Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20 сентября 2019 г. N 09АП-38314/19

город Москва

20 сентября 2019 г.

Дело N А40-114204/18

Резолютивная часть постановления объявлена 05 сентября 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 20 сентября 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Яниной Е.Н.,

судей: Лялиной Т.А., Стешана Б.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Григорьевой О.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Аблитарова Э.А. на решение Арбитражного суда г. Москвы от 13 мая 2019 года по делу N А40-114204/2018, принятое судьей Цыдыповой А.В.,

по исковому заявлению: Аблитарова Эдуарда Аблемитовича

к ответчикам: 1. ООО "ФЕРРЕРО РУС" (ОГРН 1167746150770, ИНН 9717015663) 2. Мухину Дмитрию Валентиновичу 3. Поликарпову Андрею Николаевичу

о признании решения недействительным.

при участии в судебном заседании:

от истца - Аблитаров Э.А. - паспорт(лично), Краснятов А.Ю. по доверенности от 04 сентября 2018;

от ответчика - Мухин Д.В. - паспорт(лично) остальные - не явились, извещены;

УСТАНОВИЛ:

Аблитаров Эдуард Аблемитович обратился в Арбитражный суд г. Москвы с иском к 1. ООО "ФЕРРЕРО РУС" (ОГРН 1167746150770, ИНН 9717015663, дата гос рег 11.02.2016, 129301, ГОРОД МОСКВА, УЛИЦА БОРИСА ГАЛУШКИНА, ДОМ 12, СТРОЕНИЕ 1) 2. Мухин Дмитрий Валентинович 3. Поликарпов Андрей Николаевич о признании недействительным решения общего собрания участников ООО "ФЕРРЕРО РУС" о прекращении полномочий генерального директора и назначении нового генерального директора.

Истец в порядке ст. 49 АПК РФ уточнил исковые требования, просил суд, признать недействительными решения внеочередного общего собрания участников ООО "ФЕРРЕРО РУС", оформленного протоколом N 1 от 19.04.2018 г. и принятого на нем решения о прекращении полномочий генерального директора Аблитарова Эдуарда Аблемитовича и назначении нового генерального директора Поликарповой Анастасии Владимировны с 20.04.2018 г.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 13 мая 2019 года по делу N А40-114204/2018 в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, Аблитаров Э.А. обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило указанное решение суда первой инстанции отменить.

В обоснование доводов жалобы заявитель ссылается на следующее:

- несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела;

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте www.kad.arbitr.ru в соответствии положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Дело рассмотрено в соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей ООО "ФЕРРЕРО РУС", Поликарповой А.В., извещенных надлежащим образом о дате и времени судебного заседания.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы, просил ее удовлетворить.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель ответчика N 2 оставил разрешение апелляционной жалобы на усмотрение суда.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции между 11.02.2016 г. ООО "ФЕРРЕРО РУС" (ОГРН 1167746150770, ИНН 9717015663, дата гос.рег. 11.02.2016 г., 129301, ГОРОД МОСКВА, УЛИЦА БОРИСА ГАЛУШКИНА, ДОМ 12, СТРОЕНИЕ 1) зарегистрировано в качестве юридического лица.

Согласно выписке из ЕГРЮЛ по состоянию на 01.04.2019 г. участниками общества являются:

1. Аблитаров Эдуард Аблемитович, которому принадлежит 25 % уставного капитала общества, номинальной стоимостью 2500 руб.;

2. Мухин Дмитрий Валентинович, которому принадлежит 25 % уставного капитала общества, номинальной стоимостью 2500 руб.

3. Поликарпов Андрей Николаевич, которому принадлежит 50 % уставного капитала общества, номинальной стоимостью 5000 руб.

С 21.05.2018 г. по настоящее время генеральным директором общества является Поликарпова Анастасия Владимировна.

Согласно п.п. 1.5 устава общества, генеральный директор избирается/назначается общим собранием участников общества сроком на 5 (пять) лет.

В соответствии с п.п. 10.1 устава, к исключительной компетенции общего собрания участников общества относятся, в том числе, избрание/назначение единоличного исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий.

В силу п. 10.7 устава, внеочередное общее собрание участников общества созывается единоличным исполнительным органом общества по его инициативе, по требованию аудитора, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества. В случае нарушения установленного законом и настоящим уставом порядка созыва общего собрания участников общества, такое общее собрание признается правомочным, если на нем присутствуют все участники общества (п.п 10.14). Каждый участник общества имеет на общем собрании участников число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале, за исключением случаев, установленных законом и настоящим уставом. Неоплаченные доли в голосовании не участвуют (п.п. 10.22). Предусмотренный выше порядок созыва и проведения внеочередного общего собрания участников соблюден не был, чем были нарушены права истца как участника общества, предусмотренные п.п. 7.1 устава общества, ст. 8 ФЗ об ООО. Поликарпов А.Н. не имел права участвовать в голосовании, поскольку им не оплачена его доля в уставном капитале общества, также истец ссылается на нарушение порядка созыва Общего собрания участников Общества 19.04.2018 г.

Ссылаясь на указанные обстоятельства, истец обратился в суд с настоящим исковым заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленного иска суд первой инстанции пришел к выводу, что совокупность действий участников ООО "Ферреро Рус" и общества, указывает на то, что доля Поликарпова А.Н. была оплачена в полном объёме и в сроки, установленные законом, и статус Поликарпова А.Н. как участника общества подтверждался действиями и бездействием других участников общества Аблитарова Э.А. и Мухина Д.В., а также ООО "Ферреро Рус", а также актуальными сведениями размещенными в ЕГРЮЛ, не установил наличие оснований для признания решения Общего собрания от 14.04.2018 г. о прекращении полномочий Аблитарова Э.А. в качестве генерального директора и назначении нового генерального директора Поликарпова А.Н.

Апелляционный суд повторно оценив представленные в дело доказательства, а также доводы истца, изложенные в апелляционной жалобе, не может согласиться с выводами суда первой инстанции по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 1 статьи 43 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании. Таким образом, исходя из положений Закона, в предмет доказывания по настоящему делу входит наличие статуса участника у истцов; факт проведения собрания, на котором приняты оспариваемые истцами решения; неучастие участников Общества в собрании; возможность повлиять на результаты голосования в случае участия в собрании; нарушение установленного законом, нормативными актами или уставом порядка проведения собрания; существенный характер нарушения; ущемление прав и законных интересов истца.

В силу статьи 8 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью") участники общества вправе участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном настоящим Федеральным законом и уставом общества.

Одной из форм участия участника общества в управлении делами общества является его участие в общем собрании общества и голосование по вопросам повестки дня.

Пунктом 1 статьи 32 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" предусмотрено, что высшим органом общества является общее собрание участников общества.

Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений.

Положения устава общества или решения органов общества, ограничивающие указанные права участников общества, ничтожны.

Каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Как следует из пунктов 1 и 2 статьи 33 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", компетенция общего собрания участников общества определяется уставом общества в соответствии с настоящим Федеральным законом.

К компетенции общего собрания участников общества относится, в том числе, образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

В соответствии с пунктами 1, 2 и 5 статьи 36 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества.

В уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников общества, а также предлагаемая повестка дня.

Любой участник общества вправе вносить предложения о включении в повестку дня общего собрания участников общества дополнительных вопросов не позднее чем за пятнадцать дней до его проведения.

В случае нарушения установленного статьей 36 порядка созыва общего собрания участников общества такое собрание признается правомочным, если в нем участвуют все участники общества.

Согласно протоколу от 19.04.2018 г. Генеральный директор Общества Аблитаров Э.А. был освобожден от занимаемой должности и новым Генеральным директором был назначен Поликарпов А.Н.

Доказательств извещения Аблитаров Э.А. как участника Общества с долей 25% о месте и времени проведения Общего собрания в материалах дела не имеется.

Устав Общества (далее - Устав) утвержден решением общего собрания учредит елей Общества с ограниченной ответственностью "Ферреро Рус", в соответствии с Протоколом N 1 от 05 февраля 2016 г.

В силу подпункта 7.1 Устава, участники Общества имеют право участвовать в управлении делами Общества в порядке, установленном законом и настоящим Уставом, в том числе присутствовать на Общем собрании участников Общества, вносить предложения о включении в повестку дня Общего собрания участников Общества дополнительных вопросов, принимать участие в обсуждении вопросов повестки и голосовать при принятии решений.

Высшим органом управления Общества является Общее собрание его участников.

В соответствии с п.п.11.1 Устава, единоличным исполнительным Общества, осуществляющим руководство текущей деятельностью Общества, является Генеральный директор. Единоличный исполнительный орган подотчетен общему собранию участников Общества.

Генеральный директор избирается/ назначается Общим собранием участников Общества сроком на 5 (пять) лет (п.п.11.5 Устава).

В соответствии с п.п.10.1 Устава, к исключительной компетенции Общего собрания участников Общества относятся, в том числе, избрание/ назначение единоличного исполнительного органа Общества и досрочное прекращение его полномочий (п.п. 10.1.4).

В силу п. 10.7 Устава, внеочередное Общее собрание участников Общества созывается единоличным исполнительным органом Общества по его инициативе, по требованию аудитора, а также участников Общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников Общества.

Единоличный исполнительный орган Общества обязан в течение 5 дней с даты получения требования о проведении внеочередного Общего собрания участников Общества рассмотреть данное требование и принять решение о проведении внеочередного Общего собрания участников Общества или в случаях, предусмотренных Законом, об отказе в его проведении.

В случае принятия решения о проведении внеочередного Общего собрания участников Общества, указанное Общее собрание должно быть проведено не позднее 45 дней со дня получения требования о его проведении.

В случае если в течение вышеуказанного срока не принято решение о проведении внеочередного Общего собрания участников Общества или принято решение об отказе л его проведении но непредусмотренным в Законе основаниям, внеочередное Общее собрание участников Общества может быть созвано органами или лицами, требующими его проведения.

Общее собрание участников Общества может проводиться в форме совместного присутствия (собрания) или проведения заочного голосования (опросным путем) в соответствии с Законом.

Уведомление о проведении Общего собрания участников Общества направляется участникам путем рассылки заказным письмом (п.п.10.8).

Уставом Общества устанавливаются следующие сроки, касающиеся созыва Общего собрания участников:

* срок уведомления каждого участника Общества о созыве Общего собрания участников не позднее чем за 15 дней до его проведения:

* срок внесения участниками Общества предложений о включении в повестку дня Общего собрания участников дополнительных вопросов - не позднее чем за 10 дней до его проведения;

* срок уведомления каждого участника Общества об изменениях, внесенных в повестку дня Общего собрания участников - не позднее чем за 7 дней до его проведения (п.п.10.11 Устава).

Информация и материалы, подлежащие предоставлению участникам при подготовке Общего собрания участников, должны быть доступны всем участникам Общества и лицам, участвующим в собрании, для ознакомления в помещении единоличного исполнительного органа Общества в течение 15 дней до проведения Общего собрания участников Общества (п.п.10.13).

В нарушение пункта 1 статьи 36 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, а также в нарушение указанных положений Устава Общества Истец не получал уведомления о проведении оспариваемого внеочередного общего собрания участников Общества и не считается уведомленным о проведении такого собрания в порядке, предусмотренном ст. 165.1 ГК РФ, так как доказательства направления и (или) вручения уведомления о таком собрании отсутствуют и не представлены лицами, участвующими в деле.

Неизвещение надлежащим образом участника общества о времени и месте проведения собрания является существенным нарушением требований Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", а проведение собрания в отсутствие ненадлежащее извещенного участника нарушает его права на участие в управлении делами Общества.

Если решение общего собрания участников общества обжалуется по мотивам нарушения установленного Законом порядка созыва собрания (несвоевременного направления информации участникам, нарушения порядка и сроков формирования повестки дня собрания и т.п.), следует учитывать, что такое собрание может быть признано правомочным, если в нем участвовали все участники общества (пункт 5 статьи 36 Закона).

Истец, с долей 25% на собрании участников Общества не присутствовал и не голосовал.

Учитывая, что ответчики не представили надлежащих доказательств, свидетельствующих об уведомлении истца о времени и месте проведения оспариваемого собрания, при том, что истец, отрицает факт участия в собрании, суд приходит к выводу о наличии существенных нарушений ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" при проведении общего собрания участников Общества.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции считает, что собрание 19.04.2018 г. проведено с грубыми нарушениями процедуры по извещению участников Общества.

Указанные действия свидетельствуют о злоупотреблении ответчиками правами, направленными на нарушение корпоративного порядка в части нормативно установленных правил о созыве и проведении общих собраний участников Общества, преднамеренное создание корпоративного конфликта в обществе, игнорирование решений исполнительного органа общества о созыве и проведении внеочередного общего собрания.

Исходя из смысла положений Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", регулирующих права и обязанности участников общества, и особенности управления в таком обществе, проведение внеочередного общего собрания неуполномоченным лицом с нарушением порядка его созыва и проведения, даже при участии в таком собрании остальных участников, обладающих большинством голосов, является существенным, так как препятствует реализации прав на участие в работе общих собраний и в принятии решений, связанных с управлением обществом, а также непосредственно влияет на объем полномочий органов управления обществом. Закон не предоставляет права участнику общества, имеющему большинство голосов в собрании участников, принимать решения от имени собрания участников без соблюдения установленной законом процедуры созыва и проведения собрания участников. Такое решение не является решением высшего органа управления обществом и не имеет правовых последствий.

Совокупность условий, предусмотренных пунктом 2 статьи 43 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, позволяющих оставить в силе решение внеочередного общего собрания участников общества от 22.02.2012, отсутствует, в связи с чем, оспариваемое решение следует признать недействительным как принятое с существенным нарушением положений Закона.

В связи с чем, оспариваемое собрание не может быть признано правомочным, поскольку созвано и проведено, в нарушение установленного законом порядка о созыве и проведении общих собраний участников Общества с ограниченной ответственностью.

Руководствуясь положениями пункта 24 Постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.1999 N 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", апелляционный суд приходит к выводу, что принятое на общем собрании участников общества 19.04.2018 г. решение о прекращении полномочий генерального директора общества Аблитарова Э.А. и назначении нового генерального директора Общества не имеют юридической силы и являются недействительными.

Доводы Истца о том, что Поликарповым А.Н. не является участником Общества, поскольку его доля в уставном капитале Общества оплачена не была, отклоняются судом апелляционной инстанции поскольку, Общество и участники признавали оплату доли и статус Поликарпова А.Н. как участника общества после истечения срока оплаты уставного капитала. 11.07.2016 г., через месяц после окончания срока оплаты уставного капитала, Аблитаров Э.А., являясь генеральным директором ООО "Ферреро Рус" созвал общее собрание участников общества, включая Поликарпова А.Н. для голосования по вопросам заключения сделки о приобретении товарного знака N 525003 "Ferrero Leonardo" у ЗАО "Альфа Бизнес Консалтинг". Поликарпов А.Н. принимал участие в голосовании на данном собрании, результаты которого оформлены протоколом N 1 от 11.07.2016 г. Протокол подписан Аблитаровым Э.А., Поликарповым А.Н. и Мухиным Д.В. Претензий к оплате доли не было ни у Аблитарова Э.А., ни у ООО "Ферреро Рус". В протоколе были отражены сведения о Поликарпове А.Н., как об участнике общества, и он был подписан без каких-либо замечаний всеми участниками общества. Договор был заключён и зарегистрирован в Роспатенте под N РД0205300 от 01.09.2016 г. Общество признавало статус Поликарпова А.Н. как участника общества при открытии расчётного счёта, после срока уплаты уставного капитала, при открытии расчётного счёта общество признало за Поликарповым А.Н. статус участника ООО "Ферреро Рус", при этом о 15.03.2019 г. Поликарпов А.Н. в счёт оплаты доли 50 % в уставном капитале ООО "Ферреро Рус" повторно перевёл денежные средства в размере 5000 руб. на расчётный счёт ООО "Ферреро Рус", Таким образом совокупность действий участников ООО "Ферреро Рус" и общества, указывает на то, что доля оплачена, статус Поликарпова А.Н. как участника общества признавался действиями и бездействием других участников общества Аблитаровым Э.А. и Мухиным Д.В., а также ООО "Ферреро Рус"

При таких, обстоятельства довод апелляционной жалобы о нарушении порядка созыва общего собрания участников Общества признается обоснованными, решение суда первой инстанции подлежит отмене с принятием нового судебного акта об удовлетворении искового требования

В соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьёй 271, пунктом 1 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 13 мая 2019 года по делу N А40-114204/2018 отменить.

Признать недействительным решение общего собрания участников ООО "Феррер Рус", изложенного в протоколе N 1 от 19.04.2018 г.

Взыскать с ООО "Ферреро Рус" в пользу Аблитарова Э.А. расходы по уплате госпошлины в общей сумме 9000 руб., расходы за проведенную судебную экспертизу в сумме 20.000 руб.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.Н. Янина

Судьи

Т.А. Лялина Б.В. Стешан