|
02 октября 2019 г.
|
Дело N А40-245962/18
|
Резолютивная часть постановления объявлена 25 сентября 2019 года.
Постановление изготовлено в полном объеме 02 октября 2019 года.
Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:
Председательствующего судьи: Титовой И.А.,
Судей: Гончарова В.Я., Бодровой Е.В.,
при ведении протокола секретарем судебного заседания Гавриковой А.С.,
рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу АО "ТЭК МОСЭНЕРГО" на
решение Арбитражного суда г. Москвы от 25.03.2019 по делу N А40-245962/18 по иску
ОАО "ВНИИР" (ОГРН: 1022101131580) к АО "ТЭК МОСЭНЕРГО" (ИНН: 7721604869) о взыскании долга, по встречному иску АО "ТЭК МОСЭНЕРГО" (ИНН: 7721604869) к ОАО "ВНИИР" (ОГРН: 1022101131580) о взыскании неустойки 56 664 016 рублей.
при участии в судебном заседании:
от истца: Леншмидт Н.А. по доверенности от 29.12.2018, Петрова Е.Б. по доверенности от 10.01.2018,
от ответчика: Кашников Н.Б. по доверенности от 16.05.2019.
УСТАНОВИЛ:
ОАО "ВНИИР" обратилось в арбитражный суд города Москвы с иском к АО "ТЭК МОСЭНЕРГО" о взыскании по Договору от 10.02.2015 года N 10/ЯКГР/15-394 долга в сумме 11 110 591 рублей 39 копеек.
Определением суда от 23.01.2019 года для совместного рассмотрения с первоначальным иском принято встречное исковое заявление АО "ТЭК МОСЭНЕРГО" к ОАО "ВНИИР" о взыскании по Договору от 10.02.2015 года N 10/ЯКГР/15-394 неустойки в сумме 56 664 016 рублей.
Решением от 25.03.2019 в удовлетворении первоначального иска отказано, в удовлетворении встречного иска отказано.
АО "ТЭК МОСЭНЕРГО" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить в части отказа в удовлетворении встречных исковых требований, удовлетворить их в полном объеме.
Лица, участвующие в деле в судебном заседании поддержали свои правовые позиции по спору.
Представитель АО "ТЭК МОСЭНЕРГО" в судебном заседании заявил о частичном отказе от исковых требований по встречному иску в части 41 664 016 руб.
Представитель ОАО "ВНИИР" не возражал.
Рассмотрев дело в порядке статей 123, 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения решения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.
Рассмотрев заявление общества, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции считает, что они подлежат удовлетворению, решение суда - отмене, а производство по делу - прекращению на основании следующего.
В соответствии с пунктом 4 части 1 статьи 150 АПК РФ арбитражный суд прекращает производство по делу, если установит, что истец отказался от иска и отказ принят арбитражным судом.
По правилам части 2 статьи 49 АПК РФ истец вправе до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу в арбитражном суде первой инстанции или в арбитражном суде апелляционной инстанции, отказаться от иска полностью или частично.
Согласно части 5 статьи 49 АПК РФ арбитражный суд не принимает отказ истца от иска, если это противоречит закону или нарушает права других лиц.
Как установлено судом апелляционной инстанции и подтверждается материалами дела, отказ общества от заявленных требований, не противоречит закону и не нарушает права других лиц.
Учитывая изложенное, а также то обстоятельство, что данный отказ заявлен уполномоченным лицом, последствия отказа обществу известны и понятны, суд апелляционной инстанции на основании части 5 статьи 49 АПК РФ принимает его, в связи с чем производство по делу в части взыскания 41 664 016 руб. подлежит прекращению.
Как усматривается из материалов дела и верно установлено судом первой инстанции, между ОАО "ВНИИР" (Субподрядчик, Истец) и АО "ТЭК Мосэнерго" (Генподрядчик, Ответчик) заключен договор субподряда с поставкой оборудования N 10/ЯКГР/15-394 от 10.02.2015 г. (далее - Договор), в соответствии с которым Субподрядчик поставляет оборудование, осуществляет шеф-монтажные и шеф-наладочные работы, оказывает услуги по техническому консультированию (обучению) эксплуатационного персонала Заказчика, а Генподрядчик обязуется принять и оплатить поставленное оборудование и надлежаще выполненные шеф-монтажные и шеф-наладочные работы, а также услуги по техническому консультированию (обучению) эксплуатационного персонала.
Согласно разделу 3 Договора (в ред. ДС N 6 от 23.06.2016 г.) определена
стоимость оборудования, работ и услуг:
- цена оборудования составляет 91 129 408,49 руб., в том числе НДС,
- стоимость услуг по шеф-надзору за монтажом оборудования, по разработке технической документации (шеф-монтажные работы) составляет 4 433 526,54 руб., в том числе НДС,
- стоимость шеф-наладочных работ составляет 14 721 143,60 руб., в том числе НДС,
- стоимость услуг по организации технического консультирования (обучения) эксплуатационного персонала составляет 821 835,30 руб., в том числе НДС.
Итого: 111 105 913,92 руб.
ОАО "ВНИИР" указывает, что отгрузило АО "ТЭК Мосэнерго" оборудование на сумму 91 129 408,49 руб., что подтверждается товарными накладными N 1386 от 29.06.2015 г. (на сумму 81 634 622,42 руб.), N 2280 от 09.10.2015 г. (на сумму 5 575 766,53 руб.), N 253 от 25.02.2016 г. (на сумму 3 587 001,76 руб.), N 752 от 18.04.2016 г. (на сумму 332 017,78 руб.). ОАО "ВНИИР" также выполнило работы и оказало услуги по Договору на сумму 19 976 505,44 руб., в том числе:
- шеф-монтажные работы на сумму 4 433 526,54 руб., что подтверждается актами N 95 от 22.06.2015 г. и N 138 от 02.09.2016 г.
- шеф-наладочные работы на сумму 14 721 143,60 руб., что подтверждается актами N 142 от 05.09.2016 г., N 210 от 14.12.2016 г., N 75 от 31.10.2017 г.
- консультационные услуги (обучение) персонала на сумму 821 835,30 руб., что подтверждается актом N 139 от 02.09.2016 г.
Истец по первоначальному иску указал, что обязательства ОАО "ВНИИР" выполнены в полном объеме на сумму 111 105 913,92 руб.
Согласно п. 8.7. Договора при оплате оборудования, выполненных работ, Генподрядчик удерживает в счет гарантийной суммы денежные средства из суммы соответствующих платежей, в размере 10 % от суммы платежей за выполненные работы.
В соответствии с п. 8.9. Договора, 10 % общей цены Договора, являющиеся гарантийной суммой, будут оплачены Субподрядчику после истечения гарантийного срока на работы, в течение 45 рабочих дней с даты предоставления соответствующего счета.
Пунктом 14.4. Договора определено, что гарантийный срок на результат выполненных работ истекает по истечении 24 месяцев с даты ввода объекта в эксплуатацию.
Таким образом, указал истец по первоначальному иску, указание в п. 8.9 Договора условий об оплате в зависимости от ввода объекта в эксплуатацию конечному заказчику, не являющемуся стороной в Договоре, не может считаться условием о сроке наступления обязательства, поскольку не отвечает признакам события, которое должно неизбежно наступить. Данные обстоятельства по смыслу п.2 ст.190 ГК РФ не имеют признака неизбежности наступления события и не являются событиями в правовом смысле, поскольку все они зависят от воли и действий АО "ТЭК Мосэнерго" и третьих лиц. Соответственно, содержащееся в пункте 8.9 Договора условие не является согласованием о сроке оплаты.
Таким образом, по мнению ОАО "ВНИИР",обязательство по оплате оборудования возникло сразу после его получения, а обязательство по оплате выполненных работ - сразу после сдачи результатов работы заказчику.
17.05.2018 г. ОАО "ВНИИР" направило в адрес Ответчика претензию за исх. N 2247 от 16.05.2018 г. с требованием об оплате задолженности. Претензия получена Ответчиком 31.05.2018 г., однако оставлена без удовлетворения. Согласно п. 16.3 Договора срок ответа на претензию - 15 дней с даты ее получения.
Таким образом, указал истец по первоначальному иску, на дату подготовки искового заявления задолженность Ответчика составляет 11 110 591,39 руб.
Между тем, истцом по первоначальному иску не учтено следующее.
В соответствии с п.п. 8.9. и 14.4 Договора гарантийная сумма оплачивается после истечения гарантийного срока, в течении 45 рабочих дней с даты предоставления счета, выставленного после истечения гарантийного срока.
Якутская ГРЭС-2 введена в эксплуатацию 31.10.2017, что подтверждается актом фактического завершения и актом N 1 приёмки законченного строительством объекта приемочной комиссией.
Таким образом, обязательство по оплате возникнет не ранее 31.10.2019 года.
Гарантийный срок истекает по истечении 24 месяцев с даты ввода объекта в эксплуатацию, т.е. 31.10.2019 г.
Согласно п. 1 ст. 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком строительных работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии названных указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со ст. 711 ГК РФ.
По общему правилу установленный законом, иными правовыми актами, сделкой или назначаемый судом срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами. Срок может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить (ст. 190 ГК РФ).
Вместе с тем согласно п. 1 ст. 314 ГК РФ исчисление срока исполнения обязательства допускается в том числе с момента исполнения обязанностей другой стороной или наступления иных обстоятельств, предусмотренных законом или договором. Подобным же образом, в силу ст. 327.1 ГК РФ, исполнение обязанностей, а равно и осуществление, изменение и прекращение определенных прав по договорному обязательству, может быть обусловлено совершением или несовершением одной из сторон обязательства определенных действий либо наступлением иных обстоятельств, предусмотренных договором, в том числе полностью зависящих от воли одной из сторон.
Таким образом, само по себе не противоречит указанным нормам условие договора субподряда о том, что срок оплаты выполненных субподрядчиком строительных работ исчисляется с момента сдачи генеральным подрядчиком результата этих работ заказчику по договору или с момента получения генеральным подрядчиком оплаты от заказчика.
При этом следует учитывать разъяснения, содержащиеся в п. 23 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.11.2016 N 54 "О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении" о защите прав стороны обязательства, начало течения срока исполнения которого обусловлено наступлением определенных обстоятельств, предусмотренных договором.
Учитывая изложенное, суд первой инстанции пришел к верному выводу, что в удовлетворении первоначального иска следует отказать.
По встречному иску суд первой инстанции пришел к следующим верным выводам.
Между АО "ТЭК Мосэнерго" и ОАО "ВНИИР" заключен договор субподряда с поставкой оборудования от 10.02.2015 N 10/ЯКГР/15-394.
В соответствии с п. 2.1. Договора Субподрядчик обязался по заданию Генподрядчика выполнить работы в объеме и сроки, предусмотренные п.4.1. Договора и Графиком выполнения работ (Приложение N 2 к Договору), и передать Генподрядчику результат выполненных работ.
Истец по встречному иску указал, что в нарушение статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства Поставщика исполнены с существенной просрочкой. При оказании услуг по договору Субподрядчиком были нарушены сроки выполнения работ, указанные в Приложении N 2 к Договору.
В соответствии с п. 15.4. Договора определено, что в случае нарушения сроков выполнения работ, указанных в графике выполнения работ (Приложение N 2 к Договору), а также промежуточных сроков выполнения работ, указанных в промежуточных графиках выполнения работ, Генподрядчик вправе взыскать с Субподрядчика пени в размере 0,2% от общей цены договора, указанной в п.3.1 Договора, за каждый день просрочки. Сумма пени составляет 67 774 607,49 рублей.
В адрес ОАО "ВНИИР" направлена претензия от 02.07.2018 N ЯГРЭС /11-05/2 с требованием оплатить неустойку в размере 67 774 607,49 рублей, однако оно не исполнено до настоящего времени.
Между тем, доводы истца по встречному иску, суд первой инстанции правомерно нашел необоснованными, ввиду следующего.
Пунктом 4.1. Договора определено, что сроки выполнения работ указаны в графике выполнения работ (Приложение N 2 к Договору). Приложением N 2 к Договору (в редакции Дополнительного соглашения N 6 от 23.06.2016 г.), стороны согласовали:
- дату начала выполнения работ - начиная с даты заключения договора (10.02.2015 г.),
- дату завершения работ - 30.12.2016 г. Указанная дата является предварительной и может быть скорректирована в зависимости от степени готовности строительной площадки Якутской ГРЭС-2.
Согласно п. 3 Ведомости договорной цены (Приложение N 1 к Дополнительному соглашению N 6), стоимость шеф-наладочных работ составила 14 721 143,59 руб. с НДС.
Статьей 718 ГК РФ предусмотрено, что заказчик обязан в случаях, в объеме и в порядке, предусмотренных договором подряда, оказывать подрядчику содействие в выполнении работы.
В силу ст. 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.
В соответствии со ст. 328 ГК РФ встречным признается исполнение обязательства одной из сторон, которое обусловлено исполнением другой стороной своих обязательств. В случае непредоставления обязанной стороной предусмотренного договором исполнения обязательства либо при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства.
Статьей 719 ГК РФ также установлено, что подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности непредоставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок (статья 328).
В рамках реализации Договора, для исполнения Ответчиком обязательств по проведению шеф-наладочных работ, Истец должен был обеспечить выполнение следующих встречных обязательств:
1. своевременно предоставить Субподрядчику доступ к месту выполнения работ (п. 5.2.2. Договора).
Для проведения шеф-наладочных работ Генподрядчик должен был обеспечить выполнение на объекте общестроительных, монтажных и пуско-наладочных работ. Обязательство Истцом своевременно не выполнено.
О невозможности завершить работы в установленный срок, в виду отсутствия строительной готовности объекта, Ответчик неоднократно информировал Истца, что подтверждается письмами N 5355 от 15.12.2016 г. и N/769 от 05.04.2017 г.
В 2016 году отставание от графика работ со стороны Генерального подрядчика - АО "ТЭК Мосэнерго" в целом по всему объекту "Якутская ГРЭС-2", неоднократно фиксировалось контролирующими структурами (Министерством ЖКХ и энергетики Якутии, Минэнерго России, ПАО "РусГидро" и пр.).
В частности, в мае 2016 года контролирующими органами отмечено следующее:
"не везде произошло обещанное увеличение численности персонала, в связи с чем затягивается переход от общестроительных работ к монтажным".
"в настоящее время имеется отставание по работам со стороны генерального подрядчика строительства, АО "ТЭК Мосэнерго". В частности, это связано с недостаточным количеством персонала, из-за чего затягивается переход от общестроительных работ к монтажным и пусконаладочным".
В июне 2016 года зафиксировано следующее:
- "На данный момент строительная готовность Якутской ГРЭС-2 оценивается в 80%. В то же время, генеральный подрядчик пока не смог преодолеть сложившееся отставание от графика строительства.
Продолжаются общестроительные работы и в здании электротехнических устройств". В июле 2016 года зафиксировано следующее:
- "Готовность Якутской ГРЭС-2 (один из приоритетных проектов ПАО "РусГидро") по-прежнему на уровне 80%, несмотря на то, что в начале июня руководство ПАО "РусГидро" поручило генеральному подрядчику стройки компании "ТЭК Мосэнерго" интенсифицировать строительные работы. В целом отставание от графика строительства на сегодня уже больше 4 месяцев, что создает риск переноса срока ввода объекта на 1 полугодие 2017 года.
Генеральный подрядчик игнорирует требования Заказчика увеличить количество рабочего персонала на площадке и предоставить план мероприятий по ликвидации сложившегося отставания.
Численность персонала по-прежнему недостаточная: при требуемых 2500 человек, на площадке трудится только 1800. Существенное влияние на темпы стройки оказывает неполная комплектация материалами и отсутствие у генподрядчика необходимых договоров с субподрядными организациями на выполнение некоторых видов работ. Имеются значительные задержки в оплате услуг субподрядных организаций, что также приводит к срыву сроков монтажа. Оборудование, которое должно было монтироваться в 2014 году, до сих пор проходит контрактацию".
Указанная информация размещена на официальном сайте ПАО "РусГидро", что свидетельствует о том, что самим Истцом по встречному иску, допущена задержка в выполнении общестроительных работ, без которых Ответчик по встречному иску, не мог своевременно приступить к выполнению шеф-наладочных работ, согласовать с конечным Заказчиком (АО "Якутская ГРЭС-2") программы проведения шеф- наладочных работ оборудования РЗА (п. 2.2.1 Приложения N 2 к Дополнительному соглашению N 6).
Обязательство Истцом по встречному иску воевременно не выполнено. Указанная программа согласована конечным заказчиком только 21.07.2017 г.
Не являясь контрагентом АО "Якутская ГРЭС-2", у ОАО "ВНИИР" отсутствовали правовые основания осуществить согласование указанной программы с конечным заказчиком самостоятельно.
Таким образом, обязательство Истца по встречному иску, обеспечить готовность строительной площадки Якутской ГРЭС-2, а также согласов
