Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 9 октября 2019 г. N 09АП-53964/19

г. Москва

09 октября 2019 г.

Дело N А40-10704/19

Резолютивная часть постановления объявлена 01 октября 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 09 октября 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ким Е.А.,

судей: Лялиной Т.А., Яниной Е.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Григорьевой О.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "СТРИТ" на решение Арбитражного суда города Москвы от 23 июля 2019 года по делу N А40-10704/19, вынесенное судьей Нечипоренко Н.В. по иску ООО "РАЗВОЗ" (ОГРН: 1155029007407, ИНН: 5029200883) к ООО "СТРИТ" (ОГРН: 1117746001625, ИНН: 7726668601) Третьи лица: 1) ООО "МЕГА-НОВОСТРОЙ"; 2) Афанасьев Георгий Валентинович; 3) Молчан Александр Владимирович; 4) Молчан Дмитрий Александрович; 5) Шеловов Владимир Валентинович; 6) Рутенберг Захар Семенович; 7) Рувинская Ирина Владимировна, 8) АО "НС БАНК" (ОГРН: 1027739198200, ИНН: 7744001024) о взыскании денежных средств в размере 287 366 219,17 руб., об обращении взыскания на заложенное имущество. совместно с объединенным делом N А40-13357/19-162-122 по иску ООО "НЕПТУН" (ОГРН: 1097746179398, ИНН: 7714777910), ООО "ИНВЕСТ-СТРОЙ-5" (ОГРН: 1037727041934, ИНН: 7727257629) к ООО "СТРИТ" (ОГРН: 1117746001625, ИНН: 7726668601, КПП: 711101001) о взыскании задолженности в размере 216 931 591 руб. 07 коп. и взыскании задолженности в размере 70 359 307 руб. 93 коп.

при участии в судебном заседании:

от ООО "ИНВЕСТ-СТРОЙ-5" - Шергилова Н.В. по доверенности от 26 августа 2019, от ООО "НЕПТУН" - Шергилова Н.В. по доверенности от 26 августа 2019.

от ответчика - Швачкин Н.В. по доверенности от 06 февраля 2019;

от третьих лиц - не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

ООО "Развоз" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к ООО "Стрит" о взыскании задолженности по кредитному договору N 5073 от 18.03.2014 г. в сумме 287 366 219,17 руб. в том числе: основной долг - 197 994 012,70 руб., 80 024 164,74 руб. - проценты за пользование кредитом в размере 19% за период с 01.06.2015 по 07.06.2017, 8 848 041,73 руб. - проценты за пользование кредитом по ставке 9,25% за период с 08.06.2017 по 30.11.2017, 500 000 руб. - пени на просроченные проценты, об обращении взыскания на заложенное имущество - инвестиционные права на жилые помещения (квартиры), расположенные по адресу: Московская область, Ногинский район, город Электроугли, улица Марьинская, возникшие из следующих договоров:

договора N 12 долевого участия в строительстве от 08.11.2013 г. - права требования на 58 жилых помещений (квартир), общей проектной площадью всех квартир 3 022,76 квадратных метра, указанных в Приложении N 1, определив начальную продажную цену предмета залога в размере 120 910 400,00 руб. из расчета стоимости 1 кв.м 40 000,00 руб., и установить способ реализации - путем продажи с публичных торгов;

договора N 13 долевого участия в строительстве от 08.11.2013 г. - права требования на 43 жилых помещений (квартир), общей проектной площадью всех квартир 2 234,54 квадратных метра, указанных в Приложении N 2, определив начальную продажную цену предмета залога в размере 89 381 600,00 руб. из расчета стоимости 1 кв.м 40 000,00 руб., и установить способ реализации - путем продажи с публичных торгов;

договора N 14 долевого участия в строительстве от 08.11.2013 г. - права требования на 48 жилых помещений (квартир), общей проектной площадью всех квартир 2 452,07 квадратных метра, указанных в Приложении N 3, определив начальную продажную цену предмета залога в размере 98 082 800,00 руб. из расчета стоимости 1 кв.м 40 000,00 руб., и установить способ реализации - путем продажи с публичных торгов;

договора N 15 долевого участия в строительстве от 08.11.2013 г. - права требования на 42 жилых помещений (квартир), общей проектной площадью всех квартир 2 217,79 квадратных метра, указанных в Приложении N 4, определив начальную продажную цену предмета залога в размере 88 711 600,00 руб. из расчета стоимости 1 кв.м 40 000,00 руб., и установить способ реализации - путем продажи с публичных торгов.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 24.01.2019 г. по настоящему делу исковое заявление ООО "Развоз" принято к производству.

ООО "Инвест-Строй-5" и ООО "Нептун" обратились в Арбитражный суд города Москвы с иском к ООО "Стрит" о взыскании задолженности по кредитному договору N 5073 от 18.03.2014 г. в сумме 216 931 591,70 руб., в том числе: 127 559 385,23 руб. - основной долг, 88 872 206,47 руб. - проценты за пользование кредитом с 01.06.2015 по 30.11.2017, 500 000 руб. - пени на просроченные проценты и взыскании задолженности в размере 70 359 307,93 руб. соответственно и об обращении пропорционально сумме заявленных требований взыскания на заложенное имущество - инвестиционные права на жилые помещения (квартиры), расположенные по адресу: Московская область, Ногинский район, город Электроугли, улица Марьинская, возникшие из следующих договоров:

договора N 12 долевого участия в строительстве от 08.11.2013 г. - права требования на 58 жилых помещений (квартир), общей проектной площадью всех квартир 3 022,76 квадратных метра, указанных в Приложении N 1, определив начальную продажную цену предмета залога в размере 120 910 400,00 руб. из расчета стоимости 1 кв.м 40 000,00 руб., и установить способ реализации - путем продажи с публичных торгов;

договора N 13 долевого участия в строительстве от 08.11.2013 г. - права требования на 43 жилых помещений (квартир), общей проектной площадью всех квартир 2 234,54 квадратных метра, указанных в Приложении N 2, определив начальную продажную цену предмета залога в размере 89 381 600,00 руб. из расчета стоимости 1 кв.м 40 000,00 руб., и установить способ реализации - путем продажи с публичных торгов;

договора N 14 долевого участия в строительстве от 08.11.2013 г. - права требования на 48 жилых помещений (квартир), общей проектной площадью всех квартир 2 452,07 квадратных метра, указанных в Приложении N 3, определив начальную продажную цену предмета залога в размере 98 082 800,00 руб. из расчета стоимости 1 кв.м 40 000,00 руб., и установить способ реализации - путем продажи с публичных торгов;

договора N 15 долевого участия в строительстве от 08.11.2013 г. - права требования на 42 жилых помещений (квартир), общей проектной площадью всех квартир 2 217,79 квадратных метра, указанных в Приложении N 4, определив начальную продажную цену предмета залога в размере 88 711 600,00 руб. из расчета стоимости 1 кв.м 40 000,00 руб., и установить способ реализации - путем продажи с публичных торгов.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 31.01.2019 г. по делу N А40-13357/19-162-122 исковое заявление ООО "Инвест-Строй-5" и ООО "Нептун" принято к производству.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 16.04.2019 г. по настоящему делу указанные дело N А40-13357/19-162-122 и N А40-10704/19-26-59 объединены в одно производство для их совместного рассмотрения с присвоением N А40-10704/19-26-59.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ООО "МЕГА-НОВОСТРОЙ", Афанасьев Георгий Валентинович, Молчан Александр Владимирович, Молчан Дмитрий Александрович, Шеловов Владимир Валентинович, Рутенберг Захар Семенович, Рувинская Ирина Владимировна, АО "НС БАНК".

Решением Арбитражного суда города Москвы от 23 июля 2019 года исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ответчик подал апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение Арбитражного суда города Москвы, принять новый судебный акт об отказе в иске, считает, что суд первой инстанции необоснованно отклонил доводы ответчика о мнимости договоров цессии, на основании которых истцы получили права требования по кредитному договору.

Законность и обоснованность принятого решения проверены Девятым арбитражным апелляционным судом в судебном заседании в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представитель ответчика поддержал доводы жалобы, просил решение суда первой инстанции отменить, в удовлетворении исковых требований отказать.

Представитель истца возражал против удовлетворения жалобы, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствии третьих лиц, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив доводы жалобы, исследовав и оценив представленные доказательства, не находит оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы на основании следующего.

Из материалов дела следует, что между АО "НС Банк" и ООО "Стрит" 18.03.2014 г. заключен договор N 5073 об открытии кредитной линии (далее - кредитный договор N 5073) в редакции дополнительных соглашений б/н от 02.07.2014 г. и N 1 от 11.11.2014 г., в соответствии с которым АО "НС Банк" (Кредитор) обязуется открыть ООО "Стрит" (Заемщик) кредитную линию с лимитом выдачи в сумме 200 000 000 руб. для финансирования инвестиционной деятельности путем оплаты по дополнительному соглашению N 1 от 18.03.2014 г. к договору N 12 долевого участия в строительстве многоэтажных жилых домов от 08.11.2013 г., дополнительному соглашению N 1 от 18.03.2014 г. к договору N 13 долевого участия в строительстве многоэтажных жилых домов от 08.11.2013 г., дополнительному соглашению N 1 от 18.03.2014 г. к договору N 14 долевого участия в строительстве многоэтажных жилых домов от 08.11.2013 г., дополнительному соглашению N 1 от 18.03.2014 г. к договору N 15 долевого участия в строительстве многоэтажных жилых домов от 08.11.2013 г., заключенным между ООО "Мега-НовоСтрой" и Заемщиком, на срок до 18.03.2016 г., а Заемщик обязуется возвратить Кредитору полученные средства и уплатить проценты за пользование ими из расчета 14 % годовых.

Дополнительным соглашением N 1 от 11.11.2014 г. процентная ставка увеличена до 15,5% (Пятнадцать целых пять десятых) процентов годовых.

Этим же дополнительным соглашением стороны внесли изменения в пункт 5.2. Кредитного договора, в соответствии с которым в случае изменения ключевой ставки Банка России Кредитор имеет право в одностороннем порядке изменить процентную ставку по настоящему Договору.

В связи с увеличением ключевой ставки Банка России и в соответствии с п.5.2. Кредитного договора Банк в одностороннем порядке увеличил процентную ставку до 16,5 %годовых, впоследствии -до 20% годовых, а с 18.05.2015 г. размер процентной ставки снижен до 19% годовых, о чем Заемщику направлены соответствующие уведомления об изменении процентной ставки ( уведомления об изменении процентной ставки: N 07-1/2203 от 15.12.2014 г., 07-1/2244 от 16.12.2014 г., 07-01/775 от 18.05.2015 г.).

Банк исполнил свои обязательства по вышеуказанному кредитному договору надлежащим образом, перечислив Заемщику 04.04.2014 кредитный транш на сумму 200 000 000 руб. путем зачисления денежных средств на банковский счет Заемщика N N 40702810100000770465, открытый в АО "НС Банк", что подтверждается выпиской по счету, банковским ордером N 77998 от 04.04.2014 г.

Пунктом 6.10 кредитного договора N 5073 предусмотрено, что обеспечением своевременного и полного возврата Заемщиком кредита и уплаты процентов является залог инвестиционных прав на жилые помещения, расположенные по адресу: Московская область, Ногинский район, город Электроугли, улица Марьинская, возникающих с момента государственной регистрации в органах, осуществляющих государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним, дополнительного соглашения N 1 от 18.03.2014 г. к договору N 12 долевого участия в строительстве многоэтажных жилых домов от 08.11.2013 г., дополнительного соглашения N 1 от 18.03.2014 г. к договору N 13 долевого участия в строительстве многоэтажных жилых домов от 08.11.2013 г., дополнительного соглашения N 1 от 18.03.2014 г. к договору N 14 долевого участия в строительстве многоэтажных жилых домов от 08.11.2013 г., дополнительного соглашения N 1 от 18.03.2014 г. к договору N 15 долевого участия в строительстве многоэтажных жилых домов от 08.11.2013 г., заключенных между ООО "Мега-НовоСтрой" и Заемщиком.

В соответствии с пунктом 2 дополнительного соглашения N 1 от 18.03.2014 г. к договору N 12 долевого участия в строительстве многоэтажных жилых домов от 08.11.2013 г., дополнительного соглашения N 1 от 18.03.2014 г. к договору N 13 долевого участия в строительстве многоэтажных жилых домов от 08.11.2013 г., дополнительного соглашения N 1 от 18.03.2014 г. к договору N 14 долевого участия в строительстве многоэтажных жилых домов от 08.11.2013 г., дополнительного соглашения N 1 от 18.03.2014 г. к договору N 15 долевого участия в строительстве многоэтажных жилых домов от 08.11.2013 г. с момента государственной регистрации таких дополнительных соглашений права требования по указанным договорам долевого участия в строительстве многоквартирных жилых домов считаются находящимися в залоге у Кредитора на основании статьи 77 Федерального закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)".

01.04.2014 г. в Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество и сделок с ним внесены записи 50-50-16/027/2014-399, 50-50-16/027/2014-391, 50-50-16/027/2014-388, 50-50-16/027/2014-394 о залоге указанных прав требования в пользу залогодержателя АО "НС Банк".

Соглашением N 1 от 10.02.2015 г., заключенным между АО "НС Банк" и ООО "Стрит", изменен предмет ипотеки, а именно: прекращен залог прав требования в отношении квартир N 70 площадью 40,64 кв.м и N 71 площадью 40,64 кв.м по договору N 15 долевого участия в строительстве многоэтажных жилых домов от 08.11.2013 г.

Также в обеспечение обязательств ООО "Стрит" по кредитному договору N 5073 третьими лицами Афанасьевым Г.В., Молчаном А.В., Молчаном Д.А., ООО "Мега-НовоСтрой", Рувинской И.В., Рутенбергом З.С., Шелововым В.В. были выданы поручительства.

04.04.2014 г. АО "НС Банк" предоставило ООО "Стрит" кредитный транш в размере 200 000 000 руб. путем зачисления денежных средств на его банковский счет.

В связи с допущенными ООО "Стрит" просрочками в исполнении обязательств вступившим в законную силу решением Таганского районного суда города Москвы от 24.12.2015 г. по делу N 2-3839/2015 частично удовлетворены исковые требования АО "НС Банк" к ООО "Стрит", Афанасьеву Г.В., Молчану А.В., Молчану Д.А., ООО "Мега-НовоСтрой", Рувинской И.В., Рутенбергу З.С., Шеловову В.В. о солидарном взыскании задолженности по кредитному договору N 5073 в размере 16 713 791,16 руб., в том числе задолженности по просроченным процентам в размере 14 871 367,14 руб., текущим процентам в размере 1 342 424,02 руб., неустойки в сумме 500 000 руб.

31.12.2015 г. АО "НС Банк" ввиду просрочек в уплате процентов предъявило ООО "Стрит" требование о досрочном возврате суммы предоставленного кредита.

ООО "Стрит" обязательства по кредитному договору N 5073 не исполнило.

В этой связи решением Таганского районного суда города Москвы от 24.11.2016 г., вступившим в законную силу, частично удовлетворен иск АО "НС Банк" к поручителям Афанасьеву Г.В., Молчану А.В., Молчану Д.А., ООО "Мега-НовоСтрой", Рувинской И.В., Рутенбергу З.С., Шеловову В.В. о солидарном взыскании задолженности по кредитному договору N 5073, в том числе основного долга в размере 198 374 400 руб., процентов за период с 14.11.2015 г. по 12.12.2016 г. в размере 9 393 582,46 руб., неустойки в размере 300 000 руб. Требования к ООО "Стрит" в данном деле не предъявлялись.

30.11.2017 г. между АО "НС Банк" и ООО "Развоз" заключен договор N Ц-20171130-СТРИТ уступки прав требований, в соответствии с которым АО "НС Банк" (Цедент) уступает, а ООО "Развоз" (Цессионарий) принимает в полном объеме права требования к ООО "Стрит" по кредитному договору N 5073 в размере задолженности по состоянию на 30.11.2017 г. в сумме 304 460 397,63 руб., из них: 198 374 400 руб. -основной долг; 96 737 955,90 руб. - просроченные проценты на сумму основного долга по 07.06.2017 г.; 8 848 041,73 руб. - проценты на сумму основного долга за период с 08.06.2017 г. по 30.11.2017 г.; 500 000 руб. - пени на просроченные проценты.

В пункте 1.2 договора N Ц-20171130-СТРИТ уступки прав требований от 30.11.2017 г. стороны договорились, что права требования по кредитному договору N 5073 переходят к Цессионарию в момент его заключения в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права, а также что к Цессионарию переходят права, обеспечивающие обязательства и возникшие на основании договоров поручительства с Афанасьевым Г.В., Молчаном А.В., Молчаном Д.А., ООО "Мега-НовоСтрой", Рувинской И.В., Рутенбергом З.С., Шелововым В.В. и Соглашения N 1 от 10.02.2015 г. с ООО "Стрит" (номера записей об ипотеке в силу закона 50-50-16/027/2014-399 от 01.04.2014 г., 50-50-16/027/2014-391 от 01.04.2014 г., 50-50-16/027/2014-388 от 01.04.2014 г., 50-50-16/027/2014-394 от 01.04.2014 г.).

В пунктах 1.3, 1.4 договора N Ц-20171130-СТРИТ уступки прав требований от 30.11.2017 г. согласована цена уступаемых требований в размере 150 000 000 руб. и установлено, что оплата осуществляется Цессионарием путем перечисления денежных средств на счет Цедента в течение двух рабочих дней с даты его подписания.

24.08.2018 г. между ООО "Развоз" и ООО "Инвест-Строй-5" заключен договор мены N 201808-СТ-СПУТ прав требований, в соответствии с которым ООО "Развоз" (Сторона-1) уступает ООО "Инвест-Строй-5" (Сторона-2) часть приобретенных у АО "НС Банк" прав требования к ООО "Стрит" по кредитному договору N 5073 в сумме 233 720 703,20 руб., а ООО "Инвест-Строй-5" уступает ООО "Развоз" права требования к ООО "Спутник", возникшие на основании кредитного договора N 5293 от 18.02.2015 г. (далее - кредитный договор N 5293), заключенного между АО "НС Банк" и ООО "Спутник", в размере задолженности по нему 210 594 281,39 руб.

Согласно пункту 1.4 договора мены N 201808-СТ-СПУТ прав требований от 24.08.2018 г. права требования по кредитным договорам N 5073, N 5293 переходят от цедента к цессионарию в момент его заключения.

Пунктом 1.5 договора мены N 201808-СТ-СПУТ прав требований от 24.08.2018 г. предусмотрено, что ООО "Инвест-Строй-5" пропорционально уступаемым правам требования переходят права, обеспечивающие исполнение обязательств по кредитному договору N 5073 и возникшие на основании договоров поручительства с Афанасьевым Г.В., Молчаном А.В., Молчаном Д.А., ООО "Мега-НовоСтрой", Рувинской И.В., Рутенбергом З.С., Шелововым В.В. и Соглашения N 1 от 10.02.2015 г. с ООО "Стрит" (номера записей об ипотеке в силу закона 50-50-16/027/2014-399 от 01.04.2014 г., 50-50-16/027/2014-391 от 01.04.2014 г., 50-50-16/027/2014-388 от 01.04.2014 г., 50-50-16/027/2014-394 от 01.04.2014 г.).

В пункте 1.6 договора мены N 201808-СТ-СПУТ прав требований от 24.08.2018 г. установлено, что ООО "Развоз" переходят права, обеспечивающие обязательства по кредитному договору N 5293 и возникшие на основании договора залога инвестиционных прав N 5293/1 от 18.02.2015 г. с ООО "Спутник" и договора залога инвестиционных прав N 5293/2-зал от 18.02.2015 г. с АО СК "РосСтрой".

Стоимость обмениваемых прав требования к ООО "Стрит" по кредитному договору 5073 и прав требования к ООО "Спутник" по кредитному договору N 5293 согласована сторонами в размере 115 000 000 руб. (пункт 1.7 договора мены N 201808-СТ-СПУТ прав требований от 24.08.2018 г.).

Также 24.08.2018 г. между ООО "Развоз" и ООО "Нептун" заключен договор мены N 201808-СТ-ИНЖ-НП прав требований, в соответствии с которым ООО "Развоз" (Сторона-1) уступает ООО "Нептун" (Сторона-2) часть приобретенных у АО "НС Банк" прав требования к ООО "Стрит" по кредитному договору N 5073 в сумме 70 359 307,93 руб., а ООО "Нептун" уступает ООО "Развоз":

права требования к ООО "Инжстрой", возникшие на основании кредитного договора N 99/2013 от 09.07.2013 г. (далее - кредитный договор N 99/2013), заключенного между АО "НС Банк" и ООО "Инжстрой", в размере задолженности по нему в сумме 27 454 494,94 руб.;

права требования к Новгородскому областному потребительскому обществу "Облпотребсоюз", возникшие на основании кредитного договора N 85/2013 от 25.04.2013 г. (далее - кредитный договор N 85/2013), заключенного между АО "НС Банк" и Новгородским областным потребительским обществом "Облпотребсоюз", в размере задолженности по нему в сумме 7 165 118,56 руб.

В силу пункта 1.4 договора мены N 201808-СТ-ИНЖ-НП прав требований от 24.08.2018 г. права требования по кредитным договорам N 5073, N 99/2013, N 85/2013 переходят от цедента к цессионарию в момент его заключения.

Пунктом 1.5 договора мены N 201808-СТ-ИНЖ-НП прав требований от 24.08.2018 г. предусмотрено, что ООО "Нептун" пропорционально уступаемым правам требования переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства по кредитному договору N 5073, и возникшие на основании договоров поручительства с Афанасьевым Г.В., Молчаном А.В., Молчаном Д.А., ООО "Мега-НовоСтрой", Рувинской И.В., Рутенбергом З.С., Шелововым В.В. и Соглашения N 1 от 10.02.2015 г. с ООО "Стрит" (номера записей об ипотеке в силу закона 50-50-16/027/2014-399 от

01.04.2014 г., 50-50-16/027/2014-391 от 01.04.2014 г., 50-50-16/027/2014-388 от 01.04.2014 г., 50-50-16/027/2014-394 от 01.04.2014 г.).

Стоимость обмениваемых прав требования к ООО "Стрит" по кредитному договору N 5073 и требований к ООО "Инжстрой", Новгородскому областному потребительскому обществу "Облпотребсоюз" по кредитным договорам N 99/2013, N 85/2013 определена сторонами в размере 34 619 613,50 руб. (пункт 1.6 договора мены N 201808-СТ-ИНЖ-НП прав требований от 24.08.2018 г.).

Полагая, что на основании вышеперечисленных договоров уступки и мены, к ним перешли от АО "НС Банк" права требования по кредитному договору N 5073 и обеспечивающим его обязательствам, ООО "Развоз", ООО "Инвест-Строй-5", ООО "Нептун" обратились к ООО "Стрит" с исками, рассматриваемыми в настоящем деле, и просит взыскать по Договору об открытии кредитной линии N5073 от 18.03.2014 г. с ООО "Стрит" в пользу ООО "ИНВЕСТ-СТРОЙ-5" 127 507 586,52 руб. основного долга, 88 872 206,47 руб. проценты по кредиту, 500 000 руб. пени, а всего 216 879 792,99 руб., а также с ООО "Стрит" в пользу ООО "НЕПТУН" 70 359 307,93 руб. задолженности.

Ответчик, не соглашаясь с исковыми требованиями, приводит доводы о ничтожности указанных договоров уступки и мены и отсутствии у ООО "Развоз", ООО "Инвест-Строй-5" и ООО "Нептун" права на иск.

Доводы отзыва ответчика признаны судом необоснованными и не состоятельными и отклонены ввиду противоречия фактическим обстоятельствам дела, представленным в дело доказательствам и неправильным применением норм материального права, так как в силу пункта 1 статьи 166 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка недействительна по основаниям, установленным законом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка).

Согласно пункту 1 статьи 170 Гражданского кодекса Российской Федерации мнимая сделка, то есть сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия, ничтожна.

Данная норма подлежит применению в том случае, если все стороны, участвующие в сделке, не имеют намерений ее исполнять или требовать ее исполнения. Если же стороны выполнили вытекающие из сделки права и обязанности, то признать такую сделку мнимой нельзя, даже если первоначально они не имели намерения ее исполнять.

Следовательно, в обоснование мнимости сделки необходимо доказать, что при ее совершении подлинная воля сторон не была направлена на создание тех правовых последствий, которые наступают при совершении сделки по уступке прав требования.

Для признания сделки мнимой (фиктивной) необходимо установить, что при ее совершении подлинная воля сторон не была направлена на создание тех правовых последствий, которые наступают при совершении такого вида сделок, стороны не намеревались ее исполнять и сделка действительно не была исполнена, не породила правовых последствий для третьих лиц.

Таких доказательств ответчиком в нарушение ст. 65 АПК РФ не представлено.

Кроме того, суд также принимает во внимание, что ничтожность указанных договоров не влечет изменения правового положения - должника, в любом случае обязательства ООО "Стрит" по кредитному договору не исполнены и кредитор имеет право взыскать такую задолженность.

В силу статьи 382 ГК РФ право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона. Для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника, если иное не предусмотрено законом или договором. Ответчик не доказал, что в результате заключения указанных договоров его право нарушено.

Кроме того, констатируя ничтожность всех договоров, ответчик не указывает, чьи имущественные права и (или) охраняемые законом интересы будут непосредственно восстановлены в результате приведения сторон ничтожной сделки в первоначальное фактическое положение.

Возражая против удовлетворения исковых требований, Ответчик не представил доказательств, о наличии порока воли сторон договоров цессии и мены, а также того, что эти сделки были совершены с заведомой целью их неисполнения, либо с намерением причинить вред сторонам договоров или по иным недобросовестным мотивам.

Реальность договоров цессии и мены прав требования подтверждается представленными в материалы дела доказательствами.

Договор уступки прав требований N Ц20171130-СТРИТ от 30.11.2017, в соответствии с которым АО "НС Банк" уступил в полном объеме ООО "Развоз" права требования к ООО "Стрит", возникшие между АО "НС Банк" (далее - Банк) и ООО "Стрит" на основании Договора об открытии кредитной линии N 5073 от 18.03.2014 является возмездным, установлен порядок оплаты уступленных прав.

Пункт 1.3, 1.4 Договора устанавливает, что цена уступаемых прав требования составляет 150 000 000 руб. Уплата цены Договора осуществляется путем перечисления денежных средств на счет Цедента (Банка) в течение двух рабочих дней с даты подписания Договора.

Оплата ООО "Развоз" произведена надлежащим образом, что подтверждается выпиской по счету Банка, а также платежным поручением ООО "Развоз" N 1 от 30.11.2017.

Таким образом, права требования к ООО "Стрит" в сумме 304 460 397,63 руб. были уступлены со значительным дисконтом и приобретены за 150 000 000,00 руб.

Заявляя о ничтожности Договоров мены между ООО "Развоз" и ООО "Инвест-Строй-5", а также между ООО "Развоз" и ООО "Нептун", Должник указывает, что переданные по Договорам мены требования к организациям - банкротам (ООО "Спутник", ООО "Инжстрой", НОПО "Облпотребсоюз") не могут рассматриваться в качестве эквивалентного предоставления за приобретенные ими требования к ООО "Стрит".

Однако, сама по себе возможная убыточность оспариваемых сделок не относится к обстоятельствам признания сделок недействительной по основаниям, предусмотренным законом в любом случае, а относится к рискам предпринимательской деятельности (пункт 1 ст. 2 ГК РФ).

В соответствии с разъяснениями п.11 постановления Пленума Верховного суда от 21.12.2017 N 54 "О некоторых вопросах применения положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации о перемене лиц в обязательстве на основании сделки" возможность уступки требования не ставится в зависимость от того, является ли уступаемое требование бесспорным, обусловлена ли возможность его реализации встречным исполнением цедентом своих обязательств перед должником (п.1 ст.384, ст. 386, 390 ГК РФ).

Апелляционная коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что ответчик не представил доказательств, которые бы свидетельствовали о мнимом характере договоров уступки и мены.

Для признания сделки мнимой необходимо однозначно установить, что ее стороны на самом деле не имели намерения на возникновение, изменение, прекращение гражданских прав и обязанностей, обычно порождаемых такой сделкой.

Подтверждением намерения ООО "Развоз" реализовать приобретенные права требования к ООО "Стрит", помимо реальной оплаты уступки, также выражается и в том, что 06.02.2019 ООО "Развоз" разместил в Едином федеральном реестре юридически значимых сведений о фактах деятельности юридических лиц сообщение N 03660979 о намерении обратиться с заявлением о признании Ответчика банкротом.

Подтверждением намерения ООО "Инвест-Строй-5" реализовать приобретенные права требования к ООО "Стрит" выражаются в том, что "Инвест-Строй-5" 19.11.2018 разместил в Едином федеральном реестре юридически значимых сведений о фактах деятельности юридических лиц сообщение N 03503260 о намерении обратиться с заявлением о признании Ответчика банкротом.

Указанные факты подтверждают реальность исполнения Договоров уступки и мены и достижение целей в соответствии с которыми они заключался.

Кроме того, в соответствии со ст.386 ГК РФ должник вправе выдвигать против требования нового кредитора возражения, которые он имел против первоначального кредитора, если основания для таких возражений возникли к моменту получения уведомления о переходе прав по обязательству к новому кредитору. Должник в разумный срок после получения указанного уведомления обязан сообщить новому кредитору о возникновении известных ему оснований для возражений и предоставить ему возможность ознакомления с ними. В противном случае должник не вправе ссылаться на такие основания.

Уведомление об уступке прав требований по договорам мены между ООО "Развоз" и ООО "Инвест-Строй-5", и между ООО "Развоз" и ООО "Нептун" были направлены Должнику 30.11.2018. В разумный срок ООО "Стрит" не выдвинул каких-либо возражений относительно новых кредиторов.

Наличие и размер задолженности по кредитному договору ответчиком фактически не оспаривается.

Также коллегия считает верным вывод суда первой инстанции об отсутствии оснований для применения срока исковой давности.

Согласно статье 190 ГК РФ установленный законом, иными правовыми актами, сделкой или назначаемый судом срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами. Срок может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить.

В соответствии со статьей 196 ГК РФ общий срок исковой давности составляет три года со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права и о том, кто является надлежащим ответчиком по иску о защите этого права.

Согласно пункту 2 статьи 199 ГК РФ исковая давность применяется судом только по заявлению стороны в споре, сделанному до вынесения судом решения. Истечение срока исковой давности, о применении которой заявлено стороной в споре, является основанием к вынесению судом решения об отказе в иске.

В соответствии со ст. 200 ГК РФ течение срока давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права и о том, кто является надлежащим ответчиком по иску о защите этого права.

По обязательствам с определенным сроком исполнения течение исковой давности начинается по окончании срока исполнения (ч. 2. ст. 200 ГК РФ).

Вместе с тем, в силу статьи 203 Гражданского кодекса Российской Федерации течение срока исковой давности прерывается совершением обязанным лицом действий, свидетельствующих о признании долга.

Согласно разъяснениям, приведенным в пункте 20 Постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации от 29.09.2015 N 43 "О некоторых вопросах, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации об исковой давности", течение срока исковой давности прерывается совершением обязанным лицом действий, свидетельствующих о признании долга (статья 203 ГК РФ). К действиям, свидетельствующим о признании долга в целях перерыва течения срока исковой давности, в частности, могут относиться: признание претензии; изменение договора уполномоченным лицом, из которого следует, что должник признает наличие долга, равно как и просьба должника о таком изменении договора (например, об отсрочке или о рассрочке платежа); акт сверки взаимных расчетов, подписанный уполномоченным лицом. Признание части долга, в том числе путем уплаты его части, не свидетельствует о признании долга в целом, если иное не оговорено должником.

В данном случае в материалы дела представлены доказательства частичного погашения задолженности по кредитному договору, в связи с чем течение срока исковой давности прерывалось, и на момент обращения истца с настоящим иском в суд (21.01.2019 и 23.01.2019) срок исковой давности истцами пропущен не был.

Согласно ч. 1 ст. 819 ГК РФ по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

В соответствии с ч. 1 ст. 810 ГК РФ заемщик обязан возвратить займодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа. В случаях, когда срок возврата договором не установлен или определен моментом востребования, сумма займа должна быть возвращена заемщиком в течение тридцати дней со дня предъявления займодавцем требования об этом, если иное не предусмотрено договором.

Согласно статьям 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от обязательств не допускается.

Поскольку наличие у ответчика задолженности по основному долгу подтверждается материалами дела, требование истца о взыскании задолженности подлежит удовлетворению в заявленном размере.

В соответствии с ч. 1 ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Согласно ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Пункт 6.10 Кредитного договора предусматривает, что обеспечением своевременного и полного возврата Заемщиком кредита и уплаты процентов является Залог инвестиционных прав на жилые помещения, расположенные по адресу: Московская область, Ногинский район, г.Электроугли, ул.Марьинская, возникающих с момента государственной регистрации в органах, осуществляющих государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним Дополнительного соглашения N 1 от 18.03.2014 к Договору N12 долевого участия в строительстве многоэтажных жилых домов от 08.11.2013, Дополнительного соглашения N 1 от 18.03.2014 к Договору N13 долевого участия в строительстве многоэтажных жилых домов от 08.11.2013, Дополнительного соглашения N 1 от 18.03.2014 к Договору N14 долевого участия в строительстве многоэтажных жилых домов от 08.11.2013, Дополнительного соглашения N 1 от 18.03.2014 к Договору N15 долевого участия в строительстве многоэтажных жилых домов от 08.11.2013, заключенных между ООО "Мега-НовоСтрой" и ООО "Стрит".

В соответствии с п.2 Дополнительного соглашения N 1 от 18.03.2014 г. к Договору N 12 долевого участия в строительстве многоэтажных жилых домов от 08.11.2013 г., Дополнительного соглашения N 1 от 18.03.2014 г. к Договору N 13 долевого участия в строительстве многоэтажных жилых домов от 08.11.2013 г., Дополнительного соглашения N 1 от 18.03.2014 г. к Договору N 14 долевого участия в строительстве многоэтажных домов от 08.11.2013 г., Дополнительного соглашения N 1 от 18.03.2014 г. к Договору N 15 долевого участия в строительстве многоэтажных жилых домов от 08.11.2013 г., заключенным между ООО "Мега-НовоСтрой" и Заемщиком с момента государственной регистрации Дополнительных соглашений права требования по указанным Договорам долевого участия в строительстве многоэтажных жилых домов считаются находящимися в залоге у Кредитора на основании ст.77 ФЗ N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)".

В соответствии с требованиями Федерального Закона от 30.12.2004 г. N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" осуществлена государственная регистрация Договоров долевого участия в строительстве и дополнительных соглашений N 1 к ним.

В соответствии с пунктом 1 статьи 334 ГК РФ в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества (предмета залога) преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит заложенное имущество (залогодателя).

В соответствии со статьей 337 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, залог обеспечивает требование в том объеме, какой оно имеет к моменту удовлетворения, в частности проценты, неустойку, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещение необходимых расходов залогодержателя на содержание предмета залога и связанных с обращением взыскания на предмет залога и его реализацией расходов.

По Договору N 12 долевого участия в строительстве от 08.11.2013 г. залогом являются права требования на 58 жилых помещений (квартир) по адресу: Московская область, Ногинский район, г. Электроугли, ул. Марьинская, в корпусе N 1, общей проектной площадью всех Квартир 3022,76 (Три тысячи двадцать два целых семьдесят шесть сотых) квадратных метра, общей стоимостью 120 910 400,00 руб. (Сто двадцать миллионов девятьсот десять тысяч четыреста рублей 00 копеек) из расчета стоимости 1 кв. м. (Одного квадратного метра) которая составляет 40 000,00 руб. (Сорок тысяч рублей 00 копеек.), что подтверждается записью о государственной регистрации 50-50-16/027/2014-399 от 01.04.2014.

По Договору N 13 долевого участия в строительстве от 08.11.2013 г. залогом являются права требования на 43 жилых помещений (квартир) по адресу: Московская область, Ногинский район, г. Электроугли, ул. Марьинская, в корпусе N 2, общей проектной площадью всех Квартир 2234,54 (Две тысячи двести тридцать четыре целых пятьдесят четыре сотых) квадратных метра, общей стоимостью 89 381 600,00 руб. (Восемьдесят девять миллионов триста восемьдесят одна тысяча шестьсот рублей 00 копеек) из расчета стоимости 1 кв. м. (Одного квадратного метра) которая составляет 40 000,00 руб. (Сорок тысяч рублей 00 копеек.), что подтверждается записью о государственной регистрации 50-50-16/027/2014-388 от 01.04.2014.

По Договору N 14 долевого участия в строительстве от 08.11.2013 г. залогом являются права требования на 48 жилых помещений (квартир) по адресу: Московская область, Ногинский район, г. Электроугли, ул. Марьинская, в корпусе N 3, общей проектной площадью всех Квартир 2452,07 (Две тысячи четыреста пятьдесят два целых семь сотых) квадратных метра, общей стоимостью 98 082 800,00 руб. (Девяносто восемь миллионов восемьдесят две тысячи восемьсот рублей 00 копеек) из расчета стоимости 1 кв. м. (Одного квадратного метра) которая составляет 40 000,00 руб. (Сорок тысяч рублей 00 копеек.), что подтверждается записью о государственной регистрации 50-50-16/027/2014-391 от 01.04.2014.

По Договору N 15 долевого участия в строительстве от 08.11.2013 г. залогом являются права требования на 42 жилых помещений (квартир) по адресу: Московская область, Ногинский район, г. Электроугли, ул. Марьинская, в корпусе N 4, общей проектной площадью всех Квартир 2217,79 (Две тысячи двести семнадцать целых семьдесят девять целых) квадратных метра, общей стоимостью 88 711 600 руб. (Восемьдесят восемь миллионов семьсот одиннадцать тысяч шестьсот рублей 00 копеек) из расчета стоимости 1 кв. м. (Одного квадратного метра) которая составляет 40 000,00 руб. (Сорок тысяч рублей 00 копеек.), что подтверждается записью о государственной регистрации 50-50-16/027/2014-394 от 01.04.2014.

10.02.2015 г. между Кредитором и Должником заключено Соглашение N 1 в соответствии с которым снято обременение в виде залога прав в отношении квартир N 70, площадью 40,64 кв.м. и N 71, площадью 40,64 кв.м. по договору N 15 долевого участия в строительстве от 08.11.2013 г.

Таким образом, обеспечением обязательств Заемщика - Должника по Кредитному договору является залог (ипотека в силу закона) прав требования по вышеуказанным Договорам долевого участия в строительстве на 191 жилое помещение (квартир) расположенных по адресу: Московская область, Ногинский район, г. Электроугли, ул. Марьинская (ЖК "Марьинский"), в корпусах N 1, 2, 3, 4 общей площадью 9 927,16 квадратных метра, стоимостью из расчета 40 000 (сорок тысяч) рублей за один квадратный метр, общей залоговой стоимостью 397 086 400 (триста девяносто семь миллионов восемьдесят шесть тысяч четыреста) рублей.

Подпункт 1.5.8 пункта 1.5 Договора мены N 201808-СТ-СПУТ прав требований от 24.08.2018, предусматривает, что к ООО "Инвест-Строй-5" пропорционально уступаемым правам требования переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства и возникшие из Соглашения N1 от 10.02.2015, заключенного между ООО "Стрит" и АО "НС Банк", номера записей об ипотеке в силу закона: 50-50-16/027/2014-399 от 01.04.2014; 50-50-16/027/2014-391 от 01.04.2014; 50-50-16/027/2014-388 от 01.04.2014; 50-50-16/027/2014-394 от 01.04.2014.

Подпункт 1.5.8 пункта 1.5 Договора мены N 201808-СТ-ИНЖ-НП прав требований от 24.08.2018, предусматривает, что к ООО "Нептун" пропорционально уступаемым правам требования переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства и возникшие из Соглашения N1 от 10.02.2015, заключенного между ООО "Стрит" и АО "НС Банк", номера записей об ипотеке в силу закона: 50-50-16/027/2014-399 от 01.04.2014; 50-50-16/027/2014-391 от 01.04.2014; 50-50-16/027/2014-388 от 01.04.2014; 50-50-16/027/2014-394 от 01.04.2014.

В соответствии со ст. 348 Гражданского кодекса Российской Федерации взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает.

Согласно п.1 ст.50 Закона об ипотеке залогодержатель вправе обратить взыскание на имущество, заложенное по договору об ипотеке, для удовлетворения за счет этого имущества своих требований, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обеспеченного ипотекой обязательства, в частности неуплатой или несвоевременной уплатой суммы долга полностью или в части, если договором не предусмотрено иное.

На основании изложенного, учитывая, что Ответчиком не исполняются обязательства по кредитному договору, у ООО "Инвест-Строй-5", ООО "Нептун" возникло право требования не только исполнения обязательств по кредитному договору, но и обращения взыскания на заложенное имущество - права требования на жилые помещения, расположенные по адресу: Московская область, Ногинский район, г.Электроугли, ул.Марьинская.

В соответствии с п.2 ст.54 Закона об ипотеке, принимая решение об обращении взыскания на имущество, заложенное по договору об ипотеке, суд должен определить и указать в нем: 1)суммы, подлежащие уплате залогодержателю из стоимости заложенного имущества, за исключением сумм расходов по охране и реализации имущества, которые определяются по завершении его реализации. Для сумм, исчисляемых в процентном отношении, должны быть указаны сумма, на которую начисляются проценты, размер процентов и период, за который они подлежат начислению; 2) являющееся предметом ипотеки имущество, из стоимости которого удовлетворяются требования залогодержателя; 3) способ реализации имущества, на которое обращается взыскание; 4) начальную продажную цену заложенного имущества при его реализации. Начальная продажная цена имущества на публичных торгах определяется на основе соглашения между залогодателем и залогодержателем, а в случае спора - самим судом.

Согласно п.1 ст.56 Закона об ипотеке имущество, заложенное по договору об ипотеке, на которое по решению суда обращено взыскание в соответствии с настоящим Федеральным законом, реализуется путем продажи с публичных торгов, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Доводы апелляционной жалобы не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции.

Иная оценка заявителем жалобы обстоятельств спора не свидетельствует об ошибочности выводов суда. Каких-либо новых обстоятельств, опровергающих выводы суда, апеллянтом не приведено.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено.

Расходы по государственной пошлине относятся на заявителя апелляционной жалобы согласно ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 23 июля 2019 года по делу N А40-10704/19 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.А. Ким

Судьи

Т.А. Лялина Е.Н. Янина