Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 ноября 2019 г. N 09АП-66305/19

г. Москва

26 ноября 2019 г.

Дело N А40-168345/19

Резолютивная часть постановления объявлена 18 ноября 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 26 ноября 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Д.В. Пирожкова,

судей О.Г. Головкиной, Т.В. Захаровой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем С.В. Саватюхиной,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "Елакс" в лице конкурсного управляющего Д.В. Кучерова на решение Арбитражного суда г. Москвы от 16 сентября 2019 года по делу N А40-168345/2019, принятое судьей О.В. Дубовик, по иску Публичного акционерного общества "Московская объединенная электросетевая компания" (ОГРН 1057746555811) к Обществу с ограниченной ответственностью "Елакс" (ОГРН 1057748641048) о расторжении договора N ИА-15-302-283(902890) от 28.04.2015, о взыскании денежных средств в размере 7 291 771 руб. 12 коп.

при участии в судебном заседании представителей:

от истца: Дмитренко Е.А. по доверенности от 26.11.2018

от ответчика: Овчинников С.А. по доверенности от 28.08.2019

УСТАНОВИЛ:

Публичное акционерное общество "Московская объединенная электросетевая компания" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к Обществу с ограниченной ответственностью "Елакс" о расторжении договора N ИА-15-302-283(902890) от 28.04.2015 об осуществлении технологического присоединения энергопринимающих устройств и взыскании произведенных расходов в размере 7 291 771,12 руб.

Решением от 16 сентября 2019 года по делу N А40-168345/2019 Арбитражный суд города Москвы заявленные требования удовлетворил.

Не согласившись с принятым по делу решением суда первой инстанции, ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить в части взыскания денежных средств в размере 7 291 771 руб. 12 коп. и государственной пошлины в размере 65 459 руб., и оставить исковое заявление в указанной части без рассмотрения или отказать в удовлетворении исковых требований в указанной части. В обоснование доводов апелляционной жалобы ответчик ссылается, что суд первой инстанции необоснованно отказал в удовлетворении ходатайства об оставлении искового заявления без рассмотрения, а также не привлек к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора ООО "Харис", поскольку из выписки ЕГРН от 09.02.2018 N 00-00-4001/5123/2018-7695, акта сверки от 31.12.2017 и инвентарной карточки учета объекта основных средств от 19.02.2018 N 00-006591, усматривается, что спорный участок выбыл из собственности истца в связи с продажей его в 2017 году ООО "Харис" (ИНН 3662204234). Однако, истцом не подтверждено, что ООО "Харис" не принимало указанные работы и не оплачивало их, в связи с чем в силу пункта 1 статьи 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации взыскание спорной суммы с ответчика может являться неосновательным обогащением истца.

Представитель ответчика в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме.

В судебном заседании представитель истца против удовлетворения доводов апелляционной жалобы возражал, решение суда считает законным и обоснованным.

В соответствии с частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в п. 25 постановления от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" разъяснил, что при применении части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации необходимо иметь в виду следующее: если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, суд апелляционной инстанции в судебном заседании выясняет мнение присутствующих в заседании лиц относительно того, имеются ли у них возражения по проверке только части судебного акта, о чем делается отметка в протоколе судебного заседания.

Поскольку возражений против рассмотрения дела в обжалуемой части не поступило, законность и обоснованность обжалуемого решения проверяется только в обжалуемой части - в части удовлетворения требования о взыскании произведенных расходов в размере 7 291 771,12 руб.

Рассмотрев материалы апелляционной жалобы, исследовав и оценив совокупность имеющихся в материалах дела доказательств, выслушав представителей истца и ответчика, суд апелляционной инстанции полагает, что судебный акт подлежит отмене в оспариваемой части исходя из следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 28.04.2015 между ООО "Елакс" (заказчик, ответчик) и ПАО "МОЭСК" (исполнитель, сетевая организация, истец) заключён договор N ИА-15-302-283(902890) об осуществлении технологического присоединения энергопринимающих устройств заказчика - комплекс объектов на земельном участке, расположенном по адресу: 142000, Московская обл., Домодедовский район, г. Домодедово, мкр. Барыбино, кадастровый номер: 50:28:0110224:55, - к электрическим сетям ПАО МОЭСК" (Договор ТП).

Технические характеристики энергопринимающих устройств: максимальная мощность присоединяемых энергопринимающих устройств: 2 000 кВт, доведение до 2 630 кВт; класс напряжения электрической сети, к которой осуществляется технологическое присоединение: 10 кВ; категория надёжности: III (третья).

Перечень мероприятий по технологическому присоединению и распределению обязанностей между сторонами определен техническими условиями N С-15-00- 902890/103/ИА, являющимися неотъемлемой частью Договора ТП.

В соответствии с п.3.1 Договора ТП плата за технологическое присоединение к сетям исполнителя рассчитана по тарифным ставкам, утвержденным распоряжением Комитета по нам и тарифам Московской области от 30.12.2014 N 186-Р и составляет 6 221 667,29 руб.

Техническими условиями N С-15-00-902890/103/ИА, являющимися неотъемлемой частью Договора ТП, предусмотрено выполнение сетевой организацией следующего комплекса работ, необходимых для обеспечения технологического присоединения энергопринимающих устройств ООО "Елакс": 1) Строительство СП-10 кВ, 1 шт. Размещение СП выполнить на границе земельного участка заявителя, предусмотреть возможность круглогодичного подъезда персонала к СП; 2) Строительство КВЛ-10 кВ, 1 шт., от вновь сооружаемой ячейки РУ-10 кВ РП53 до РУ-10 кВ вновь сооружаемого СП-10 кВ. Протяженность ВЛ - 2,0 км, сечение провода 95 кв. мм. Протяженность КЛ - 0,05 км, сечение кабеля - 150 кв. мм.; 3) Организация учета электроэнергии, установка устройств релейной защиты и автоматики, телемеханики, канала связи и передачи данных на вновь сооружаемых объектах.

В целях исполнения договора технологического присоединения N ИА-15-302- 283(902890) в своей части истцом были заключены следующие договоры на выполнение подрядных работ по титулу: "Строительство КВЛ-10 кВ от проект, ячейки в РУ-10 кВ РП-53, ПС N 491 "Прудная, СП-10 кВ, в т.ч. ПИР, Московская обл., г. Домодедово, мкр. Барыбино (по адресу расположения энергопринимающих устройств ООО "Елакс", присоединяемых по договору N ИА-15-302-283(902890)): договор подряда на выполнение проектных и изыскательских работ N 517/ЮЭС от 05.11.2015, заключенных между ПАО "МОЭСК" и ООО "Ступинское специализированное монтажно-наладочное управление N 58"; договор строительного подряд N 534/ЮЭС от 21.03.2016, заключенный между ПАО МОЭСК" и ООО "Ступинское специализированное монтажно-наладочное управление N 58".

Выполнение работ ООО "ССМНУ-58" по договору подряда N 517/ЮЭС от 05.11.2015 подтверждается справкой о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 от 20.11.2015 N 1, актом N 1 от 20.11.2015 сдачи-приемки работ на сумму 1 313 479,76 руб.; справкой о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 от 10.02.2016 N 2, актом N 1 от 10.02.2016 сдачи-приемки работ на сумму 328 369,94 руб.

Указанные работы оплачены ПАО "МОЭСК", что подтверждается представленными в материалы дела платежными поручениями от 29.01.2016 N 10656 на сумму 1 313 479,76 руб., от 31.03.2016 N 2078 на сумму 328 369,94 руб.

Выполнение работ ООО "ССМНУ-58" по договору подряда N 534/ЮЭС от 21.03.2016 подтверждается справкой о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 от 11.04.2016 N 1, актами N 1 и N 2 от 11.04.2016 о приемке выполненных работ на сумму 7 167 377,61 руб.

Указанные работы оплачены ПАО "МОЭСК", что подтверждается представленным в материалы дела платежным поручением N 57769 на сумму 7 167 377,61 руб.

Истец полагает, что выполнил свои обязательства, предусмотренные техническими условиями к договору ТП 9 п. 10 ТУ, расходы на их выполнение составили сумму 8 809 227,31 руб.

В соответствии с п. 2.3.11 Договора ТП заказчик обязуется надлежащим образом и временно исполнять указанные в разделе 3 Договора ТП обязательства по оплате расходов технологическое присоединение.

Пунктом 3.2 Договора ТП установлен следующий график внесения заказчиком платы за ТП: 1 866 500,19 руб. - в течение 10 дней со дня заключения Договора ТП (указанный платеж оплачен); 2 488 666,91 руб. - в течение 6 месяцев со дня заключения Договора ТП (не оплачен);1 866 500,19 руб. - в течение 12 месяцев со дня заключения Договора ТП (не оплачен).

Истец указал, что в нарушение п. 2.3.11 Договора ТП заказчик не выполнил в полном объеме и в установленный срок свои обязательства по оплате.

Размер задолженности заказчика по Договору ТП составляет 4 355 167,10 руб. (с НДС), просрочка исполнения обязательств по оплате составляет более 3-х лет.

В соответствии с условиями Договора ТП заказчик обязуется принять к исполнению утвержденные Технические условия (п. 2.3.1) и исполнять Технические условия в своей части в течение срока их действия (п. 1.2). На заказчика в соответствии с п. 11 Технических условий возложена обязанность по выполнению следующих мероприятий, необходимых для осуществления технологического присоединения: Запроектировать и построить РП, РТП (ТП) - 10 кВ. Тип и количество определить проектом. В РТП (ТП) - 10 кВ смонтировать трансформаторы 10/0,4 кВ суммарной мощностью согласно проекту. Запитать новые РП, РТП (ТП) - 10 кВ от точек присоединения путем строительства ЛЭП/ВЛ/КЛ-10 кВ. Точную длину трассы, марку и сечение провода/кабеля определить проектом.

На ответчике в соответствии с условиями Договора ТП лежит обязанность по выполнению мероприятий по ТП, предусмотренных п. 11 технических условий.

Ответчик обязан уведомить сетевую организацию о выполнении указанных мероприятий в течение 1 рабочего дня с момента выполнения и обеспечить возможность сетевой организации провести проверку выполнения ТУ заявителем (пп. 2.3.5 - 2.3.6 Договора ТП).

В свою очередь, в адрес ПАО "МОЭСК" уведомлений о выполнении мероприятий, предусмотренных техническими условиями, не поступало, доказательств иного ответчиком не представлено. Вышеперечисленные мероприятия, необходимые для осуществления технологического присоединения по Договору ТП, заказчиком выполнены не были.

Срок выполнения мероприятий по технологическому присоединению со стороны заказчика и исполнителя определен п. 1.4 Договора ТП и составляет не более 2-х лет с даты заключения Договора ТП, то есть не позднее 28.04.2017.

Срок действия Технических условий (срок, в течение которого ТУ могут быть выполнены сторонами и по истечении которого они выполняться не могут) определен 5 п. 1.3 Договора ТП и составляет 3 года с даты заключения Договора ТП, то есть истек 28.04.2018.

Истец указал, что в соответствии с п. 27 Правил технологического присоединения по истечении срока действия технических условий N С-15-00- 902890/103/ИА ответчик за продлением срока их действия не обращался.

Поскольку ответчиком стоимость технологического присоединения не оплачена, порядок и сроки которой предусмотрены условиями договора, а также не исполнены обязательства в части мероприятий, предусмотренных ТУ, после реализации досудебного порядка урегулирования спора, который был ответчиком оставлен без удовлетворения, истец обратился в суд с требованиями о расторжении Договора технологического присоединения и взыскании убытков, расчет которых был произведен как разница между суммой фактически понесенных расходов (8 809 227,31 руб.), стоимости выдачи ТУ (349 044 руб.) и суммы осуществленной ответчиком платы в рамках Договора (1 866 500,19 руб.), что составило 7 291 771,12 руб.

Суд первой инстанции, исследовав представленные в материалы дела доказательства в соответствии с положениями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, руководствуясь ст.ст. 15, 309, 310, 393, 450, 452, 779, 781 Гражданского кодекса Российской Федерации, положениями Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" и Правилами технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861, разрешая требование истца в части расторжения договора NИА-15-302-283(902890) от 28.04.2015, пришел к выводу, что заявленные требования правомерны и подлежат удовлетворению, а также установив, что заявленные к взысканию убытки документально подтверждены, взыскал сумму в размере 7 291 771,12 руб.

Между тем суд апелляционной инстанции не может согласиться с выводами суда первой инстанции о наличии оснований для взыскания произведенных истцом расходов в размере 7 291 771,12 руб. исходя из следующего.

В силу статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В соответствии со статьей 12 Гражданского кодекса Российской Федерации защита гражданских прав осуществляется путем возмещения убытков.

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 393 Гражданского кодекса Российской Федерации должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. Убытки определяются в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 15 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода) (пункт 2 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Для взыскания понесенных убытков истец должен доказать факт причинения убытков, их размер, факт ненадлежащего исполнения обязательства, причинно-следственную связь между ненадлежащим исполнением обязательства и возникшими убытками.

В рассматриваемом случае правоотношения сторон возникли из договора N ИА-15-302-283(902890) от 28.04.2015 об осуществлении технологического присоединения энергопринимающих устройств к электрическим сетям.

Данный договор, являясь по своей правовой природе договором технологического присоединения, подпадает под регулирование специальных норм, закрепляющих правила подключения к системам энергоснабжения, таких как статья 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" и Правила технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 26 Федерального закона "Об электроэнергетике" по договору об осуществлении технологического присоединения сетевая организация принимает на себя обязательства по реализации мероприятий, необходимых для осуществления такого технологического присоединения, в том числе мероприятий по разработке и в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации об электроэнергетике, согласованию с системным оператором технических условий, обеспечению готовности объектов электросетевого хозяйства, включая их проектирование, строительство, реконструкцию, к присоединению энергопринимающих устройств и (или) объектов электроэнергетики, урегулированию отношений с третьими лицами в случае необходимости строительства (модернизации) такими лицами принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства (энергопринимающих устройств, объектов электроэнергетики).

Согласно положениям пункта 16 Правил N 861 к существенным условиям договора технологического присоединения относятся: перечень мероприятий по технологическому присоединению (определяется в технических условиях, являющихся неотъемлемой частью договора) и обязательства сторон по их выполнению; срок осуществления мероприятий по технологическому присоединению; размер, порядок и сроки внесения заявителем платы за технологическое присоединение.

В соответствии с пунктом 18 Правил N 861 мероприятия по технологическому присоединению включают в себя: а) подготовку, выдачу сетевой организацией технических условий и их согласование с системным оператором; б) разработку сетевой организацией проектной документации согласно обязательствам, предусмотренным техническими условиями; в) разработку заявителем (ответчиком) проектной документации в границах его земельного участка согласно обязательствам, предусмотренным техническими условиями; г) выполнение технических условий заявителем и сетевой организацией, включая осуществление сетевой организацией мероприятий по подключению энергопринимающих устройств под действие аппаратуры противоаварийной и режимной автоматики в соответствии с техническими условиями; д) проверку выполнения заявителем и сетевой организацией технических условий, а также допуск к эксплуатации установленного в процессе технологического присоединения прибора учета электрической энергии; е) осмотр (обследование) присоединяемых энергопринимающих устройств должностным лицом органа федерального государственного энергетического надзора при участии сетевой организации и собственника таких устройств с выдачей заявителю акта осмотра (обследования) электроустановки; ж) осуществление сетевой организацией фактического присоединения объектов заявителя к электрическим сетям и включение коммутационного аппарата (фиксация коммутационного аппарата в положении "включено").

Согласно пункту 1.2 договора перечень мероприятий по технологическому присоединению и распределению обязанностей между Сторонами по их выполнению определены в Технических условиях.

В соответствии с пунктами 10.1-10.4 ТУ, истец за счет платы за технологическое присоединение обязалось выполнить следующие мероприятия: 1) Строительство СП-10кВ, 1 шт. размещение СП выполнить на границе земельного участка Заявителя. Предусмотреть возможность круглогодичного подъезда персонала к СП; 2) Строительство КРП-10 кВ, 1 шт., от вновь сооружаемой ячейки РУ-10кВ РП-53 до РУ-10 вновь сооружаемого СП-10 кВ. Протяженность ВЛ - 2,0 км, сечение провода 95 кв. мм. Протяженность КЛ - 0,05 км., сечение кабеля 150 кв. мм; 3)Организация учета электроэнергии, установка устройств релейной защиты и автоматики, телемеханики, канала вязи и передачи данных на вновь сооружаемых объектах; 4) Замена трансформаторов, 2 шт. на ПС -110/10 кВ. Прудная (N 491), мощностью по 16 МВА на трансформаторы мощностью по 25 МВА; 5) Расширение с.ш. РУ-10кВ РП-53 с установкой одной ячейки; 6) Организация учета электроэнергии, установка устройств релейной защиты и автоматики, телемеханики, канала связи и передачи данных на реконструируемых объектах; 7) Предусмотреть техническую возможность участия нагрузки Заявителя в реализации управляющих воздействий ПА (АЧР).

До ввода объекта в работу истцу необходимо провести проверку выполнения технических условий (этапов технических условий), результатом которой является Акт выполнения технических условий (этапов технических условий), подписываемый истцом и ответчиком.

Срок выполнения мероприятий по технологическому присоединению согласно пункту 1.4 договора составляет 2 (два) года с даты заключения договора.

В соответствии с пунктом 2.1.6 Договора истец обязался не позднее 15 рабочих дней с момента фактического присоединения подписать и направить ответчику способом, подтверждающим отправку и получение уведомления, оригиналы актов разграничения границ балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон, акта об осуществлении технологического присоединения, подписанные со стороны истца.

Расходы сетевых компаний на технологическое присоединение ограничиваются тарифным органом до экономически обоснованных величин, поэтому расходы подлежащие возмещению сетевой компании, не должны превышать стоимость услуги, рассчитанной с применением ставки тарифа (определение Верховного Суда РФ от 24.03.2017 N 304-ЭС16-16246).

Вместе тем, истцом не предоставлено допустимых и достаточных доказательств, подтверждающих выполнение мероприятий в соответствии с условиями указанного договора, в том числе подписанных со стороны ответчика акта разграничения границ балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон, акта об осуществлении технологического присоединения, актов о приемке выполненных работ, подписанных между истцом и ответчиком.

Кроме того, при исполнении договора об осуществлении технологического присоединения, наряду с тем, что заявителем по договору уплачивается плата за осуществление присоединения, сетевой организацией строятся (реконструируются) объекты электросетевого хозяйства, которые поступают (остаются) в собственности последней. В связи с этим, затраты, понесенные истцом по выполнению подрядных работ по титулу: "Строительство КВЛ-10 кВ от проект, ячейки в РУ-10 кВ РП-53, ПС N 491 "Прудная, СП-10 кВ, в т.ч. ПИР, Московская обл., г. Домодедово, мкр. Барыбино (по адресу расположения энергопринимающих устройств ООО "Елакс"), в отсутствие доказательств невозможности использования возведенных объектов по назначению в отсутствие договора с ответчиком не являются убытками истца, в связи с чем, оснований для обязательств ответчика компенсировать ПАО "МОЭСК" понесенные расходы на возведение объектов технологического присоединения в размере 7 291 771,12 руб. в силу требований статей 15, 393, пункта 5 статьи 453 Гражданского кодекса Российской Федерации, не имеется.

На основании вышеуказанного, судебная коллегия апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что решение суда первой инстанции в указанной части подлежит отмене в связи с неправильным применением норм материального права.

Иные доводы апелляционной жалобы ответчика в обжалуемой части судебного акта не содержат фактов, которые имели бы юридическое значение.

Судебные расходы между сторонами распределяются в соответствии со статей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, главой 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 2 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 16 сентября 2019 года по делу N А40-168345/2019 отменить в части удовлетворения требования о взыскании убытков в размере 7 291 771,12 руб.

В удовлетворении иска о взыскании убытков в размере 7 291 771,12 руб. отказать.

Взыскать с Публичного акционерного общества "Московская объединенная электросетевая компания" (ОГРН 1057746555811) в пользу Общества с ограниченной ответственностью "Елакс" (ОГРН 1057748641048) расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы в размере 3 000 (три тысячи) руб. 00 коп.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Д.В. Пирожков

Судьи

О.Г. Головкина Т.В. Захарова