Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 1 октября 2019 г. N 09АП-39060/19

г. Москва

01 октября 2019 г.

Дело N А40-28048/17

Резолютивная часть постановления объявлена 24 сентября 2019 г.

Полный текст постановления изготовлен 01 октября 2019 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.А.Комарова,

судей В.С.Гарипова, Д.Г.Вигдорчика,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Л.И. Кикабидзе,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу АО "Институт "Энергосетьпроект" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 13.05.2019 по делу N А40-28048/17 по иску ОАО "ЭНЕКС" (ИНН 2312026417) к АО "ИНСТИТУТ "ЭНЕРГОСЕТЬПРОЕКТ" (ИНН 7719167509) о взыскании денежных средств в размере 27 543 057 руб. 03 коп. третьи лица ООО "Монтаж ЭнергоСистем" (ИНН 7455019551) и временный управляющий ОАО "ЭНЕКС" Рутштейн А.А.

при участии в судебном заседании:

от АО "Институт "Энергосетьпроект" -Подлесных Т.Н. по дов.от 29.12.2018

Иные лица не явились, извещены.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "ЭНЕКС" (далее - общество "ЭНЕКС", истец, подрядчик) обратилось в Арбитражный суд города Москвы к акционерному обществу "Институт "ЭНЕРГОСЕТЬПРОЕКТ" (далее - институт, заказчик, ответчик) с иском о взыскании 27 543 057 руб. 03 коп. долга.

В порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к участию в деле привлечены ООО "Монтаж ЭнергоСистем" и временный управляющий общества "ЭНЕКС" Рутштейн А.А.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 30.06.2017, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 17.10.2017, исковые требования удовлетворены.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 29.01.2019 г. по делу NА40-28048/17 решение Арбитражного суда города Москвы от 30.06.2017 г. и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17.10.2017 г. по делу N А40-228048/2017 отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 13.05.2019 исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом ответчик подал апелляционную жалобу.

Сторонами представлено на утверждение мировое соглашение.

Рассмотрев представленное сторонами на утверждение мировое соглашение, материалы дела, выслушав доводы сторон, Девятый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу об отмене судебного акта, утверждении мирового соглашения, в связи с чем прекращении производства по делу.

Истец и Ответчик заключили мировое соглашение по делу N А40-28048/17 на следующих условиях:

1. С учетом частичного погашения задолженности Ответчиком на общую сумму 2 300 000 рублей, в т.ч. НДС 18% (платежные поручения от 11.07.2019 N 1357, от 12.08.2019 N 1586), Ответчик по настоящему мировому соглашению в качестве полного и окончательного расчета по Договору, а также удовлетворения любых иных требований имущественного характера Истца, возникающих из Договора и в связи с его исполнением, уплачивает Истцу денежную сумму в размере 25 243 057 (Двадцать пять миллионов двести сорок три тысячи пятьдесят семь) рублей 03 копейки.

2. Сумма, указанная в пункте 1 настоящего мирового соглашения, выплачивается Ответчиком, в следующем порядке и в следующие сроки:

Порядковый номер платежа	Сумма платежа	Срок платежа (включительно)
1 (первый платеж)	2 300 000 (Два миллиона триста тысяч) рублей 00 копеек, в том числе НДС 18%	до 30.09.2019
2 (второй платеж)	2 300 000 (Два миллиона триста тысяч) рублей 00 копеек, в том числе НДС 18%	до 31.10.2019
3 (третий платеж)	2 300 000 (Два миллиона триста тысяч) рублей 00 копеек, в том числе НДС 18%	до 30.11.2019
4 (четвертый платеж)	2 300 000 (Два миллиона триста тысяч) рублей 00 копеек, в том числе НДС 18%	до 31.12.2019
5 (пятый платеж)	2 300 000 (Два миллиона триста тысяч) рублей 00 копеек, в том числе НДС 18%	до 31.01.2020
6 (шестой платеж)	2 300 000 (Два миллиона триста тысяч) рублей 00 копеек, в том числе НДС 18%	до 28.02.2020
7 (седьмой платеж)	2 300 000 (Два миллиона триста тысяч) рублей 00 копеек, в том числе НДС 18%	до 31.03.2020
8 (восьмой платеж)	2 300 000 (Два миллиона триста тысяч) рублей 00 копеек, в том числе НДС 18%	до 30.04.2020
9 (девятый платеж)	2 300 000 (Два миллиона триста тысяч) рублей 00 копеек, в том числе НДС 18%	до 31.05.2020
10 (десятый платеж)	2 300 000 (Два миллиона триста тысяч) рублей 00 копеек, в том числе НДС 18%	до 31.06.2020
11 (одиннадцатый платеж)	2 243 057 (Два миллиона двести сорок три тысячи пятьдесят семь) рублей 03 копейки, в том числе НДС 18%	до 31.07.2020
Итого:	25 243 057 (Двадцать пять миллионов двести сорок три тысячи пятьдесят семь) рублей 03 копейки, в том числе НДС 18%

3. Стороны установили, что Ответчик возмещает Истцу государственную пошлину в размере 50% от фактически уплаченной Истцом за рассмотрение искового заявления по делу N А40-28048/17-83-259, что составляет 80 357,50 рублей, в течение 30 (тридцати) календарных дней с даты оглашения резолютивной части определения об утверждении настоящего Мирового соглашения Девятым арбитражным апелляционным судом.

Истцу возвращаются из федерального бюджета в порядке, установленном ст. 104 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, ст. 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации, 50 % от уплаченной Истцом суммы государственной пошлины за рассмотрение искового заявления по делу N А40-28048/17-83-259, что составляет 80 357,50 рублей.

Ответчику возвращается из федерального бюджета в порядке, установленном ст. 104 Российской Федерации, ст. 333.40 НК РФ, 50% от суммы уплаченной государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы по делу N А40-28048/17-83-259, что составляет 1 500 рублей.

4. Ответчик обязуется оплатить денежные средства, указанные в п. 2 и 3 настоящего Мирового соглашения, путем их перечисления на расчетный счет Истца.

5. Обязательства Ответчика, указанные в настоящем Мировом соглашении, обеспечиваются безотзывной банковской гарантией (банковскими гарантиями), выданной Публичном акционерным обществом "Совкомбанк" (ПАО "Совкомбанк"), ИНН 4401116480, КПП 440101001, ОГРН 1144400000425, местонахождение: 156000, г. Кострома, проспект Текстильщиков, д. 46.

Ответчик вправе предоставить банковские гарантии в обеспечение каждого платежа, предусмотренного п. 2 настоящего Мирового соглашения, либо предоставить единую банковскую гарантию, учитывающую возможность предъявления требований по гарантии в случае неоплаты либо неполной оплаты Ответчиком платежей по мере наступления сроков, установленных п. 2 настоящего Мирового соглашения.

Банковская гарантия (банковские гарантии) должна вступать в силу и быть передана Истцу в срок, не превышающий 30 (тридцати) календарных дней с даты оглашения резолютивной части определения об утверждении настоящего Мирового соглашения Девятым арбитражным апелляционным судом, и действовать в течение месяца после даты, установленной для исполнения обязательства, в обеспечение которого выдана банковская гарантия (либо последнего из обязательств, если банковская гарантия обеспечивает исполнение нескольких последовательных обязательств).

Банковская гарантия должна предусматривать возможность передачи прав требования по банковской гарантии другому лицу, при условии одновременной уступки тому же лицу прав по Мировому соглашению и Договору, в порядке процессуального правопреемства по делу N А40-28048/17-83-259 в соответствии с положениями статьи 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении вопроса о процессуальном правопреемстве в порядке статьи 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, ПАО "Совкомбанк" должно быть привлечено к участию в деле в качестве третьего лица.

6. В случае если Ответчик в течение 30 (тридцати) календарных дней с даты оглашения резолютивной части определения об утверждении настоящего Мирового соглашения Девятым арбитражным апелляционным судом не предоставит Истцу обеспечение исполнения обязательств по настоящему Мировому соглашению, предусмотренное пунктом 5 настоящего Мирового соглашения, Обязательства Ответчика по уплате суммы, указанной в п. 1 настоящего Мирового соглашения считаются наступившими со дня, следующего за последним днем установленного срока предоставления обеспечения. В таком случае Истец на "основании пункта 2 статьи 142 АПК РФ оставляет за собой право на обращение в Арбитражный суд с заявлением о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение Мирового соглашения.

7. Ответчик подтверждает, что ему известно о том, что в силу статьи 142 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации мировое соглашение исполняется лицами, его заключившими, добровольно в порядке и в сроки, которые предусмотрены этим соглашением.

8. Настоящее мировое соглашение не нарушает права и законные интересы других лиц, не противоречит закону, вступает в силу с момента его утверждения Девятым арбитражным апелляционным судом.

9. Настоящее Мировое соглашение составлено в трех экземплярах, обладающих равной юридической силой: один для утверждения судом и приобщения к материалам дела, один -для Истца, один - для Ответчика.

10. Все уведомления и сообщения в рамках настоящего Мирового соглашения должны направляться Сторонами друг другу в письменной форме.

11. Последствия прекращения производства по делу N А40-28048/17-83-259 в связи с заключением Мирового соглашения, предусмотренные ст. ст. 150, 151 АПК РФ, Сторонам разъяснены и понятны.

12. На основании вышеизложенного и в соответствии со ст. ст. 139, 141, 150 АПК РФ, настоящим Истец и Ответчик просят утвердить настоящее Мировое соглашение, а производство по делу N А40-28048/17-83-259 прекратить.

Согласно статье 141 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд утверждает мировое соглашение, если оно не противоречит закону и не нарушает права и законные интересы других лиц.

Рассмотрев ходатайство сторон об утверждении мирового соглашения по настоящему делу, суд апелляционной инстанции полагает, что указанное мировое соглашение в редакции, согласованной сторонами, не противоречит закону и не нарушает права и законные интересы других лиц, в связи с чем подлежит утверждению судом апелляционной инстанции в редакции, согласованной сторонами.

На основании части 2 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской, пункта 3 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации решение Арбитражного суда города Москвы от 13.05.2019 года по делу N А40-28048/17 подлежит отмене, заключенное между сторонами мировое соглашение подлежит утверждению судом апелляционной инстанции, а производство по делу N А40-28048/17 - прекращению.

Расходы по уплате государственной пошлины по иску и апелляционной жалобе подлежат распределению в порядке пунктов 3, 4 части 7 статьи 141 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, с учетом условий мирового соглашения.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 102, 110, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 13.05.2019 по делу N А40-28048/17 отменить.

Утвердить мировое соглашение, заключенное между истцом и ответчиком, о нижеследующем:

1. С учетом частичного погашения задолженности Ответчиком на общую сумму 2 300 000 рублей, в т.ч. НДС 18% (платежные поручения от 11.07.2019 N 1357, от 12.08.2019 N 1586), Ответчик по настоящему мировому соглашению в качестве полного и окончательного расчета по Договору, а также удовлетворения любых иных требований имущественного характера Истца, возникающих из Договора и в связи с его исполнением, уплачивает Истцу денежную сумму в размере 25 243 057 (Двадцать пять миллионов двести сорок три тысячи пятьдесят семь) рублей 03 копейки.

2. Сумма, указанная в пункте 1 настоящего мирового соглашения, выплачивается Ответчиком, в следующем порядке и в следующие сроки:

Порядковый номер платежа	Сумма платежа	Срок платежа (включительно)
1 (первый платеж)	2 300 000 (Два миллиона триста тысяч) рублей 00 копеек, в том числе НДС 18%	до 30.09.2019
2 (второй платеж)	2 300 000 (Два миллиона триста тысяч) рублей 00 копеек, в том числе НДС 18%	до 31.10.2019
3 (третий платеж)	2 300 000 (Два миллиона триста тысяч) рублей 00 копеек, в том числе НДС 18%	до 30.11.2019
4 (четвертый платеж)	2 300 000 (Два миллиона триста тысяч) рублей 00 копеек, в том числе НДС 18%	до 31.12.2019
5 (пятый платеж)	2 300 000 (Два миллиона триста тысяч) рублей 00 копеек, в том числе НДС 18%	до 31.01.2020
6 (шестой платеж)	2 300 000 (Два миллиона триста тысяч) рублей 00 копеек, в том числе НДС 18%	до 28.02.2020
7 (седьмой платеж)	2 300 000 (Два миллиона триста тысяч) рублей 00 копеек, в том числе НДС 18%	до 31.03.2020
8 (восьмой платеж)	2 300 000 (Два миллиона триста тысяч) рублей 00 копеек, в том числе НДС 18%	до 30.04.2020
9 (девятый платеж)	2 300 000 (Два миллиона триста тысяч) рублей 00 копеек, в том числе НДС 18%	до 31.05.2020
10 (десятый платеж)	2 300 000 (Два миллиона триста тысяч) рублей 00 копеек, в том числе НДС 18%	до 31.06.2020
11 (одиннадцатый платеж)	2 243 057 (Два миллиона двести сорок три тысячи пятьдесят семь) рублей 03 копейки, в том числе НДС 18%	до 31.07.2020
Итого:	25 243 057 (Двадцать пять миллионов двести сорок три тысячи пятьдесят семь) рублей 03 копейки, в том числе НДС 18%

3. Стороны установили, что Ответчик возмещает Истцу государственную пошлину в размере 50% от фактически уплаченной Истцом за рассмотрение искового заявления по делу N А40-28048/17-83-259, что составляет 80 357,50 рублей, в течение 30 (тридцати) календарных дней с даты оглашения резолютивной части определения об утверждении настоящего Мирового соглашения Девятым арбитражным апелляционным судом.

Истцу возвращаются из федерального бюджета в порядке, установленном ст. 104 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, ст. 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации, 50 % от уплаченной Истцом суммы государственной пошлины за рассмотрение искового заявления по делу N А40-28048/17-83-259, что составляет 80 357,50 рублей.

Ответчику возвращается из федерального бюджета в порядке, установленном ст. 104 Российской Федерации, ст. 333.40 НК РФ, 50% от суммы уплаченной государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы по делу N А40-28048/17-83-259, что составляет 1 500 рублей.

4. Ответчик обязуется оплатить денежные средства, указанные в п. 2 и 3 настоящего Мирового соглашения, путем их перечисления на расчетный счет Истца.

5. Обязательства Ответчика, указанные в настоящем Мировом соглашении, обеспечиваются безотзывной банковской гарантией (банковскими гарантиями), выданной Публичном акционерным обществом "Совкомбанк" (ПАО "Совкомбанк"), ИНН 4401116480, КПП 440101001, ОГРН 1144400000425, местонахождение: 156000, г. Кострома, проспект Текстильщиков, д. 46.

Ответчик вправе предоставить банковские гарантии в обеспечение каждого платежа, предусмотренного п. 2 настоящего Мирового соглашения, либо предоставить единую банковскую гарантию, учитывающую возможность предъявления требований по гарантии в случае неоплаты либо неполной оплаты Ответчиком платежей по мере наступления сроков, установленных п. 2 настоящего Мирового соглашения.

Банковская гарантия (банковские гарантии) должна вступать в силу и быть передана Истцу в срок, не превышающий 30 (тридцати) календарных дней с даты оглашения резолютивной части определения об утверждении настоящего Мирового соглашения Девятым арбитражным апелляционным судом, и действовать в течение месяца после даты, установленной для исполнения обязательства, в обеспечение которого выдана банковская гарантия (либо последнего из обязательств, если банковская гарантия обеспечивает исполнение нескольких последовательных обязательств).

Банковская гарантия должна предусматривать возможность передачи прав требования по банковской гарантии другому лицу, при условии одновременной уступки тому же лицу прав по Мировому соглашению и Договору, в порядке процессуального правопреемства по делу N А40-28048/17-83-259 в соответствии с положениями статьи 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении вопроса о процессуальном правопреемстве в порядке статьи 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, ПАО "Совкомбанк" должно быть привлечено к участию в деле в качестве третьего лица.

6. В случае если Ответчик в течение 30 (тридцати) календарных дней с даты оглашения резолютивной части определения об утверждении настоящего Мирового соглашения Девятым арбитражным апелляционным судом не предоставит Истцу обеспечение исполнения обязательств по настоящему Мировому соглашению, предусмотренное пунктом 5 настоящего Мирового соглашения, Обязательства Ответчика по уплате суммы, указанной в п. 1 настоящего Мирового соглашения считаются наступившими со дня, следующего за последним днем установленного срока предоставления обеспечения. В таком случае Истец на "основании пункта 2 статьи 142 АПК РФ оставляет за собой право на обращение в Арбитражный суд с заявлением о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение Мирового соглашения.

7. Ответчик подтверждает, что ему известно о том, что в силу статьи 142 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации мировое соглашение исполняется лицами, его заключившими, добровольно в порядке и в сроки, которые предусмотрены этим соглашением.

8. Настоящее мировое соглашение не нарушает права и законные интересы других лиц, не противоречит закону, вступает в силу с момента его утверждения Девятым арбитражным апелляционным судом.

9. Настоящее Мировое соглашение составлено в трех экземплярах, обладающих равной юридической силой: один для утверждения судом и приобщения к материалам дела, один -для Истца, один - для Ответчика.

10. Все уведомления и сообщения в рамках настоящего Мирового соглашения должны направляться Сторонами друг другу в письменной форме.

11. Последствия прекращения производства по делу N А40-28048/17-83-259 в связи с заключением Мирового соглашения, предусмотренные ст. ст. 150, 151 АПК РФ, Сторонам разъяснены и понятны.

12. На основании вышеизложенного и в соответствии со ст. ст. 139, 141, 150 АПК РФ, настоящим Истец и Ответчик просят утвердить настоящее Мировое соглашение, а производство по делу N А40-28048/17-83-259 прекратить.

Производство по делу N А40-28048/17 прекратить.

Возвратить ОАО "ЭНЕКС" из федерального бюджета госпошлину за подачу иска в размере 80 357,50 руб., уплаченную на основании платежного поручения N 464 от 06.02.2017.

Возвратить АО "Институт "Энергосетьпроект" из федерального бюджета госпошлину за подачу апелляционной жалобы в размере 1 500 руб., уплаченную на основании платежного поручения N 1043 от 06.06.2019.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

А.А.Комаров

Судьи

В.С.Гарипов Д.Г.Вигдорчик