Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20 марта 2023 г. N 09АП-12003/23 по делу N А40-192673/2017
|
20 марта 2023 г.
|
Дело N А40-192673/17
|
Резолютивная часть постановления объявлена 14 марта 2023 года.
Полный текст постановления изготовлен 20 марта 2023 года.
Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Ю.Н. Федоровой,
судей М.С. Сафроновой, Н.В. Юрковой,
при ведении протокола помощником судьи Алибековым Я.А.,
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ООО "ОЗМК", ПАО "Промсвязьбанк" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 06.02.2023 г. по делу N А40-192673/17 вынесенное судьей Коршуновым П. Н. об утверждении конкурсным управляющим ООО "ААА НЕЗАВИСИМОСТЬ ПРЕМЬЕР АВТО" (ОГРН 1097746167221, ИНН 7743738506) Филатова Дмитрия Николаевича (ИНН: 771921208424, регистрационный номер 10353, адрес для направления корреспонденции: 127287, г. Москва, а/я 67, Филатову Д.Н.), члена Ассоциация СРО "МЦПУ", отказе в удовлетворении ходатайства ООО "ОЗМК" об объединении заявлений в одно производство для совместного рассмотрения.
при участии в судебном заседании: от к/у ООО "ААА НЕЗАВИСИМОСТЬ ПРЕМЬЕР АВТО" - Лепина Ю.С. дов от 27.02.23; от ПАО "Промсвязьбанк" - Перцева Е.М. дов от 14.07.22; от ООО "ОЗМК" - Коновалов Л.В. дов от 14.10.21
иные лица не явились, извещены,
УСТАНОВИЛ:
Решением Арбитражного суда города Москвы от 24.04.2018 в отношении ООО "ААА НЕЗАВИСИМОСТЬ ПРЕМЬЕР АВТО" (ОГРН 1097746167221, ИНН 7743738506) открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждена Малашкина И.Н. Сообщение об открытии в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликовано конкурсным управляющим в газете "Коммерсантъ" N 80 от 12.05.2018.
Определением Арбитражного суда города Москвы от 03.08.2018 конкурсный управляющий Малашкина И.Н. освобождена от исполнения обязанностей, конкурсным управляющим должника утвержден Жаров И.Е.
Определением Арбитражного суда города Москвы от 12.12.2022 конкурсный управляющий Жаров И.Е. отстранен от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "ААА НЕЗАВИСИМОСТЬ ПРЕМЬЕР АВТО".
Определением Арбитражного суда г. Москвы от 06.02.2023 конкурсным управляющим ООО "ААА НЕЗАВИСИМОСТЬ ПРЕМЬЕР АВТО" утвержден Филатов Дмитрий Николаевич (ИНН: 771921208424, регистрационный номер 10353, адрес для направления корреспонденции: 127287, г. Москва, а/я 67, Филатову Д.Н.), член Ассоциация СРО "МЦПУ".
Не согласившись с вынесенным определением суда первой инстанции, ООО "ОЗМК" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило отменить обжалуемый судебный акт.
В апелляционной жалобе ООО "ОЗМК" указывает, что в качестве конкурсного управляющего ООО "AAA НПА" должен был быть утвержден конкурсный управляющий из СРО Ассоциации МСО ПАУ, которая, по утверждению заявителя, была выбрана собранием кредиторов Должника. Поскольку из Ассоциации МСО ПАУ в суд первой инстанции поступили сведения на Дмитриева И.В., заявитель считает, что Дмитриев И.В. должен был быть утвержден в качестве конкурсного управляющего.
Кроме того, ООО "ОЗМК" полагает, что суд первой инстанции обязан был объединить обособленные споры по утверждению кандидатуры конкурсного управляющего и по заявлению ООО "ОЗМК" о признании недействительным решения, принятого на собрании кредиторов 09.01.2023, либо должен быть отложить судебное заседание. Подобные нарушения, по мнению заявителя, являются основанием для отмены судебного акта суда первой инстанции.
Также, не согласившись с вынесенным определением суда первой инстанции, ПАО "Промсвязьбанк" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило отменить обжалуемый судебный акт в части утверждения конкурсным управляющим ООО "ААА НЕЗАВИСИМОСТЬ ПРЕМЬЕР АВТО" Филатова Дмитрия Николаевича. Просит принять новый судебный акт об утверждении в качестве конкурсного управляющего арбитражного управляющего Саитова Антона Сергеевича, члена Ассоциации МСРО "Содействие".
В суд апелляционной инстанции поступил отзыв конкурсного управляющего ПАО "Промсвязьбанк" на апелляционную жалобу ООО "ОЗМК", в котором просит апелляционную жалобу оставить без удовлетворения.
В судебном заседании представитель ООО "ОЗМК" и ПАО "Промсвязьбанк" поддерживали доводы собственных апелляционных жалоб по мотивам, изложенным в ней, просил отменить судебный акт.
Представитель конкурсного управляющего ООО "ААА НЕЗАВИСИМОСТЬ ПРЕМЬЕР АВТО" возражал на доводы апелляционных жалоб, указывал на их необоснованность. Просил определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в судебное заседание не явились.
Рассмотрев дело в отсутствие иных участников процесса, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства в порядке статей 123, 156, 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), выслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения судебного акта, принятого в соответствии с действующим законодательством и обстоятельствами дела.
Согласно статье 32 Закона о банкротстве, части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).
В силу разъяснений, содержащихся в абзаце втором пункта 25 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 60 "О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)", в случае рассмотрения арбитражным судом заявления (ходатайства) об освобождении (отстранении) арбитражного управляющего собрание кредиторов вправе принять решение о выборе арбитражного управляющего или иной саморегулируемой организации как до судебного заседания по вопросу об освобождении (отстранении) арбитражного управляющего, так и после принятия судебного акта об этом.
При этом, пункт 2 статьи 12 Закона о банкротстве относит к исключительной компетенции собрания кредиторов принятие решений о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий.
Как следует из материалов дела, на собрании кредиторов от 09.01.2023 принято решение о выборе Саитова А.С. члена Ассоциации МСРО "Содействие" кандидатом для утверждения арбитражным судом в качестве конкурсного управляющего должником, которое впоследствии было оспорено конкурсным кредитором ООО "ОЗМК".
В соответствии со статьей 2 и пунктом 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.
Поскольку в Законе о банкротстве отсутствует понятие "конфликта интересов" в соответствии с пунктом 1 статьи 6 ГК РФ может применяться аналогия закона, и в силу наделения арбитражного управляющего полномочиями судом, признаки конфликта интересов - определяться по пункту 1 статьи 10 Федерального закона от 25.12.2008 N 273-ФЗ (ред. ФЗ от 05.10.2015 N 15 N 285-ФЗ, от 03.04.2017 N 64-ФЗ).
Как отмечено в пункте 10 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 22.05.2012 N 150 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с отстранением конкурсных управляющих", пунктах 12, 2 п.п. 1 постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 N 62 "О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица" у лиц, участвующих в деле (к которым относится должник и иные кредиторы), не должно возникать сомнений в надлежащем независимом ведении дел.
Исходя из положений пункта 6 статьи 4 Закона N 482-ФЗ от 29.12.2014, внесшего изменения, в том числе в статью 37 Закона о банкротстве, до утверждения федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации на осуществление функций по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере несостоятельности (банкротства) и финансового оздоровления, порядка определения саморегулируемой организации арбитражных управляющих, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий, при подаче заявления должника определение саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий, осуществляется судом при подаче заявления должника, в случае утверждения арбитражного управляющего в последующих процедурах суд должен руководствоваться указанными выше нормами права по аналогии.
В данном конкретном случае суд, исходя из приведенных кредиторами доводов, исследовав возражения на эти доводы от других кредиторов, счел верным, что во избежание малейших сомнений в заинтересованности/аффилированности арбитражного управляющего и поскольку на данный момент указанный выше порядок уполномоченным государственным органом не установлен, суд самостоятельно путем случайного выбора определил в качестве саморегулируемых организаций - Ассоциация СРО "ЦААУ", Ассоциация "НацАрбитр", Ассоциация СРО "МЦПУ", ПАУ ЦФО, СРО "ААУ "Паритет".
Суд счел необходимым с учетом конфликта кредиторов по вопросу выбора конкурсного управляющего и обоснованности сомнений относительно имеющихся в распоряжении суда вариантов кандидатур запросить методом случайного выбора иные саморегулируемые организации арбитражных управляющих для предоставления в суд кандидатуры арбитражного управляющего для утверждения конкурсным управляющим должника в настоящем деле о банкротстве.
В связи с вышеизложенным, в указанные саморегулируемые организации было направлено определение суда от 12.01.2023.
Как разъяснено в пункте 12 Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с установлением в процедурах банкротства требований контролирующих должника и аффилированных с ним лиц, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 29.01.2020, федеральный законодатель, дополняя статью 37 Закона о банкротстве пунктом 5, установил, что при выборе арбитражного управляющего (саморегулируемой организации) в первой процедуре банкротства мнение должника игнорируется: арбитражный управляющий выбирается конкурсным кредитором - заявителем по делу о банкротстве, а при подаче заявления о банкротстве самим должником - случайным образом. Такое регулирование направлено на обеспечение подлинной независимости управляющего и предотвращение потенциального конфликта интересов, т.е. на устранение каких-либо сомнений по поводу того, что управляющий, предложенный должником, прежде всего будет действовать к выгоде последнего, игнорируя права гражданско-правового сообщества, объединяющего кредиторов.
В дальнейшем решение о выборе арбитражного управляющего (саморегулируемой организации) принимается собранием кредиторов (абзац шестой пункта 2 статьи 12 Закона о банкротстве).
Поскольку, по общему правилу, контролирующее должника лицо и аффилированные с должником лица имеют общий с должником интерес, отличный от интереса независимых кредиторов, учет их голосов при последующем выборе кандидатуры арбитражного управляющего (саморегулируемой организации) приводит к тому, что установленный действующим правовым регулированием механизм предотвращения потенциального конфликта интересов не достигает своей цели.
Из этого же исходят и пункт 2 статьи 126 и пункт 1 статьи 129 Закона о банкротстве, предусматривающие после признания должника банкротом прекращение полномочий акционеров по избранию руководителя должника и передачу полномочий по выбору нового руководителя в виде конкурсного управляющего к компетенции собрания кредиторов.
С учетом изложенного и на основании пункта 1 статьи 6 ГК РФ, абзаца шестого пункта 2 статьи 12, пункта 5 статьи 37 и статьи 126 Закона о банкротстве решение о кандидатуре арбитражного управляющего (саморегулируемой организации) в ходе любой процедуры банкротства должно приниматься кредиторами, не являющимися лицами, контролирующими должника или аффилированными с ним.
Как следует из материалов дела, во исполнение определения суда от 12.01.2023 в суд поступили кандидатуры арбитражных управляющих от следующих СРО:
Ассоциация СРО "МЦПУ" - ответ от 26.01.2023 г. (исх. N 21 от 23.01.2023 г. на Филатова Д.Н.), сведения о кандидатуре арбитражного управляющего направлены в суд через сервис подачи документов в электронном виде "Мой арбитр" 25.01.2023 г., 22:24 (МСК).
Ассоциация "НацАрбитр" - ответ от 31.01.2023 г. (исх. N 1123 от 27.01.2023 г.) об отсутствии возможности представления кандидатуры арбитражного управляющего из числа членов Ассоциации.
От Ассоциация СРО "ЦААУ", ПАУ ЦФО, СРО "ААУ "Паритет" сведений о кандидатурах по состоянию на 02.02.2023 в материалы дела не поступило.
При вынесении определения от 06.02.2023 и запросе кандидатуры конкурсного управляющего методом случайного выбора, суд, руководствуясь разъяснениями, данными высшей судебной инстанцией, исходил из необходимости наиболее оптимального варианта поиска управляющего для спорной ситуаций, исключающего какие-либо сомнения в том, что арбитражный управляющий будет исключительно учитывать интересы отдельных кредиторов, игнорируя и нарушая права иных кредиторов.
Исходя из толкования положений статьи 45 Закона о банкротстве и сложившейся судебно-арбитражной практики по применению положений пункта 27.1 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с участием уполномоченных органов в делах о банкротстве и применяемых в этих делах процедурах банкротства, утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 20.12.2016, а также разумной логики, в целях исключения возможности влияния на процедуру банкротства, использования вариативного определения суда в целях утверждения дружественного управляющего и недопущения злоупотребления правом возможность предоставления СРО кандидатуры суду возникает не ранее даты направления судом в саморегулируемую организацию соответствующего определения арбитражного суда, а соответствующая кандидатура подлежит утверждению из числа членов СРО, чей пакет документов поступил в суд ранее иных, в порядке очередности.
Суд первой инстанции, утверждая в качестве конкурсного управляющего ООО "ААА НЕЗАВИСИМОСТЬ ПРЕМЬЕР АВТО", исходил из того, что ответ из СРО "МЦПУ" поступил в суд первым, в связи с чем, суд посчитал возможным рассмотреть вопрос об утверждении конкурсного управляющего из числа членов указанного СРО.
Таким образом, Арбитражный суд города Москвы, с целью обеспечения баланса законных интересов кредиторов, должника, обеспечения независимости арбитражного управляющего, отсутствия у него заинтересованности, аффилированности с кем-либо из лиц, участвующих в деле, на основании пункта 5 статьи 37 Закона о банкротстве посредством случайного выбора выбрал, пришел к выводу об утверждении Филатова Д.Н.
Кроме того, Арбитражный суд города Москвы указал, что представленный СРО "МЦПУ" кандидат - арбитражный управляющий Филатов Дмитрий Николаевич соответствует требованиям статей 20, 20.2 Закона о банкротстве.
Доводы апеллянтов о том, что метод выбора саморегулируемой организации не являлся случайным, документально не подтверждены.
В деле о банкротстве ООО "AAA НПА" саморегулируемая организация - Ассоциация "Межрегиональная саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих" (СРО "МСО ПАУ") была выбрана кредитором - ООО "Силенсио", выкупившим задолженность первого заявителя по делу о банкротстве - ООО "АИРДЭЙТ".
Данное обстоятельство подтверждается определением Арбитражного суда г. Москвы от 26.03.2018 по делу N А40-192673/17-179-258 Б.
Решением Арбитражного суда города Москвы от 24.04.2018 по делу N
