Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 22 октября 2019 г. N 09АП-34993/19

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 октября 2019 г. N 09АП-34993/19

г. Москва

22 октября 2019 г.

Дело N А40-192673/17

Резолютивная часть постановления объявлена "15" октября 2019 г.

Постановление изготовлено в полном объеме "22" октября 2019 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Р.Г. Нагаева,

судей В.С. Гарипова, А.Н. Григорьева,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.А. Малышевым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "ААА Независимость Премьер Авто" Жарова И.Е. на определение Арбитражного суда г. Москвы от 13.05.2019 г. по делу N А40-192673/17 вынесенное судьей П.Н. Коршуновым, об отказе конкурсному управляющему Жарову И.Е. в удовлетворении заявления о признании недействительными сделок, заключенные между ООО "ААА Независимость Премьер Авто" и ООО "БМВ Русланд Трейдинг".

При участии в судебном заседании:

от ООО "БМВ Русланд Трейдинг" - Якушев Д.Ю. по дов. от 10.05.2018

от ООО "ОЗМК" - Терлецкая М.В. по дов. от 07.03.2019

от конкурсного управляющего ООО "ААА НЕЗАВИСИМОСТЬ ПРЕМЬЕР АВТО" - Колдин Н.Е. по дов. от 05.10.2018, Попова Е.А. по дов. от 02.09.2019

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Определением от 13.05.2019 г. Арбитражный суд г. Москвы отказал конкурсному управляющему ООО "ААА Независимость Премьер Авто" в удовлетворении заявления о признании недействительными сделок и применения последствия их недействительности в полном объеме. Конкурсный управляющий ООО "ААА Независимость Премьер Авто" Жарова И.Е. не согласился с определением суда первой инстанции и подал апелляционную жалобу, в которой просит его отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований по доводам, изложенным в апелляционной жалобе. В судебном заседании представитель Конкурсный управляющий ООО "ААА Независимость Премьер Авто" и представитель ООО "ОЗМК" поддержали доводы апелляционной жалобы. Представитель ООО "БМВ Русланд Трейдинг" полагает определение суда обоснованным и правомерным, апелляционную жалобу - не подлежащей удовлетворению. Отзыв на апелляционную жалобу представлен.

Проверив в порядке статьей 266, 268, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность принятого определения, заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об обоснованности доводов апелляционной жалобы, в связи с чем обжалуемое определение суда подлежит отмене, поскольку не отвечает требованиям пункта 3 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, Решением Арбитражного суда города Москвы от 24.04.2018 г. по делу N А40-192673/17-179-258 Б, в отношении ООО "AAA Независимость Премьер Авто" (ОГРН 1097746167221, ИНН 7743738506) открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждена Малашкина И.Н. Определением Арбитражного суда города Москвы от 03.08.2018 г. по тому же делу, Малашкина И.Н. освобождена от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "AAA Независимость Премьер Авто", конкурсным управляющим утвержден Жаров Игорь Евгеньевич. 25.12.2018 г. в Арбитражный суд г. Москвы поступило заявление конкурсного управляющего ООО "AAA Независимость Премьер Авто" Жарова И.Е о признании недействительными дополнительных соглашений к договорам купли-продажи N ААХ-С-0141/13 от 13.09.2017 г. и N ААХ-С-0141/13 N ААА-С-0139/13 19.09.2017 г. (далее - Договоры) и применении последствий недействительности сделок. Обжалуемым определением Арбитражного суда города Москвы от 13.05.2019 по настоящему делу конкурсному управляющему ООО "AAA Независимость Премьер Авто" в удовлетворении заявления о признании недействительными сделок и применения последствия их недействительности отказано в полном объеме.

Как установлено конкурсным управляющим, между ООО "AAA Независимость Премьер Авто" (далее - должник) и ООО "БМВ Русланд Трейдинг" (ответчик) заключены договор купли-продажи N ААХ-С-0141/13 от 25.06.2013 г., договора купли-продажи N ААХ-С-0141/13 от 25.06.2013 г., договор купли-продажи N ААА-С-0139/13 от 25.06.2013 г. В дальнейшем указанные стороны заключили дополнительное соглашение от 13.09.2017 г. к договору купли-продажи N ААХ-С-0141/13 от 25.06.2013 г., дополнительное соглашение от 19.09.2017 г. к договорам купли-продажи N ААХ-С-0141/13, N ААА-С-0139/13 от 25.06.2013 г., дополнительное соглашение от 19.09.2017 г. к договорам купли-продажи N ААХ-С-0141/13 от 25.06.2013 г., N ААА-С-0139/13 от 25.06.2013 г. в соответствии с которыми, стороны отказались от исполнения ранее заключенных договоров купли-продажи, в части передачи автотранспортных средств от ООО "БМВ Русланд Трейдинг" (ответчик) в собственность ООО "AAA Независимость Премьер Авто" (должник).

Отказывая в признании недействительными спорных дополнительных соглашений к договорам купли-продажи N ААХ-С-0141/13 от 13.09.2017 г. и N ААХ-С-0141/13 N ААА-С-0139/13 19.09.2017 г. и применении последствий недействительности указанных сделок по основаниям, установленным статьей 61.3 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), суд первой инстанции пришел к выводу о том, что заявителем не доказан факт совершения должником оспариваемых сделок с целью причинения вреда имущественным правам кредиторов и наличия в действиях сторон при их совершении признаков злоупотребления правом. По мнению суда апелляционной инстанции, указанный вывод суда первой инстанции является необоснованным по следующим основаниям.

Как установлено судом первой инстанции между Должником и Ответчиком заключены договоры купли продажи N ААА-С-0139/13 от 25.06.2013 г., N ААХ-С-0141/13 от 25.06.2013 г., N ААА-С-0143/13 от 25.06.2013 г. (далее - Договоры). Заявление о признании должника банкротом принято к производству определением Арбитражного суда города Москвы от 23.10.2017 г. Спорные сделки - соглашения к упомянутым договорам купли-продажи осуществлены 13.09.2017 г. и 19.09.2017 г., т.е. в пределах шести месяцев до принятия судом заявления о признании должника банкротом.

Пунктом 4.1 упомянутых договоров установлено, что право собственности на автомобили переходит от Продавца (ООО "БМВ Русланд Трейдинг") к покупателю (ООО "AAA Независимость премьер авто") с момента подписания соответствующей спецификации на Автомобили. В соответствии с условиями Договоров и Спецификаций предусмотрена отсрочка оплаты, которая составляет от 180 до 360 дней, При этом указанные спецификации содержит два различных срока для оплаты автомобиля, одни из которых вписан вручную (пример: спецификация к BMW 730 LD XDrive VIN WBA7G61060G769005 содержит срок для полной оплаты автомобиля 239 и 180 дней). Из спецификаций не усматривается согласованность сторон о сроке оплаты транспортных средств. Анализ представленных Ответчиком спецификаций и актов возврата автомобилей в ООО "БМВ Русланд Трейдинг" можно сделать вывод, что по 44 из 46 автомобилей были заключены дополнительные соглашения о возврате Ответчику транспортных средств до наступления обязанности Должника по оплате приобретенных по Договорам транспортных средств. Договорами и Спецификациями не предусматривалась возможность возврата Продавцу транспортных средств в случае их неоплаты, а предусмотрена неустойка, а также повышение стоимости автомобилей до цены без скидки (пункт 2.8. Договора). Согласно спецификациям, с первого дня просрочки начисляются проценты, плюс 5% годовых. Таким образом, последствия несвоевременной оплаты в виде возврата транспортных средств Договорами не предусмотрены. Кроме того, согласно п. 8.4 Договоров, при их досрочном расторжении у Покупателя появляется обязанность - оплатить полную стоимость всех поставленных и неоплаченных автомобилей в течение 5 рабочих дней с даты прекращения действия Договора.

Довод Ответчика о принятии Должником решения отказаться от дальнейшей реализации спорных автомобилей третьим лицам материалами дела не подтверждается. Напротив, согласно публикации Ответчика на официальном сайте от 15.09.2017 г. компания BMW Group Россия подтверждает, что дилерский центр "Независимость" столкнулся с рядом комплексных проблем, которые привели к невыполнению дилером договоренностей и последующей остановке его работы. Из-за этого были нарушены сроки передачи купленных автомобилей клиентам. В текущий момент ведутся переговоры с дилером по выходу из сложившейся ситуации, предусматривающие различные сценарии, вплоть до самых кардинальных. BMW Group Россия, производится вывоз автомобилей из дилерского центра "Независимость". Данное обстоятельство, по мнению суда апелляционной инстанции, подтверждает факт наличия покупателей у Должника на спорные транспортные средства и отсутствие решения Должника об отказе от их реализации. Таким образом, Ответчику не только было известно о наличии у Должника покупателей на спорные транспортные средства, но было известно и о том, что имеет место остановка хозяйственной деятельности Должника и невыполнение им своих обязательств. Что свидетельствует о направленности действий Ответчика на заключение дополнительных соглашений с целью преимущественного удовлетворения требований Ответчика к Должнику.

Представленные Ответчиком в материалы дела аналогичные договоры не содержат первичной документации, в том числе спецификаций и актов возврата, подтверждающих данный довод, следовательно, отсутствуют основания для признания указанных действий в качестве обычной практики контрагентов ООО "БМВ Русланд Трейдинг" возвращать дилерские транспортные средства по истечении срока их использования.

Согласно реестра требований кредиторов ООО "AAA Независимость Премьер Авто" включены требования кредиторов в следующем размере:

2-я очередь 29 095 886,50 руб.

3-я очередь 4 646 634 100,25 руб.

По возмещению убытков в форме упущенной выгоды, взысканию неустоек (штрафов, пеней) и применению иных финансовых санкций 45 794 726,72 руб.

За реестром 91 311 365,91 руб.

Требования кредиторов 2 очереди возникли до заключения оспариваемой сделки, в том числе требования МИФНС N 49 по Москве по страховым взносам за обязательное медицинское страхование и обязательное пенсионное страхование, страховые взносы по материнству за период до 01.01.2017 г.

Также имеются кредиторы 3 очереди, требования которых возникли до совершения оспариваемой сделки, пример:

- ООО "СИЛЕНСИО" решения Арбитражного суда г. Москвы от 23.08.2017 г. по делу N А40-121576/17 и от 21.09.2017 г. по делу N А40-121592/17 на сумму 4 350 500 руб.

- Кротенко Сергей Владимирович решение Нижневаторского городского суда Ханты 2 Мансийского автономного округа - Югры Тюменской области от 19.09.2017 г. по делу N 2-156/2017 на сумму 8 938 792,50 руб.

- Бельянский А.В. решение Измайловского районного суда г. Москвы от 18.07.2017 г. по делу N 2-1904/17 на сумму 4 636 840,43 руб.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.3. Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий - сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки. Сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи и совершенная должником в течение шести месяцев до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, может быть признана арбитражным судом недействительной, если в наличии имеются условия, предусмотренные абзацами вторым и третьим пункта 1 настоящей статьи, или если установлено, что кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества.

Согласно разъяснениям Пленума ВАС РФ, изложенных в пункте 12 Постановления от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III. 1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" если сделка с предпочтением была совершена не ранее чем за шесть месяцев и не позднее чем за один месяц до принятия судом заявления о признании должника банкротом, то в силу пункта 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве она может быть признана недействительной, только если в наличии имеются условия, предусмотренные абзацами вторым или третьим пункта 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве.

Таким образом, не подлежит доказыванию то обстоятельство, что Ответчику было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества. Доказательства нарушения очередности и совершения сделки в преддверии банкротства (за 2 месяца до принятия заявления) представлены в материалы дела.

Также суд апелляционной инстанции учитывает сведения, отраженные в электронной база должника 1С "Бухгалтерия". Указанная отчетность содержит доказательства реализации упомянутых договоров, заключенных ООО "AAA Независимость Премьер Авто" и ООО "БМВ Русланд Трейдинг". В частности реестр основных средств ООО "AAA Независимость Премьер Авто" за период 01.06.2016 г. по 31.12.2017 г. и Оборотно-сальдовая ведомость по счету 41.01 за июль 2017-декарбь 2017 г. содержат даты принятия к учету каждого конкретного транспортного средства (дата ввода в эксплуатацию), факт отражения 41 транспортного средства на основном счете 01 и 4 транспортных средств на счете 41.01, сведения о начисленной амортизации по счету 01. Указанный реестр подтверждает отражение собственности на каждое транспортное средство в бухгалтерском учете должника. Ведомость амортизации основных средств за Август 2016 г. - Декабрь 2017 г. отражает начисление амортизации (износа) на 41 транспортное средство, принятое на баланс Должника на счет 01 и остаточную стоимость на отчетную дату. Согласно упомянутой ведомости, за указанный период износ составил 19 904 627, 36 рублей 36 копеек.

Реестр документов за Август 2016 г. -Декабрь 2017 г. свидетельствует о том, что бухгалтерией Должника отражено в бухгалтерском учете поступление первичной документации, в частности, актов и накладных к каждому транспортному средству, переданному в собственность от ООО "БМВ Русланд Трейдинг" к ООО "AAA Независимость Премьер Авто". Транспортные накладные и счета фактур по передачи транспортных средств свидетельствуют о том. что к каждому конкретному транспортному средству бухгалтерией ООО "AAA Независимость Премьер Авто" сформированы в бухгалтерском учете первичные документы: товарные накладные и счета фактуры. База 1С содержит налоговую декларацию за 2017 год по транспортному налогу по 216 транспортным средствам, среди которых ООО "AAA Независимость Премьер Авто" задекларировало 41 транспортное средство, принятое на основной счет Должника (стр. 167, 169, 176 - 200, 205 - 218), которые в дальнейшем неправомерно были возвращены ООО "AAA Независимость Премьер Авто" в ООО "БМВ Русланд Трейдинг" по оспариваемым актам. Таким образом, документы, "выгруженные" конкурсным управляющим из базы 1С, содержат информацию о спорных транспортных средствах.

Таким образом, спорные транспортные средства приняты ООО "AAA Независимость Премьер Авто" на учет на счет 01, составлен реестр переданных от контрагента документов. В отношении этих транспортных средств, неоднократно начислялась амортизационные отчисления, а транспортные средства отражены в налоговой отчетности за 2017 год. Данные обстоятельства подтверждены, в том числе, следующими доказательствами:

- переписка ООО "БМВ Русланд Трейдинг" с конкурсным управляющим, дополнительные соглашения к договорам, первичная документация, подтверждающие нахождение спорных транспортных средств у Ответчика;

- ответ ГИБДД, согласно которому все спорные транспортные средства зарегистрированы на Должнике;

- протокол осмотра места происшествия, подтверждающий, что часть спорных транспортных средств находится на территории третьего лица - ООО "Жефко";

- реестр кредиторов ООО "AAA Независимость Премьер Авто", который подтверждает факт оказания предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований;

- требование МИФНС N 49 по Москве, определение о включении в реестр. 2 очереди;

- выдержки из веб-сайтов и публикаций в источниках средств массовой информации о неплатежеспособности ООО "AAA Независимость Премьер Авто", публикация с официального сайта Ответчика, подтверждающая его осведомленность о наличии признаков неплатежеспособности или недостаточности имущества Должника;

- распечатки из базы 1С: реестр основных средств с 01.06.2016 г. - 31.12.2017 г., оборотно - сальдовая ведомость по счету 41.01 за июль 2017-декарбь 2017 г., ведомость амортизации основных средств за Август 2016 г. - Декабрь 2017 г., реестр документов за Август 2016 г. - Декабрь 2017 г., транспортные накладные и счета фактур, налоговая декларация по налогу на прибыль за 2017 год, подтверждающие, что Должник принял спорные ТС на основной счет 01, составлен реестр переданных от контрагента документов в отношении ТС, неоднократно начислялась амортизация, а также транспортные средства отражены в налоговой отчетности за 2017 год.

Последствия признания сделок недействительными, изложенные в статье 61.6 Закона о банкротстве, указывают на то, что все, что было передано должником или иным лицом за счет должника или в счет исполнения обязательств перед должником, а также изъято у должника по сделке, признанной недействительной в соответствии с настоящей главой, подлежит возврату в конкурсную массу. В случае невозможности возврата имущества в конкурсную массу в натуре приобретатель должен возместить действительную стоимость этого имущества на момент его приобретения, а также убытки, вызванные последующим изменением стоимости имущества, в соответствии с положениями Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах, возникающих вследствие неосновательного обогащения.

С учетом изложенного и руководствуясь статьями 266, 268, 269, 270, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 13.05.2019 г. по делу N А40-192673/17-179-258Б отменить.

Признать недействительными дополнительное соглашение к договорам купли-продажи N ААХ-С-0141/13 от 25.06.2013; 13.09.2017 г. и дополнительное соглашения к договорам купли-продажи N ААА-С-0143/13, N ААА-С-0139/13 от 25.06.2013; 19.09.2017 г.

Применить последствий ее недействительности сделок в виде возврата в конкурсную массу ООО "AAA Независимость Премьер Авто" следующих транспортных средств:

BMW 0A03 R 1200 RT VIN WB10A0300HZ259133

BMW 0J21 - CAFE RACER VIN WB10J2102HZ735641

BMW 0A51 R1200 GS VIN WB10A5101HZ630977

BMW 0D50 - S1000 RR VIN WB10D5007HZ705223

BMW OF01 - К 1600 GT VIN WB10D5007HZ705223

BMW 420i xDrive VIN WBA4N51000K516035

BMW 730Ld xDrive VIN WBA7G61040G680260

BMW 730Ld xDrive VIN WBA7G61070G680270

BMW 520d xDrive VIN WBAJC51050G467801

BMW 530d xDrive VIN WBAJD11020G473593

BMW X6 xDrive 40d VIN X4XKV49470LA03683

BMW 3201 xDrive VIN X4X8A594405B88839

BMW XI xDrive 18d VIN X4XHT99430EA50081

BMW 320d xDrive VIN X4X8C99470K576082

BMW X4 xDrive 20i VIN X4XXW194000P58674

BMWX4 xDrive 20d VIN X4XXX194000N013 65

BMW X5 xDrive 30d VIN X4XKS494200H03962

BMW X5 xDrive 25d VIN X4XKT294X00U27402

BMW X6 xDrive 30d VIN X4XKV294X00S14816

BMW X3 xDrive28i VIN X4XWX994500S99360

BMW X3 xDrive20d VIN X4XWZ594900H81755

BMW XI xDrive 20i VIN X4XHS99490EA40786

BMW 740Ld xDrive VIN WBA7G81060G677582

BMW 640d xDrive VIN WBA6J31030GA07426

BMW320i VINWBA8A11020K672132

BMW X6 xDrive 30d VIN WBAKV210X00V39274

BMW 320d xDrive GT VIN WBA8T51080G791694

BMW 118i VINWBA1R510205E89087

BMW 530d xDrive VIN WBAJD11060G877772

BMW 520d xDrive VIN WBAJC31050G464725

BMW 730Ld xDrive VIN WBA7G61030G768720

BMW 320i xDrive Gran Turismo VIN WBA8X510X0G444856

BMW 220d VIN WBA2G71000V595038

BMW X6M VIN WBSKW810X00P69621

BMW320dVINWBA8C51010K857208

BMW 320d xDrive VIN WBA8C91060K654404

BMWX4 xDrive20d VIN WBAXX110600T41544

BMW M2 VIN WBS1H910X0V918012

BMW X5 xDrive35i VIN WBAKR010200W25509

BMW X4 530d xDrive30d VIN WBAXX310300U34839

BMW X5M VIN WBSKT610100 W3 8008

BMW M4 VIN WBS4Y91060AB74352

BMW 740i xDrive VIN WBA7E41000GV25490

BMW 730d xDrive VIN WBA7G61020G769020

BMW 730Ld xDrive VIN WBA7G61060G769005

BMW 740d xDrive VIN WBA7C61050G760730

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий

Р.Г. Нагаев

Судьи

В.С. Гарипов А.Н.Григорьев