Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 27 сентября 2019 г. N 01АП-7570/19

27 сентября 2019 г.

А43-52129/2018

Первый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Новиковой Л.П.,

судей Тарасовой Т.И., Назаровой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Горбатовой М.Ф.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Конструкторское бюро "Резерв" на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 28.06.2019 по делу N А43-52129/2018, принятое судьей Беляниной Е.В. по иску закрытого акционерного общества "Тверской экскаватор" (ОГРН 1116952057914,ИНН 6950140737) к обществу с ограниченной ответственностью "Конструкторское бюро "Резерв" (ОГРН 1165275054163, ИНН 5261107910) о взыскании 1 814 318 руб. 08 коп.,

при участии:

от заявителя (ответчика) - общества с ограниченной ответственностью "Конструкторское бюро "Резерв"- директор Сергеев С.А. (в материалах дела имеется выписка из ЕГРЮЛ);

от истца - закрытого акционерного общества "Тверской экскаватор" - Куликов А.А. по доверенности от 13.08.2019 N 55/19 (сроком действия до 31.03.2021),

установил:

закрытое акционерное общество "Тверской экскаватор" (далее ЗАО "Тверской экскаватор", истец) обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Конструкторское бюро "Резерв" (далее - ООО КБ "Резерв", ответчик) о взыскании 1 814 318 руб. 08 коп. неустойки по договору от 19.01.2017 N 01/01/2017, в том числе: 1 654 769 руб. 76 коп. - за нарушение конечного срока выполнения работ за период с 01.07.2017 по 05.09.2017, с 01.11.2017 по 06.06.2018, с 26.07.2018 по 21.09.2018; 159 548 руб. 32 коп. - за нарушение срока устранения недостатков выполненных работ за период с 22.09.2018 по 22.10.2018.

Решением от 10.04.2019 Арбитражный суд Нижегородской области исковые требования удовлетворил частично: взыскал с общества с ограниченной ответственностью "Конструкторское бюро "Резерв" в пользу закрытого акционерного общества "Тверской экскаватор" 759 548 руб. 32 коп. неустойки, 13 048 руб. 92 коп. государственной пошлины; в удовлетворении остальной части исковых требований отказал.

Не согласившись с принятым решением, ответчик обратился в Первый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить на основании статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Оспаривая законность вынесенного судебного акта, заявитель, ссылаясь на пункты 7.3, 3.1, 3.2 договора, указывает, что ввиду просрочки перечисления аванса заказчиком, срок выполнения работ сдвинулся. Кроме того указал на несвоевременное предоставление заказчиком технического задания. Обратил внимание суда, что дополнительным соглашением от 05.09.2017 изменен предмет договора с указанием новых видов работ и сроков их исполнения. В связи с чем считает указанную дату датой заключения договора о N 01/01/2017. Указывает, что воля сторон при заключении дополнительного соглашения была направлена на пролонгацию сроков выполнения работ.

Полагает, что подписывая дополнительные соглашения от 05.09.2017 и 06.06.2018, стороны фактически утверждали новый график выполнения работ, предусмотренных договором.

Применительно к статье 333 Гражданского кодекса Российской Федерации считает, что требование истца о взыскании неустойки за нарушение срока выполнения работ не основаны на праве.

Ответчик в отзыве на апелляционную жалобу указал на ее несостоятельность, считает решение суда законным и обоснованным.

Законность и обоснованность принятого по делу решения проверены Первым арбитражным апелляционным судом в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Повторно рассмотрев в открытом судебном заседании дело, проверив доводы заявителя апелляционной жалобы, апелляционный суд пришел к следующим выводам.

Как усматривается из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между истцом (заказчик) и ответчиком (исполнитель) заключен договор от 19.01.2017 N 01/01/2017, в соответствии с которым исполнитель принимает на себя обязательства по выполнению конструкторских работ на разработку кабины экскаватора-погрузчика TLB 830 (КР), а заказчик обязуется принять результат работ и оплатить их стоимость в порядке и сроки, установленные договором.

Договором установлены следующие технические требования:

- КР выполняются исполнителем в полной соответствии с техническим заданием (ТЗ) (приложение N 1) (пункт 2.1),

- исполнитель вправе самостоятельно определять наиболее оптимальные технические решения для выполнения КР, не нарушая требований ТЗ (пункт 2.2),

- если в процессе выполнения КР заказчиком принимается решение об изменении ТЗ, заказчик обязан незамедлительно направить исполнителю соответствующее уведомление; в этом случае сторонами в течение 15 календарных дней подписывается дополнительное соглашение, в котором определяются скорректированные сроки и стоимость выполняемых КР, а также изменения, вносимые в ТЗ; если это повлечет необходимость исправления/выполнения сначала уже выполняемых КР, заказчик дополнительно оплачивает исполнителю стоимость выполненной части работ в порядке и сроки, установленные дополнительным соглашением (пункт 2.3),

- если в процессе выполнения КР исполнителем будет выявлена невозможность или нецелесообразность продолжения работ, исполнитель обязан приостановить работы, направив заказчику соответствующее обоснованное уведомление в течение 5 календарных дней с момента приостановки; в этом случае стороны решают вопрос о перспективах продолжения КР и подписывают соответствующее дополнительное соглашение (пункт 2.4),

- заказчик обязуется в срок, не превышающий 3 календарных дней с момента обращения, предоставлять исполнителю всю необходимую техническую информацию и давать консультации по вопросам, касающимся исполнения договора (пункт 2.6).

Согласно пункту 6.1 договора стоимость КР определяется протоколом соглашения о договорной цене (приложение N 3) и составляет 4 602 000 руб.

В соответствии с пунктом 6.6 договора оплата работ производится в следующем порядке: аванс в размере 70% от стоимости работ - в течение 5 календарных дней с момента подписания договора; окончательный расчет в размере 30% от стоимости работ - в течение 5 календарных дней с момента подписания акта сдачи-приемки выполненных работ.

В силу пункта 3 договора сроки и порядок выполнения КР определяются календарным планом выполнения работ (приложение N 2); началом выполнения КР считается дата поступления аванса в соответствии с пунктом 6.6.1 договора, окончанием выполнения КР - дата подписания акта сдачи-приемки выполненных работ; обязательства исполнителя по выполнению КР считаются исполненными с момента подписания акта сдачи-приемки выполненных работ.

Согласно приложению N 2 срок выполнения КР - до 30.06.2017.

В соответствии с пунктом 5.3 договора исполнитель после уведомления заказчика о готовности части КР или КР в целом направляет результаты работ для согласования (по электронной почте); заказчик в течение 3 календарных дней c момента получения результатов работ обязан изучить и принять результаты работ при условии их соответствия требованиям ТЗ; промежуточные результаты работ оформляются протоколом технического совещания, окончательная сдача-приемка работ оформляется актом сдачи-приемки выполненных работ.

На основании пункта 5.4 договора в течение 3 календарных дней с момента проведения процедуры приемки заказчик подписывает акт сдачи-приемки выполненных работ, либо направляет исполнителю мотивированный отказ от приемки результатов работ в случае выявления их несоответствия требованиям ТЗ; в последнем случае стороны в течение 3 календарных дней составляют протокол несоответствий, в котором отражаются выявленные дефекты, порядок и сроки их устранения (пункт 5.5 договора).

Согласно пункту 7.1 договора исполнитель несет ответственность за соответствие выполненных КР ТЗ; при выявлении замечаний, дефектов, несоответствий выполненных работ требованиям договора исполнитель исправляет результаты работ в течение 5 лет после подписания отчетных документов за свой счет (пункт 7.2 договора).

На основании пункта 7.3 договора в случае невыполнения заказчиком обязательств, предусмотренных пунктом 6.6 договора, исполнитель имеет право приостановить выполнение работ до выполнения заказчиком данных обязательств; в этом случае сроки выполнения работ переносятся на срок задержки заказчика без подписания дополнительного соглашения.

Пунктом 7.4 договора предусмотрена ответственность исполнителя за нарушение сроков выполнения работ и сроков устранения недостатков выполненных работ в виде пени в размере 0,1% от цены работ по договору за каждый день просрочки.

В дальнейшем сторонами заключены дополнительные соглашения к договору:

- от 05.09.2017 N 1, которым утверждено ТЗ на изготовление посадочного макета кабины экскаватора-погрузчика TLB 830 (приложение N 1) - как дополнение к ТЗ и изменен календарный план выполнения работ (приложение N 3); согласно приложению N 3 срок выполнения КР - до 31.10.2017; стоимость КР согласно данному дополнительному соглашению - 4 807 000 руб.,

- от 06.06.2018 N 2, которым утверждено ТЗ на разработку кабины, капота и оперения для экскаватора-погрузчика TLB 935 (приложение N 1) и изменен календарный план выполнения работ (приложение N 2); согласно приложению N 2 дата начала выполнения КР - 20.01.2017, дата окончания выполнения КР - 25.07.2018, также сторонами установлены этапы выполнения КР (4 этапа); стоимость КР согласно данному дополнительному соглашению (поэтапно) - 5 146 725 руб. 76 коп.

Акт сдачи-приемки выполненных работ по этапу N 1 (в отношении экскаватора-погрузчика TLB 935) на сумму 2 730 000 руб. (без НДС) подписан сторонами 22.12.2017.

Протоколом несоответствий от 16.08.2018 выявлено выполнение работ не в полном объеме и установлены сроки выполнения работ (устранения замечаний): по этапу N 2 - до 21.09.2018, по этапу N 3 - до 31.08.2018, по этапу N 4 - до 21.09.2018.

Акт сдачи-приемки выполненных работ по этапам N N 2, 3, 4 (в отношении экскаватора-погрузчика TLB 935) на сумму 1 631 632 руб. (без НДС) подписан сторонами 22.10.2018.

Поскольку работы выполнены ответчиком с нарушением установленных договором и дополнительными соглашениями сроков, а также поскольку ответчиком нарушены сроки устранения недостатков выполненных работ, истцом в адрес ответчика направлена претензия от 08.11.2018 N 15-1086 с требованием уплатить неустойку за период с 01.07.2017 по 05.09.2017, с 01.11.2017 по 06.06.2018, с 26.07.2018 по 16.08.2018 - в сумме 1 469 487 руб. 84 коп., а также за период с 22.09.2018 по 22.10.2018 - в сумме 159 548 руб. 32 коп., которая оставлена последним без удовлетворения - со ссылкой на отсутствие своей вины в просрочке выполнения работ - с указанием хронологии выполнения проекта и обоснованием задержки сроков выполнения работ (ответ от 15.11.2018 N Е03/11/18).

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском.

На основании статьи 307 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

Согласно пункту 1 статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В силу пункта 1 статьи 711 Гражданского кодекса Российской Федерации, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом.

Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами (пункт 4 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии со статьей 769 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору на выполнение научно-исследовательских работ исполнитель обязуется провести обусловленные техническим заданием заказчика научные исследования, а по договору на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ - разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию, а заказчик обязуется принять работу и оплатить ее.

Согласно статье 778 Гражданского кодекса Российской Федерации к срокам выполнения и к цене работ, а также к последствиям неявки заказчика за получением результатов работ применяются соответственно правила статей 708, 709 и 738 Гражданского кодекса РФ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 708 Гражданского кодекса Российской Федерации в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы; по согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

В соответствии со статьей 330 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства законом или договором может быть предусмотрено взимание с должника неустойки (штрафа, пени).

Согласно пункту 1 статьи 777 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнитель несет ответственность перед заказчиком за нарушение договоров на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ, если не докажет, что такое нарушение произошло не по вине исполнителя (пункт 1 статьи 401 Гражданского кодекса РФ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.

Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

Согласно пункту 1 статьи 404 Гражданского кодекса Российской Федерации если неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства произошло по вине обеих сторон, суд соответственно уменьшает размер ответственности должника; суд также вправе уменьшить размер ответственности должника, если кредитор умышленно или по неосторожности содействовал увеличению размера убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением, либо не принял разумных мер к их уменьшению.

В силу пункта 3 статьи 405 Гражданского кодекса Российской Федерации должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора.

В соответствии с пунктом 1 статьи 406 Гражданского кодекса Российской Федерации кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства.

Согласно пункту 1 статьи 718 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик обязан в случаях, в объеме и в порядке, предусмотренных договором подряда, оказывать подрядчику содействие в выполнении работы.

В соответствии с пунктом 1 статьи 774 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик в договорах на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ обязан передавать исполнителю необходимую для выполнения работы информацию. Договором может быть также предусмотрена обязанность заказчика выдать исполнителю техническое задание и согласовать с ним программу (технико-экономические параметры) или тематику работ (пункт 2 статьи 774 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В силу пункта 1 статьи 719 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности непредоставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок (статья 328 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Учитывая, что материалами дела подтверждается наличие вины обеих сторон в просрочке исполнения обязательства, суд апелляционной инстанции на основании пункта 1 статьи 404 Гражданского кодекса Российской Федерации считает правомерным взыскание заявленной неустойки за нарушение конечного срока выполнения работ по договору в сумме 600 000 руб.

Суд апелляционной инстанции также считает обоснованным взыскание неустойки за нарушение срока устранения недостатков выполненных работ в примененном судом первой инстанции размере.

Обстоятельства дела судом первой инстанции исследованы полно, объективно и всесторонне, им дана надлежащая правовая оценка.

Обжалуемый судебный акт соответствует нормам материального права, а содержащиеся в нем выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

Несогласие заявителя с выводами суда, иная оценка им фактических обстоятельств дела и иное толкование положений закона, не означают допущенной судом при рассмотрении дела ошибки и не подтверждают нарушений судом норм права, в связи с чем не имеется оснований для отмены судебного акта.

Судом первой инстанции верно истолкованы в порядке статьи 431 Гражданского кодекса Российской Федерации договорные условия сторон.

Суд апелляционной инстанции также принял во внимание, что согласно пункту 3 статьи 453 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае изменения или расторжения договора обязательства считаются измененными или прекращенными с момента заключения соглашения сторон об изменении или о расторжении договора, если иное не вытекает из соглашения или характера изменения договора, а при изменении или расторжении договора в судебном порядке - с момента вступления в законную силу решения суда об изменении или о расторжении договора.

Поскольку стороны не предусмотрели иное, изменение договора влечет изменение соответствующих обязательств сторон лишь на бедующее время.

Оснований для применения положений статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции не усматривает, в том числе ввиду незаявления о применении данной нормы в суде первой инстанции.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для безусловной отмены судебного акта, при рассмотрении дела апелляционным судом не установлено.

Основания для удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

Согласно статье 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 176, 258, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Первый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Нижегородской области от 28.06.2019 по делу N А43-52129/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Конструкторское бюро "Резерв" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня его принятия.

Председательствующий судья

Л.П. Новикова

Судьи

Т.И. Тарасова Н.А.Назарова