово" и общество с ограниченной ответственностью "ПК Кристалл-Лефортово" являются аффилированными лицами.

В силу статьи 2 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" неплатежеспособность - прекращение исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств. При этом недостаточность денежных средств предполагается, если не доказано иное.

Согласно бухгалтерскому балансу общества с ограниченной ответственностью "ПК Кристалл-Лефортово" за 2017 года основные средства должника составляли 417 312 000 руб., запасы - 244 699 000 руб., денежные средства и денежные эквиваленты - 4 026 000 руб., финансовые вложения (за исключением денежных эквивалентов) - 742 875 000 руб., дебиторская задолженность - 2 409 176 руб., прочие оборотные активы - 9 813 000 руб. При этом пассив должника составляли заемные средства по долгосрочным обязательствам в размере 1 678 850 000 руб., заемные средства по краткосрочным обязательствам в размере 628 067 000 руб., кредиторская задолженность в размере 1 431 962 000 руб., оценочные обязательства в размере 5 080 000 руб.

На момент исполнения обществом с ограниченной ответственностью "Управляющая компания Кристалл-Лефортово" обязательств за общество с ограниченной ответственностью "ПК Кристалл-Лефортово" перед соответствующими кредиторами должника (третьими лицами) у должника имелись неисполненные обязательства перед Публичным акционерным обществом Банком "Финансовая корпорация Открытие" в размере 21 144 552 руб. 18 коп. (требования включены в реестр требований кредиторов должника на основании определения Арбитражного суда Курской области от 27 декабря 2018 года), перед обществом с ограниченной ответственностью "Объединенная Транспортная Компания "Магистраль" в размере 6 133 660 руб. 77 коп. (требования включены в реестр требований кредиторов должника на основании определения Арбитражного суда Курской области от 27 декабря 2018 года), перед Акционерным обществом "Д Дистрибьюшен" в размере 730 592 руб. 21 коп. (требования включены в реестр требований кредиторов должника на основании определения Арбитражного суда Курской области от 07 февраля 2019 года), перед Обществом с ограниченной ответственностью Стекольная компания "Гелиос" в размере 1 215 753 руб. 78 коп. (требования включены в реестр требований кредиторов должника на основании определения Арбитражного суда Курской области от 29 января 2019 года), перед Обществом с ограниченной ответственностью "Профит" (в последующем право требования было уступлено Обществу с ограниченной ответственностью "Винный Торговый Дом Спб") в размере 29 587 900 руб. (требования включены в реестр требований кредиторов должника на основании определения Арбитражного суда Курской области от 05 февраля 2019 года), перед Банком ВТБ (Публичное акционерное общество) в размере 1 248 170 728 руб. 91 коп. (требования включены в реестр требований кредиторов должника на основании определения Арбитражного суда Курской области от 30 октября 2018 года).

Судебная практика допускает, что в случае невозможности продолжения хозяйственной деятельности в обычном режиме, в связи с недостаточностью денежных средств, экономически обоснованный план преодоления тяжелого финансового положения предусматривает привлечение инвестиций в бизнес, осуществляемый должником, в целях пополнения оборотных средств, увеличения объемов производства (продаж), а также докапитализации на иные нужды. Соответствующие вложения могут оформляться как путем увеличения уставного капитала, так и предоставления должнику займов либо иным образом.

Вместе с тем, обязательства должника перед своими учредителями (участниками), вытекающие из такого участия (далее - корпоративные обязательства), носят внутренний характер и не могут конкурировать с внешними обязательствами, то есть с обязательствами должника как участника имущественного оборота перед другими участниками оборота. Учредители (участники) должника - юридического лица несут риск отрицательных последствий, связанных с его деятельностью.

Как следствие, требования таких лиц по корпоративным обязательствам не подлежат включению в реестр требований кредиторов.

Принимая во внимание способ предоставления денежных средств по договору займа от 15 января 2018 года, условия займа, предоставление займа без обеспечения при наличии у должника значительно объема неисполненных обязательств перед иными независимыми кредиторами, а также то, что Общество с ограниченной ответственностью "Управляющая компания Кристалл-Лефортово" является участником Общества с ограниченной ответственностью "ПК Кристалл-Лефортово", суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что правоотношения между кредитором и должником, оформленные договором займа, являются корпоративными, а не гражданско-правовыми, в связи с чем, имеются основания для переквалификации заемных отношений в соответствии с пунктом 2 статьи 170 Гражданского кодекса Российской Федерации в отношения по поводу увеличения уставного капитала, которые по правилам статьи 2 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" не подлежат включению в реестр требований кредиторов должника.

Согласно пунктам 3, 4 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации при установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно. Никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения.

В силу специфики дел о банкротстве при наличии сомнений в правомерности требования согласно процессуальным правилам доказывания заявитель обязан доказать обоснованность заявленных требований допустимыми доказательствами.

Согласно пункту 1 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).

В стандартной практике гражданского оборота исполнение поручителем или залогодателем требования перед кредитором за должника влечет суброгацию (статьи 365 и 387 Гражданского кодекса Российской Федерации). Однако в рамках дела о банкротстве основного заемщика суброгационное требование поручителя приобретает корпоративный характер. Поэтому подобное требование исполнившего обязательство поручителя не может конкурировать с рядовыми гражданско-правовыми требованиями независимых кредиторов и не дает в рассматриваемом случае права на включение в реестр (определение Верховного Суда Российской Федерации от 24 мая 2018 года N 308-ЭС18-5319).

Действующее законодательство о банкротстве не содержит положений, согласно которым очередность удовлетворения требований аффилированных (связанных) кредиторов по гражданским обязательствам, не являющимся корпоративными, понижается.

Вместе с тем, как указывалось ранее, в силу абзаца восьмого статьи 2 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" к числу конкурсных кредиторов не могут быть отнесены участники, предъявляющие к должнику требования из обязательств, вытекающих из факта участия.

По смыслу названной нормы к подобного рода обязательствам относятся не только такие, существование которых прямо предусмотрено корпоративным законодательством (выплата дивидендов, действительной стоимости доли и т.д.), но также и обязательства, которые, хотя формально и имеют гражданско-правовую природу, в действительности таковыми не являются (в том числе по причине того, что их возникновение и существование было бы невозможно, если бы заявитель через конечного бенефициара не участвовал в капитале должника).

При функционировании должника в отсутствие кризисных факторов его участник как член высшего органа управления (статья 32 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", статья 47 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах") объективно влияет на хозяйственную деятельность должника (в том числе посредством заключения с последним сделок, условия которых недоступны обычному субъекту гражданского оборота, принятия стратегических управленческих решений и т.д.).

Поэтому в случае последующей неплатежеспособности (либо недостаточности имущества) должника, исходя из требований добросовестности, разумности и справедливости (пункт 2 статьи 6 ГК РФ), на такого участника подлежит распределению риск банкротства контролируемого им лица, вызванного косвенным влиянием на неэффективное управление последним, посредством запрета в деле о несостоятельности противопоставлять свои требования требованиям иных (независимых) кредиторов.

Предполагается, что главная цель поручительства, выданного входящего в группу компаний с должником, заключается в создании дополнительных гарантий реального погашения обязательств перед кредитором и при отсутствии кризисных факторов и процедуры банкротства в отношении должника поручитель не имел намерения взыскивать денежные средства, перечисленные в счет исполнения обязательств перед кредитором.

Сметана Павел Юрьевич как конечный бенефициар группы компаний "Кристалл-Лефортово" имел возможность и фактически влиял на принятие подконтрольными ему лицами управленческих и финансовых решений, в том числе, по вопросам о заключении хозяйственных договоров, обеспечительных сделок по договорам. В ущерб интересам независимых кредиторов было перераспределено бремя финансирования подконтрольных лиц между участниками группы, преследуя цель последующего предъявления требования к обществу с ограниченной ответственностью "ПК Кристалл-Лефортово" в процедуре банкротства, контроля над процедурой банкротства, а также вывода денежных средств из компаний группы.

Доказательств, опровергающих данные обстоятельства, не представлено.

Ссылка заявителя апелляционной жалобы на положения статей 313, 361, 368, 819 ГК РФ, судом апелляционной инстанции не принимается, поскольку не опровергает законные и обоснованные выводы суда первой инстанции о корпоративном характере заявленного требования.

Из материалов дела следует, что погашение задолженности за общество с ограниченной ответственностью "ПК Кристалл-Лефортово" обществом с ограниченной ответственностью "Управляющая компания Кристалл-Лефортово" осуществлялось в период, когда общество с ограниченной ответственностью "ПК Кристалл-Лефортово" перестало исполнять обязательства перед иными (независимыми) кредиторами, то есть отвечало признакам неплатежеспособности.

Целью погашения соответствующей задолженности, осуществляемого как по договору поручительства, так без наличия каких-либо правовых оснований, являлось причинение вреда независимым кредиторам должника, обеспечение возможности установить контроль за процедурой банкротства должника.

В силу указанных обстоятельств, в соответствии с положениями статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации суд первой инстанции правомерно признал в действиях кредитора по погашению задолженности должника перед соответствующими третьими лицами, в том числе по кредитным договорам и соглашениям о предоставлении банковских гарантий, признаки злоупотребления правом.

Кроме того, заявитель не раскрыл перед судом сведений об источнике поступления перечисленных денежных средств, что с учетом фактических обстоятельств дела свидетельствует о том, что источником денежных средств мог быть сам должник, перечисливший таковые в отсутствие каких-либо соответствующих оснований заявителю.

Таким образом, сокрытие источника денежных средств находится в данном случае в интересах контролировавших должника и заявителя лиц.

Оценив в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации все имеющиеся в материалах дела доказательства в их совокупности, суд первой инстанции правомерно признал требования общества с ограниченной ответственностью "Управляющая компания Кристалл-Лефортово" необоснованными и не подлежащими удовлетворению.

Убедительных доводов, основанных на доказательствах и позволяющих отменить обжалуемый судебный акт, апелляционная жалоба не содержит, в связи с чем, удовлетворению не подлежит.

Нормы процессуального права, являющиеся в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием для отмены судебного акта арбитражного суда первой инстанции в любом случае, судом первой инстанции не нарушены.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Курской области от 11.04.2019 по делу N А35-5650/2018 оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Центрального округа в срок, не превышающий месяца со дня вступления в законную силу, через арбитражный суд первой инстанции согласно части 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

Е.А. Безбородов

Судьи

И.Г. Седунова Г.В. Владимирова