Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 30 сентября 2019 г. N 09АП-49780/19

г. Москва

30 сентября 2019 г.

Дело N А40-184378/17

Резолютивная часть постановления объявлена 24.09.2019.

Постановление изготовлено в полном объеме 30.09.2019.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи М.С. Сафроновой,

судей А.С. Маслова, О.И. Шведко,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.А. Омаровым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

конкурсного управляющего АО "Центр СК-Вектор"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 19.02.2019 по делу N А40-184378/17, вынесенное судьей И.В. Романченко,

по требованию ИФНС России N 33 по г. Москве в размере

в деле о банкротстве АО "Центр СК-Вектор",

при участии в судебном заседании:

от АО АКБ "Новикомбанк": Марцинкевич М.А. по дов. от 26.04.2019

от Минобороны России: Силаева Л.В. по дов. от 07.12.2018

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 19.01.2018 в отношении должника введена процедура наблюдения.

ФНС России в лице ИФНС России N 33 по г. Москве (далее - уполномоченный орган) в рамках настоящего дела заявлено требование о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности:

179 137,75 руб. - неустойка по решению Арбитражного суда города Москвы от 2 сентября 2013 г. по делу N А40-69732/13;

4 784 404,50 - неустойка за просрочку исполнения обязательства по государственному контракту от 11 марта 2014 г. N 141618712100201011700063 0/14-4-51 /142/ЗК;

54 640 000,00 руб. - сумма основного долга по государственному контракту от 11 марта 2014 г. N 141618712100201011700063 0/14-4-51 /142/ЗК;

18 564 850,67 руб. - проценты за пользование авансом по государственному контракту от 11.03.2014 N 1416187121002010117000630/14-4-51/142/ЗК.

Определением суда от 19.02.2019 требование уполномоченного органа признано обоснованным, задолженность в указанном размере включена в третью очередь реестра требований кредиторов.

Не согласившись с указанным определением, конкурсный управляющий должника подал апелляционную жалобу.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 18.04.2019 определение суда отменено в части включения в реестр требований кредиторов должника требования ИФНС России N 33 по г. Москве в размере 54 640 000,00 руб. (основной долг), 18 564 850,67 руб. (проценты за пользование авансом), 14 784 404,50 руб. (неустойка). В остальной части определение суда первой инстанции оставлено без изменения.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 05.08.2019 постановление Девятого арбитражного апелляционного суда отменено, обособленный спор направлен на новое рассмотрение в Девятый арбитражный апелляционной суд.

В судебном заседании представитель Минобороны России возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, указывая на законность определения суда.

Конкурсный управляющий представил письменные пояснения, в которых придерживается позиции, излагавшейся при первоначальном рассмотрении спора, просит рассмотреть спор в свое отсутствие.

Законность и обоснованность определения суда Девятым арбитражным апелляционным судом проверены в соответствии со ст. ст. 123, 156, 266, 268 АПК РФ.

Выслушав представителя Минобороны России, оценив доводы апелляционной жалобы и возражения по ней, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения суда.

В соответствии с пунктом 1 Положения о Федеральной налоговой службе, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 30 сентября 2004 г. N 506, Федеральная налоговая служба является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, обеспечивающим представление в делах о банкротстве и в процедурах банкротства требований об уплате обязательных платежей и требований Российской Федерации по денежным обязательствам (уполномоченный орган).

В связи с банкротством должника в адрес уполномоченного органа Минобороны России направлено уведомление о наличии задолженности должника по денежным обязательствам по государственному контракту от 11 марта 2014 г. N 1416187121002010117000630/14-4-51/142/ЗК, в том числе:

14 784 404,50 руб. - неустойка за просрочку исполнения обязательства по государственному контракту от 11.03.2014 N 1416187121002010117000630/14-4-51/142/ЗК;

54 640 000,00 руб. - основной долг по государственному контракту от 11.03.2014 N 1416187121002010117000630/14-4-51/142/ЗК; 18 564 850,67 руб. - проценты за пользование авансом по государственному контракту от11.03.2014 N 141618712100201011700063 0/14-4-51 /142/ЗК, что подтверждается следующим.

Между Минобороны России и должником заключен государственный контракт от 11.03.2014 N 1416187121002010117000630/14-4-51/142/ЗК (далее - Контракт) на выполнение ОКР "Островчанин" (далее - ОКР) для нужд Минобороны России в 2014 - 2016 годах.

Цена контракта составляет 92 200 000,00 руб.

В соответствии с п. 2.2. контракта должник принял на себя обязательство выполнить:

этап 1 ОКР, стоимостью 5 800 000,00 руб., в объеме, соответствующий качеству, результату и иным требованиям, установленным Контрактом -май 2014 г., т. е. 31 мая 2014 г. включительно;

этап 2 ОКР, стоимостью 7 700 000,00 руб., в объеме, соответствующий качеству, результату и иным требованиям, установленным Контрактом -ноябрь 2014 г., т. е. 30 ноября 2014 г. включительно;

этап 3 ОКР, стоимостью 10 400 000,00 руб., в объеме, соответствующий качеству, результату и иным требованиям, установленным Контрактом -февраль 2015 г., т. е. 28 февраля 2015 г. включительно;

этап 4 ОКР, стоимостью 62 100 000,00 руб., в объеме, соответствующий качеству, результату и иным требованиям, установленным Контрактом -февраль 2016 г., т. е. 29 февраля 2016 г. включительно;

этап 5 ОКР, стоимостью 5 200 000,00 руб., в объеме, соответствующий качеству, результату и иным требованиям, установленным Контрактом - август 2016 г., т. е. 31 августа 2016 г. включительно;

этап 6 ОКР, стоимостью 1 000 000,00 руб., в объеме, соответствующий качеству, результату и иным требованиям, установленным Контрактом до 25 ноября 2016 г.

Минобороны России перечислило на лицевой счет должника аванс на выполнение работ по Контракту в размере 73 760 000,00 руб., что подтверждается следующими платежными поручениям и не оспаривается должником:

10 800 000,00 руб. - платежное поручение от 3 апреля 2014 г. N 113896;

1 000 000,00 руб. - платежное поручение от 18 июня 2014 г. N 291392;

4 000 000,00 руб. - платежное поручение от 30 октября 2014 г. N 616559;

57 960 000,00 руб. - платежное поручение от 20 января 2015 г. N 820665.

Работы по этапам 1, 2, 3 ОКР выполнены должником и оплачены со стороны Минобороны России, что подтверждается следующим:

этап 1 ОКР, стоимостью 5 800 000,00 руб. - акт сдачи-приемки выполненных работ от 29 мая 2014 г. (4 640 000, 00 руб. - в счет погашения ранее выданного аванса (платежное поручение от 3 апреля 2014 г. N 113896), 1 160 000,00 руб. - перечислено должнику платежным поручением от 25 июня 2014 г. N 310804);

этап 2 ОКР, стоимостью 7 700 000,00 руб. - акт сдачи-приемки выполненных работ от 28 ноября 2014 г. (6 160 000,00 руб. - в счет погашения ранее выданного аванса (платежное поручение от 3 апреля 2014 г. N 113896), 1 540 000,00 руб. - перечислено должнику платежным поручением от 12 декабря 2014 г. N 310804);

этап 3 ОКР, стоимостью 10 400 000,00 руб. - акт сдачи-приемки выполненных работ от 27 февраля 2015 г. (8 320 000,00 руб. - в счет погашения ранее выданного аванса (платежные от 18 июня 2014 г. N 291392; от 30 октября 2014 г. N 616559; от 20 января 2015 г. N 820665), 2 080 000,00 руб. - перечислено должнику платежным поручением от 31 марта 2015 г. N35248).

Должником нарушены сроки выполнения этапов 4, 5, 6 ОКР по контракту, указанные этапы должником не выполнены и Минобороны России не сданы.

В связи с этим задолженность должника перед Минобороны России в части неотработанного аванса по контракту составила 54 640 000,00 руб. (78 540 000,00 (всего перечислено Минобороны России должнику денежных средств по контракту) - 5 800 000,00 руб. (стоимость этапа 1 ОКР) -7 700 000,00 руб. (стоимость этапа 2 ОКР) - 10 400 000,00 руб. (стоимость этапа 3 ОКР) = 54 640 000,00 руб.).

Факт получения денежных средств должником не оспаривается, ровно, как и не оспаривается тот факт, что работы по контракту по этапам 4, 5, 6 ОКР должником на сумму перечисленного аванса не были выполнены в полном объеме; обратного должником в материалы дела не представлено.

В части, касающейся неустойки.

В соответствии с п. 8.3. Контракта в случае нарушения сроков выполнения этапов ОКР, предусмотренных Контрактом, Минобороны России вправе потребовать уплату неустойки (пени). Неустойка (пени) начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного Контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного срока исполнения обязательства по Контракту. Размер такой неустойки (пени) устанавливается в размере 1/300 действующей на день уплаты неустойки ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации (далее - ЦБ РФ) от цены этапа ОКР.

Расчет неустойки складывается из следующих показателей: цена этапа ОКР х 1/300 х ставка рефинансирования (ключевая ставка) ЦБ РФ х количество дней просрочки.

В связи с этим сумма неустойки по контракту за невыполнение этапов 4, 5, 6 ОКР на дату введения процедуры наблюдения в отношении должника составила 14 784 404,50 руб.

4 этап:

62 100 000,00 руб. х 1/300 х Ц% х Ю5 = 2 390 850,00 руб. (за период с 1 марта 2016 г. по 13 июня 2016 г.);

62 100 000,00 руб. х 1/300 х Ю,5% х 97 = 2 108 295,00 руб. (за период с 14 июня 2016 г. по 18 сентября 2016 г.);

62 100 000,00 руб. х 1/300 хю% х 189 = 3 912 300,00 руб. (за период с 19 сентября 2016 г. по 26 марта 2017 г.);

62 100 000,00 руб. х 1/300 х 9,75% х 36 = 726 570,00 руб. (за период с 27 марта 2017 г. по 1 мая 2017 г.);

62 100 000,00 руб. х 1/300 х 9,25% х 48 = 919 080,00 руб. (за период со 2 мая 2017 г. по 18 июня 2017 г.);

62 100 000,00 руб. х 1/300 х 9% х 91 = 1 695 330,00 руб. (за период с 19 июня 2017 г. по 17 сентября 2017 г.);

62 100 000,00 руб. х 1/300 х 8,5% х 42 = 738 990,00 руб. (за период с 18 сентября 2017 г. по 29 октября 2017 г.);

62 100 000,00 руб. х 1/300 х 8,25% х 49 = 836 797,50 руб. (за период с 30 октября 2017 г. по 17 декабря 2017 г.);

62 100 000,00 руб. х 1/300 х 7,75% х 32 = 513 360,00 руб. (за период с 18 декабря 2017 г. по 18 января 2018 г.).

Общая сумма неустойки по 4 этапу ОКР составляет: 2 390 850,00 руб. + 2 108 295,00 руб. + 3 912 300,00 руб. + 726 570,00 руб. + 919 080,00 руб. + 1695 330,00 руб. + 738 990,00 руб. + 836 797,50 руб. + 513 360,00 руб. = 13 841 572,50 руб.

5 этап:

5 200 000,00 руб. х 1/300 х 10,5% х 18 = 32 760,00 руб. (за период с 1 сентября 2016 г. по 18 сентября 2016 г.);

5 200 000,00 руб. х 1/300 х 10% х 189 = 327 600,00 руб. (за период с 19 сентября 2016 г. по 26 марта 2017 г.);

5 200 000,00 руб. х 1/300 х 9,75% х 36 = 60 840,00 руб. (за период с 27 марта 2017 г. по 1 мая 2017 г.);

5 200 000,00 руб. х 1/300 х 9,25% х 48 = 76 960,00 руб. (за период со 2 мая 2017 г. по 18 июня 2017 г.);

5 200 000,00 руб. х 1/300 х 9% х 91 = 141 960,00 руб. (за период с 19 июня 2017 г. по 17 сентября 2017 г.);

5 200 000,00 руб. х 1/300 х 8,5% х 42 = 61 880,00 руб. (за период с 18 сентября 2017 г. по 29 октября 2017 г.);

5 200 000,00 руб. х 1/300 х 8,25% х 49 = 70 070,00 руб. (за период с 30 октября 2017 г. по 17 декабря 2017 г.);

5 200 000,00 руб. х 1/300 х 7,75% х 32 = 42 987,00 руб. (за период с 18 декабря 2017 г. по 18 января 2018 г.).

Общая сумма неустойки по 5 этапу ОКР составляет: 32 760,00 руб. + 327 600,00 руб. + 60 840,00 руб. + 76 960,00 руб. + 141 960,00 руб. + 61 880,00 руб. + 70 070,00 руб. + 42 987,00 руб. = 815 057,00 руб.

6 этап::

1 000 000,00 руб. х 1/300 хЮ% х 121 = 40 333,33 руб. (за период с 26 ноября 2016 г. по 26 марта 2017 г.);

1 000 000,00 руб. х 1/300 х 9,75% х 36 = 11 700,00 руб. (за период с 27 марта 2017 г. по 1 мая 2017 г.);

1 000 000,00 руб. х 1/300 х 9,25% х 48 = 14 800,00 руб. (за период со 2 мая 2017 г. по 18 июня 2017 г.);

1 000 000,00 руб. х 1/300 х 9% х 91 = 27 300,00 руб. (за период с 19 июня 2017 г. по 17 сентября 2017 г.);

1 000 000,00 руб. х 1/300 х 8,5% х 42 = 11 900,00 руб. (за период с 18 сентября 2017 г. по 29 октября 2017 г.);

1 000 000,00 руб. х 1/300 х 8,25% х 49 = 13 475,00 руб. (за период с 30 октября 2017 г. по 17 декабря 2017 г.);

1 000 000,00 руб. х 1/300 х 7,75% х 32 = 8 266,67 руб. (за период с 18 декабря 2017 г. по 18 января 2018 г.).

Общая сумма неустойки по 6 этапу ОКР составляет: 40 333,33 руб. + 11 700,00 руб. + 14 800,00 руб. + 27 300,00 руб. + 11 900,00 руб. + 13 475,00 руб. + 8 266,67 руб. = 127 775,00 руб.

Общая сумма неустойки по 4, 5, 6 этапам ОКР составляет: 13 841 572,50 руб. + 815 057,00 руб. + 127 775,00 руб. = 14 784 404,50 руб.

В части, касающейся процентов за пользование авансом как коммерческим кредитом.

В соответствии с п. 6.9 контракта в случае неисполнения должником обязательств, предусмотренных Контрактом в срок, установленный п. 15.1. Контракта (до 31 декабря 2016 г.), он лишается права на экономическое стимулирование (бесплатное пользование авансом) и к авансу применяются правила ст. 823 ГК РФ о коммерческом кредите.

Проценты за пользование коммерческим кредитом в виде аванса уплачиваются, начиная со дня, следующего после дня получения аванса по день фактического исполнения обязательств. Плата за пользование коммерческим кредитом устанавливается в размере одно трехсотой ставки рефинансирования ЦБ РФ, действующей на день уплаты процентов, от сумы выданного аванса за каждый день пользования авансом, как коммерческим кредитом.

Расчет размера процентов за пользование авансом складывается из следующих показателей:

сумма аванса х 1/300 ставки рефинансирования ЦБ РФ (ключевая ставка) х количество дней пользования авансом.

В связи с этим размер процентов за пользование авансом по Контракту на дату введения в отношении должника процедуры наблюдения составил 18 564 850,67 руб.:

54 640 000,00 руб. х 1/300 х 8,25% х 345 дней = 5 183 970,00 руб. (за период с 21 января 2015 г. по 31 декабря 2015 г.);

54 640 000,00 руб. х 1/300 х 11% х 165 дней = 3 305 720,00 руб. (за период с 1 января 2016 г. по 13 июня 2016 г.);

54 640 000,00 руб. х 1/300 х 10,5% х 97 = 1 855 028,00 руб. (за период с 14 июня 2016 г. по 18 сентября 2016 г.);

54 640 000,00 руб. х 1/300 хЮ% х 189 = 3 442 320,00 руб. (за период с 19 сентября 2016 г. по 26 марта 2017 г.);

54 640 000,00 руб. х 1/300 х 9,75% х 36 = 639 288,00 руб. (за период с 27 марта 2017 г. по 1 мая 2017 г.);

54 640 000,00 руб. х 1/300 х 9,25% х 48 = 808 672,00 руб. (за период со 2 мая 2017 г. по 18 июня 2017 г.);

54 640 000,00 руб. х 1/300 х 9% х 91 = 1491672,00 руб. (за период с 19 июня 2017 г. по 17 сентября 2017 г.);

54 640 000,00 руб. х 1/300 х 8,5% х 42 - 650 216,00 руб. (за период с 18 сентября 2017 г. по 29 октября 2017 г.);

54 640 000,00 руб. х 1/300 х 8,25% х 49 = 736 274,00 руб. (за период с 30 октября 2017 г. по 17 декабря 2017 г.);

54 640 000,00 руб. х 1/300 х 7,75% х 32 = 451690,67 руб. (за период с 18 декабря 2017 г. по 18 января 2018 г.).

Общая сумма процентов за пользование авансом составляет: 5 183 970,00 руб. + 3 305 720,00 руб. + 1 855 028,00 руб. + 3 442 320,00 руб. + 639 288,00 руб. + 808 672,00 руб. + 1491672,00 руб. + 650 216,00 руб. + 736 274,00 руб. +451 690,67 руб. = 18 564 850,67 руб.

В материалы дела по требованию уполномоченного органа представителем Минобороны России приобщены заверенные выписки из Контракта, в который содержаться все пункты Контракта, на которые ссылается уполномоченный орган в обоснование заявленного требования.

В соответствии со ст. 41 АПК РФ лица, участвующие в деле, должны добросовестно пользоваться всеми принадлежащими им процессуальными правами.

Конкурсный управляющий должника не участвовал в судебном заседании 12 февраля 2019 г., а также не уведомил суд о невозможности участия в судебном заседании, позицию в отношении задолженности перед Минобороны России по Контракту не представил.

Более того, конкурсное производство в отношении должника введено решением Арбитражного суда города Москвы от 04.10.2018.

В соответствии со ст. 126 Федеральным законом от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" руководитель должника, а также временный управляющий в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязаны обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.

При этом конкурсным управляющим должника в материалы дела не представлены документы, подтверждающие факт того, что конкурсному управляющему контракт не передавался.

Также довод конкурсного управляющего должника о том, что он не ознакомлен с положениями контракта не соответствует действительности.

Так, решением Арбитражного суда города Москвы от 19.03.2019 по делу N А40-260700/2018 контракт расторгнут.

Согласно определению Арбитражного суда города Москвы от 20.12.2018 по делу N А40-260700/2018 контракт был представлен Минобороны России в Арбитражный суд города Москвы, поскольку изначально исковое заявление Минобороны России о расторжении контракта было оставлено судом без движения.

Данным решением Арбитражного суда горда Москвы от 19.03.2019 по делу N А40-260700/2018 контракт, которым установлены его цена, сроки выполнения работ, а также то, что работы по этапам 4, 5, 6 ОКР не были выполнены должником, расторгнут. Должник участвовал при рассмотрении дела N А40-260700/2018, то есть не мог не знать об условиях контракта, расторжение которого было предметом спора по делу N А40-260700/2018.

С учетом изложенного определение суда первой инстанции является законным и обоснованным, оснований для его отмены нет.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 19.02.2019 по делу N А40-184378/17 оставить без изменения, а апелляционную жалобу конкурсного управляющего конкурсного управляющего АО "Центр СК-Вектор" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

М.С. Сафронова

Судьи

А.С. Маслов О.И. Шведко