Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21 ноября 2019 г. N 09АП-51182/19

г. Москва

21 ноября 2019 г.

Дело N А40-274264/18

Резолютивная часть постановления объявлена 18 ноября 2019 г.

Полный текст постановления изготовлен 21 ноября 2019 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Комарова А.А.,

судей Назаровой С.А., Головачевой Ю.Л.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Гавриковой А.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело А40-274264/18 по исковому заявлению ПАО АКБ "ФинПромБанк" о привлечении к субсидиарной ответственности Стариковой Марии Игоревны по обязательствам ООО "ОФФПРАЙС",

при участии финансового управляющего Стариковой М.И. Тараскина Д.А. в качестве третьего лица

при участии в судебном заседании:

от Стариковой Марии Игоревны: Демидов А.А. по дов. от 14.11.2019, Старикова М.И. 0 лично,

от ГК АСВ к/у ПАО АКБ "Финансово-Промышленный Банк": Акманов Д.А. по дов. от 16.04.2018

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 271, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд города Москвы поступило исковое заявление ПАО АКБ "ФинПромБанк" о привлечении к субсидиарной ответственности Стариковой Марии Игоревны по обязательствам ООО "ОФФПРАЙС".

Решением Арбитражного суда города Москвы от 09.07.2019 суд первой инстанции привлек Старикову Марию Игоревну к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "ОФФПРАЙС" и взыскал с нее денежные средства в размере 49 405 736,86 руб.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом Старикова М.И. подала апелляционную жалобу, в которой просит обжалуемое решение отменить.

Судом установлено, что решением Арбитражного суда г. Москвы от 04.03.2019 г. по делу А40-175267/18-123-15Ф Старикова Мария Игоревна (дата рождения 02.03.1973 год; место рождения гор. Москва признана несостоятельным (банкротом). Введена процедура реализации имущества должника сроком на шесть месяцев. Утвержден финансовым управляющим гражданина Стариковой Марии Игоревны арбитражный управляющий Тараскин Дмитрий Анатольевичй (ИНН 713300451809).

Согласно пункту 6 статьи 213.25 Закона о банкротстве финансовый управляющий в ходе реализации имущества гражданина от имени гражданина ведет в судах дела, касающиеся имущественных прав гражданина, в том числе об истребовании или о передаче имущества гражданина либо в пользу гражданина, о взыскании задолженности третьих лиц перед гражданином. Гражданин также вправе лично участвовать в таких делах.

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 37 Постановления N 53, согласно пункту 6 статьи 61.16 Закона о банкротстве, заявление о привлечении к ответственности, указанной в главе III.2 Закона о банкротстве, контролирующего должника лица, в отношении которого возбуждено дело о банкротстве, подлежит рассмотрению в рамках дела о банкротстве контролируемого лица.

О времени и месте судебных заседаний или совершении отдельных процессуальных действий суд извещает, в том числе арбитражного управляющего, утвержденного в деле о банкротстве контролирующего должника лица, который в силу пункта 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве обязан проинформировать о начавшемся процессе лиц, участвующих в деле о банкротстве данного контролирующего лица, в порядке, установленном для уведомления кредиторов о проведении собрания кредиторов (статья 13 Закона о банкротстве).

Между тем, в нарушение указанных положений Федерального закона о несостоятельности (банкротстве), финансовый управляющий ответчика к участию в настоящем споре привлечен не был, доказательства его извещения судом о времени и месте судебных заседаний в материалах дела отсутствуют.

Согласно части 6 статьи 268 АПК РФ вне зависимости от доводов, содержащихся в апелляционной жалобе, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет, не нарушены ли судом первой инстанции нормы процессуального права, являющиеся в соответствии с частью 4 статьи 270 настоящего Кодекса основанием для отмены решения арбитражного суда первой инстанции.

В силу пункта 2 части 4 статьи 270 АПК РФ Основаниями для отмены решения арбитражного суда первой инстанции в любом случае является рассмотрение дела в отсутствие кого-либо из лиц, участвующих в деле и не извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

В соответствии с абзацем первым части 6.1 статьи 268 АПК РФ при наличии оснований, предусмотренных частью 4 статьи 270 настоящего Кодекса, арбитражный суд апелляционной инстанции рассматривает дело по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, в срок, не превышающий трех месяцев со дня поступления апелляционной жалобы вместе с делом в арбитражный суд апелляционной инстанции.

О переходе к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции выносится определение с указанием действий лиц, участвующих в деле, и сроков осуществления этих действий.

Как разъяснил Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 29 постановления от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" о переходе к рассмотрению дела по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в суде первой инстанции, на основании части 6.1 статьи 268 АПК РФ апелляционный суд выносит определение.

В данном случае имеются основания для вынесения такого определения.

На основании изложенного, определением от 14.10.2019 суд апелляционной инстанции перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

От ПАО АКБ "Финансово-Промышленный Банк" поступил отзыв на апелляционную жалобу.

От Стариковой М.И. поступили письменные объяснения по делу.

Рассмотрев апелляционную жалобу в порядке статей 266, 268, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив представленные доказательства, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отмене обжалуемого судебного акта по безусловным основаниям.

Как следует из материалов дела, определением суда от 30 марта 2017 г. по делу N А40-237939/16-178-267 "Б" заявление ООО "ИНТЕРТРЕЙД" о признании несостоятельным (банкротом) ООО "ОФФПРАЙС" (ИНН 7731230429, ОГРН 1157746318399) признано обоснованным, в отношении ООО "ОФФПРАЙС" (ИНН 7731230429, ОГРН 1157746318399) введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Сальников Дмитрий Сергеевич.

В соответствии с Определением Арбитражного суда города Москвы, по делу N А40-237939/16-178-267 от 26 сентября 2017, требования АКБ "ФинПромБанка" (ПАО) в размере 42 581 674,72 руб. включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "ОФФПРАЙС" с учетом положений п.3 ст. 137 N127-ФЗ.

Определением Арбитражного суда города Москвы по делу N А40-237939/16-178-267 от 29.01.2019 процедура банкротства (процедура наблюдения) в отношении Должника - ООО "ОФФПРАЙС" прекращена ввиду недостаточности средств для возмещения судебных расходов на проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве.

По состоянию на 25.01.2018 у Должника - ООО "ОФФПРАЙС" в ходе процедуры наблюдение, арбитражным управляющим денежных средств для погашения требований кредитора не выявлено, имущества ООО "ОФФПРАЙС" не выявлено, иного имущества также не выявлено.

Согласно п.1 ст.61.19 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", если после завершения конкурсного производства или прекращения производства по делу о банкротстве лицу, которое имеет право на подачу заявления о привлечении к субсидиарной ответственности в соответствии с пунктом 3 статьи 61.14 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" и требования которого не были удовлетворены в полном объеме, станет известно о наличии оснований для привлечения к субсидиарной ответственности, предусмотренной статьей 61.11 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", оно вправе обратиться в арбитражный суд с иском вне рамок дела о банкротстве.

В соответствии с п.5 ст.61.19 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", заявление о привлечении к субсидиарной ответственности по основанию, предусмотренному статьей 61.12 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", поданное после завершения конкурсного производства, прекращения производства по делу о банкротстве в связи с отсутствием средств, достаточных для возмещения судебных расходов на проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, или возврата уполномоченному органу заявления о признании должника банкротом, рассматривается арбитражным судом, ранее рассматривавшим дело о банкротстве и прекратившим производство по нему (вернувшим заявление о признании должника банкротом), по правилам искового производства.

В соответствии с п. 2 ст. 61.19 Закона о банкротстве, заявление, поданное в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи, рассматривается арбитражным судом, рассматривавшим дело о банкротстве. При рассмотрении заявления применяются правила пункта 2 статьи 61.15, пунктов 4 и 5 статьи 61.16 настоящего Федерального закона.

Согласно п.1 ст.61.10 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" под контролирующим должника лицом понимается физическое или юридическое лицо, имеющее либо имевшее не более чем за три года, предшествующих возникновению признаков банкротства, а также после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий.

Как указано в п.2 ст.61.10 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", возможность определять действия должника может достигаться:

1) в силу нахождения с должником (руководителем или членами органов управления должника) в отношениях родства или свойства, должностного положения;

2) в силу наличия полномочий совершать сделки от имени должника, основанных на доверенности, нормативном правовом акте либо ином специальном полномочии;

3) в силу должностного положения (в частности, замещения должности главного бухгалтера, финансового директора должника либо лиц, указанных в подпункте 2 пункта 4 настоящей статьи, а также иной должности, предоставляющей возможность определять действия должника);

4) иным образом, в том числе путем принуждения руководителя или членов органов управления должника либо оказания определяющего влияния на руководителя или членов органов управления должника иным образом.

В соответствии с п.1 ст.61.11 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", если полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица, такое лицо несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника.

Контролирующим Должника (ООО "ОФФПРАЙС") лицом, в понимании ст.61.10 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", является Старикова Мария Игоревна которая занимала должность генерального директора 08.04.2015 года по 16.05.2016.

При этом, по состоянию на дату заключения сделки Старикова М.И. являлась бенефициарным владельцем юридического лица ООО "ОФФПРАЙС".

В этот период времени Старикова М.И. как генеральный директор ООО "ОФФПРАЙС" заключила с ООО "ИНТЕРСОФТ" договор N 1 на оказание услуг по комплексному обслуживанию от 20.04.2015 года.

В соответствии с условиями договора ООО "ИНТЕРСОФТ" обязалось оказать услуги по:

- разработке программ ЭВМ в программной среде "1С: Предприятие";

- установке и тестированию программ ЭВМ в "1С: Предприятие";

- сопровождению программ ЭВМ в "1С: Предприятие";

- разработке программ для ЭВМ в информационной среде "CRM";

- управлению сайтом и его контентом;

- управлению продажами;

- отчетности и статистике;

- управлению клиентским сервисом.

Согласно п. 3.1 Договора стоимость услуг определяется ежемесячно и состоит из абонентской платы в размере 500 000 рублей и стоимости услуг, оказанных в порядке, предусмотренном п. 1.5 настоящего договора, размер которых определяется по соглашению сторон.

В силу п. 1.5 Договора, характер и объем предоставляемых услуг, а также сроки их оказания определяются Заказчиком в заданиях и обращениях, передаваемых Исполнителю, как в письменном, так и в электронном виде.

За период с 20.04.2015 года (даты заключения вышеназванного договора) по 20.04.2016 года (последний платеж) ООО "ОФФПРАЙС" уплатило по договору денежную сумму в общем размере 64 279 689,62 рублей.

Пунктом 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве предусмотрены, среди прочих, следующие обстоятельства, наличие которых презюмирует невозможность полного погашения требований кредиторов вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц: - причинен существенный вред имущественным правам кредиторов в результате совершения этим лицом или в пользу этого лица либо одобрения этим лицом одной или нескольких сделок должника (совершения таких сделок по указанию этого лица), включая сделки, указанные в статьях 61.2 и 61.3 настоящего Федерального закона; - документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы; - документы, хранение которых являлось обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации об акционерных обществах, о рынке ценных бумаг, об инвестиционных фондах, об обществах с ограниченной ответственностью, о государственных и муниципальных унитарных предприятиях и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют либо искажены;

Согласно п. 3 ст. 61.11 Закона о банкротстве, положения подпункта 1 пункта 2 настоящей статьи применяются независимо от того, были ли предусмотренные данным подпунктом сделки признаны судом недействительными, если: - заявление о признании сделки недействительной не подавалось; - заявление о признании сделки недействительной подано, но судебный акт по результатам его рассмотрения не вынесен; - судом было отказано в признании сделки недействительной в связи с истечением срока давности ее оспаривания или в связи с недоказанностью того, что другая сторона сделки знала или должна была знать о том, что на момент совершения сделки должник отвечал либо в результате совершения сделки стал отвечать признаку неплатежеспособности или недостаточности имущества.

Согласно подпункту 1 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве презумпция доведения до банкротства в результате совершения сделки (ряда сделок) может быть применена к контролирующему лицу, если данной сделкой (сделками) причинен существенный вред кредиторам.

К числу таких сделок относятся, в частности, сделки должника, значимые для него (применительно к масштабам его деятельности) и одновременно являющиеся существенно убыточными. При этом следует учитывать, что значительно влияют на деятельность должника, например, сделки, отвечающие критериям крупных сделок (статья 78 Закона об акционерных обществах, статья 46 Закона об обществах с ограниченной ответственностью и т.д.).

Рассматривая вопрос о том, является ли значимая сделка существенно убыточной, следует исходить из того, что таковой может быть признана в том числе сделка, совершенная на условиях, существенно отличающихся от рыночных в худшую для должника сторону, а также сделка, заключенная по рыночной цене, в результате совершения которой должник утратил возможность продолжать осуществлять одно или несколько направлений хозяйственной деятельности, приносивших ему ранее весомый доход.

Как указывалось ранее, ООО "ОФФПРАИС" за один календарный год перечислило в адрес ООО "ИНТЕРСОФТ" денежную сумму в общем размере 64 279 689,62 рублей, всего 116 платежей. Поскольку до заключения сделки Общество не вело деятельности (создано 08.04.2015 году), то во внимание берется результат деятельности общества за 2015 год. Стоимость активов согласно данным бухгалтерской отчетности на конец 2015 года не превышала 118 959 тыс. рублей.

Таким образом, общий размер перечисленных в адрес ООО "ИНТЕРСОФТ" денежных сумм составлял около 50% от суммы всех активов за 2015 год. При таких обстоятельствах, для целей применения гл. III.2. Закона о банкротстве, договор N 1 на оказание услуг по комплексному обслуживанию от 20.04.2015 года, заключенный между обществом и ООО "ИНТЕРСОФТ", является значимым.

В пользу существенной убыточности заключенной сделки указывают условия о стоимости предоставляемых услуг. Так, согласно условиям договора, стоимость услуг определяется ежемесячно и состоит из абонентской платы в размере 500 000 рублей и стоимости услуг, оказанных в порядке, предусмотренном п. 1.5 настоящего договора, размер которых определяется по соглашению сторон.

В силу п. 1.5 Договора, характер и объем предоставляемых услуг, а также сроки их оказания определяются Заказчиком в заданиях и обращениях, передаваемых Исполнителю, как в письменном, так и в электронном виде.

Таким образом, ООО "ОФФПРАИС" приняло на себя обязанность по оплате ежемесячной абонентской платы в размере 500 000 рублей и фактически выполненных работ в порядке п. 1.5 договора.

Однако согласно информации, содержащейся в открытых источниках сети Интернет, аналогичные услуги оказывают компании на значительно более низких условиях оплаты. Например, ООО "СУАБ" предлагает аналогичные услуги за 157 992 рублей в год (максимальная стоимость). PIXELPLUS - за 8 000 рублей/месяц. При этом цена работы специалиста в час составляет не более 2000 рублей.

При этом если исходить из расчета, что в году всего - 8760 часов, то получается что затраты составят 2 000 рублей в час * 8 760 часов = 17 520 000 рублей. Что составляет в 4 раза меньше суммы при условии оказания услуг 24 часа в сутки семь дней в неделю иными аналогичными организациями, чем в соответствии с условиями договора с ООО "ИНТЕРСОФТ".

Доказательства соразмерности оплаты за оказанные ООО "ИНТЕРСОФТ" услуги материалы дела не содержат, аналогичные сделки, подтверждающие соответствие рыночному характеру заключенной сделки также не приведены.

Следует также отметить, что дата регистрации ООО "ИНТЕРСОФТ" в качестве юридического лица - 08.04.2015 года, т.е. регистрация фирмы осуществлена за 12 дней до даты заключения спорного договора. До момента заключения договора компания не осуществляла реальной хозяйственной деятельности, опыта работы в разработке программ для ЭВМ и сопровождении их не имела. Спустя год оказания услуг и получения в виде прибыли более 60 млн. рублей, компания прекратила осуществление хозяйственной деятельности, в настоящее время ООО "ИНТЕРСОФТ" исключено из ЕГРЮЛ по инициативе налоговых органов. Решение N 40575 от 16.04.2018 о предстоящем исключении ООО "ИНТЕРСОФТ" ОГРН: 1157746318289.

Как утверждает ответчик, деятельность ООО "ОФФПРАЙС" была направлена на реализацию масштабного коммерческого проекта в сфере онлайн-ритейла, который требовал соответствующего подхода и затрат. Договор N 1 был заключен в целях организации одного из ключевых процессов в реализации бизнес-проекта, а именно осуществление технической поддержки, заключающейся в разработке различного программного обеспечения, сайтов, мобильных приложений, за деятельность системы телефонии, тестирование, администрирование, настройку серверов, и т.п.

При этом ответчик не оспаривает и сам утверждает, что создание ООО "ИНТЕРСОФТ" было целевым и имело назначением выполнение конкретной и очень значимой функции в реализации Проекта. ООО "ИНТЕРСОФТ" обеспечивало всю техническую инфраструктуру для бизнеса ООО "ОФФПРАЙС".

Стоит заметить, что после заключения сделки 30.06.2015 года Старикова М.И. произвела отчуждение 99% долей Общества в пользу ДЕЛЕВА ХОЛДИНГС ЛТД по договору купли продажи части доли в уставном капитале ООО "ОФФПРАЙС". Так, в период с 08.04.2015 года по 06.07.2015 года Старикова М.И. являлась участником ООО "ОФФПРАЙС" с долей участия 100%. 06.07.2015 года новым участником ООО "ОФФПРАЙС" стала компания ДЕЛЕВА ХОЛДИНГС ЛТД (ПППАРЧУ, 57 АГИЯ ЗОНИ, 3027, ЛИМАСОЛ, КИПР) с долей участия 99%.

Начиная с 20.07.2015 года компания ДЕЛЕВА ХОЛДИНГС ЛТД стала единственным участником ООО "ОФФПРАИС" с долей участия 100%.

В свою очередь, начиная с 06.07.2015 года компания ДЕЛЕВА ХОЛДИНГС ЛТД стало новым участником ООО "ИНТЕРСОФТ" с 99% долей участия. И уже к 20.07.2015 года 100% доли принадлежало ДЕЛЕВА ХОЛДИНГС ЛТД.

ООО "ИНТЕРСОФТ" было зарегистрировано по адресу массовой регистрации, имело минимальный уставной капитал в размере 10 000 рублей, собственного официального сайта не установлено, что нехарактерно для организации, осуществляющей разработку программ для ЭВМ. ООО "ИНТЕРСОФТ" сдало отчетность за 2015 год, в последующем отчетность не сдавалась, что также подтверждает, что ООО "ИНТЕРСОФТ" было создано для обеспечении деятельности ООО "ОФФПРАЙС".

Таким образом, Старикова М.И. создала такую систему управления Обществом, при которой систематическое извлечение выгоды на протяжение 1 года получала компания ДЕЛЕВА ХОЛДИНГС ЛТД, являющаяся участником со 100% долей участия как ООО "ОФФПРАЙС", так и ООО "ИНТЕРСОФТ".

Указанные обстоятельства свидетельствуют о заключении сделки (договор N 1 на оказание услуг по комплексному обслуживанию от 20.04.2015 года) организациями подконтрольные одному бенефициару, по своей сути деятельность которых преследовало не только общую цель, направленную на реализацию масштабного коммерческого проекта в сфере онлайн-ритейла, но и распределения активов между организациями таким образом, чтобы отсутствовала возможность кредиторам ООО "ОФФПРАЙС" в полной мере получить удовлетворении своих требований за счет полученной прибыли.

В силу п. 16 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 53, неправомерные действия (бездействие) контролирующего лица могут выражаться, в частности, в принятии ключевых деловых решений с нарушением принципов добросовестности и разумности, в том числе согласование, заключение или одобрение сделок на заведомо невыгодных условиях или с заведомо неспособным исполнить обязательство лицом ("фирмой-однодневкой" и т.п.), дача указаний по поводу совершения явно убыточных операций, назначение на руководящие должности лиц, результат деятельности которых будет очевидно не соответствовать интересам возглавляемой организации, создание и поддержание такой системы управления должником, которая нацелена на систематическое извлечение выгоды третьим лицом во вред должнику и его кредиторам, и т.д.

Таким образом, действия Стариковой М.И. по заключению договора с ООО "ИНТЕРСОФТ" на невыгодных для Общества условиях, с нарушением принципов разумности и добросовестности повлекли за собой невозможность удовлетворения требований кредиторов.

В соответствии со ст. 61.11. ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", если полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица, такое лицо несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника.

Пока не доказано иное, предполагается, что полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица.

На основании вышеизложенного, суд приходит к выводу о наличии оснований для привлечения к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "ОФФПРАЙС" Стариковой Марии Игоревны.

Согласно пункту 11 статьи 61.11 Закона о банкротстве размер субсидиарной ответственности контролирующего должника лица равен совокупному размеру требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, а также заявленных после закрытия реестра требований кредиторов и требований кредиторов по текущим платежам, оставшихся не погашенными по причине недостаточности имущества должника.

При этом доводы, изложенные в апелляционной жалобе и письменных объяснениях, подлежат отклонению в силу следующего.

Так ответчик полагает, что им было доказано оказание ООО "ИНТЕРСОФТ" реальных услуг ООО "ОФФПРАЙС", а также об осуществлении компанией реальной хозяйственной деятельности в сфере компьютерных технологий.

Указанный довод судом не принимается в силу следующего.

В силу ст. 128 ГК РФ, к объектам гражданских прав относятся вещи, включая наличные деньги и документарные ценные бумаги, иное имущество, в том числе результаты работ и оказание услуг.

В силу ст. 702 ГК РФ, по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Из содержания договора N 1 на оказание услуг по комплексному обслуживанию от 20.04.2015 года следует, что выполнение работ по нему преследует цель получения материального результата - разработку программного обеспечения для баз: 1С, CRM, а также полное сопровождение работоспособности разработанных продуктов. Соответственно, для обеспечения функционирования программных продуктов, с учетом требований заказчика, для начала необходимо было разработать эти самые программные продукты силами ООО "ИНТЕРСОФТ".

Между тем, Определением Арбитражного суда города Москвы от 28 марта 2017 г. по делу N А40-237939/16-178-267 "Б" (резолютивная часть) в отношении ООО "ОФФПРАЙС" (ИНН 7731230429, ОГРН 1157746318399, адрес: 121359, г. Москва, ул. Бобруйская, д. 15, стр. 2) введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утвержден Сальников Дмитрий Сергеевич.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 29 января 2018 г. по делу N А40-237939/16-178-267 "Б" производство по делу А40-237939/16-178-267 "Б" о признании несостоятельным (банкротом) ООО "ОФФПРАЙС" (ИНН 7731230429, ОГРН 1157746318399) прекращено. Постановлением 9ААС от 10.04.2018 года и Постановлением АС МО от 29.05.2018 года по тому же делу оставлено без изменения.

Суд в деле о банкротстве ООО "ОФФПРАЙС" установил, что "из отчета временного управляющего и представленных им документов, а также ответам регистрирующих органов, следует, что у должника отсутствует какое-либо имущество должника, в том числе имущество, стоимость которого позволяет покрыть расходы по делу о банкротстве - на выплату вознаграждения арбитражному управляющему, наличие реальной возможности пополнения конкурсной массы за счет оспаривания сделок и привлечения контролирующих лиц к субсидиарной ответственности документально не подтверждено".

Таким образом, результат работы по договору (программное обеспечение) ООО "ИНТЕРСОФТ" так и не разработало. При этом сумма в размере более 60 млн. рублей была потрачена на "фиктивные услуги" по сопровождению и обеспечению функционирования неких программ, которые так и не были разработаны и внедрены для использования в деятельности ООО "ОФФПРАЙС". В нарушение ст. 65 АПК РФ, доказательств обратного в материалы дела не представлено.

Суд отмечает, что в деле имеются пояснения Ответчика о существовании "сложного инженерного комплекса из нескольких десятков серверов, систем кэширования, телефонии". Однако в подтверждение своих доводов в дело представлена только "бизнес-модель" в виде презентации будущей хозяйственной деятельности по интернет - ритейлу компании ООО "ОФФПРАЙС".

Указанное доказательство не может свидетельствовать о выполнении ООО "ИНТЕРСОФТ" реальных услуг на сумму более 60 млн. рублей. Поскольку не доказано иное, суд пришел к выводу, что "сложный инженерный комплекс из нескольких десятков серверов, систем кэширования, телефонии" так и остался в виде "бизнес-модели" и не воплотился в жизнь. А выполненные работы (оказанные услуги) ООО "ИНТЕРСОФТ" не сопоставимы с полученным доходом. Доказательства несопоставимости имеются в материалах дела.

Также стоит заметить, что по результатам 2015 года ООО "ОФФПРАЙС" был получен убыток в размере 185 410 тыс. рублей, при этом дебиторская задолженность составляет более 50% от всех активов общества.

Учитывая отсутствие какого-либо результата от услуг компании ООО "ИНТЕРСОФТ", в том числе, за счет которого Банк и иные кредиторы смогли бы получить удовлетворение своих требований, судебная коллегия приходит к выводу о недобросовестности и неразумности действий Ответчика по заключению и исполнению спорного договора на сумму более 60 млн. рублей без по сути встречного предоставления.

Между тем, установленные выше и документально не оспоренные ответчиком обстоятельства (минимальный размер уставного капитала, адрес массовой регистрации, отсутствие собственного сайта, несвоевременная сдача отчетности, аффилированность, регистрации компаний в преддверии заключения сделки) дополнительно к вышесказанному подтверждают заключение сделки с лицом, заведомо неспособным исполнить обязательства по оказанию услуг в сфере 1Т-технологий.

Таким образом, действия контролирующего лица ООО "ОФФПРАИС" по заключению спорного договора не имели цели - извлечение прибыли. Из чего следует, что ООО "ИНТЕРСОФТ" создана под заключение договора с ООО "ОФФПРАИС" лишь с одной целью - вывода денежных средств из активов последнего. При этом набор оказываемых услуг ООО "ИНТЕРСОФТ" носил незначительный характер и прикрывал "легализацию" вывода значительного объема денежных средств из активов ООО "ОФФПРАИС", что также опровергнуто не было.

Также указанные факты подтверждаются тем, что после окончания действия договора ООО "ИНТЕРСОФТ" какую-либо деятельность не осуществляло.

К тому же судебная коллегия учитывает следующие обстоятельства: создание ООО "ОФФПРАИС" и ООО "ИНТЕРСОФТ" в один день - 08.04.2015 года, изменения в составе участников двух обществ также произошли в один день - 06.07.2015 г., при этом владельцем 99%, а затем и 100% долей в обоих компаниях принадлежало одному иностранному юридическому лицу - ДЕЛЕВА ХОЛДИНГС ЛТД.

Последний как собственник ООО "ОФФПРАИС", зная об убыточности указанной сделки, не предпринимал действий по расторжению договора, поскольку результатом сделки является систематическое извлечение прибыли без предоставления взамен сопоставимых по стоимости работ (услуг).

Старикова М.И. сразу после последнего транша в пользу ООО "ИНТЕРСОФТ" (20.04.2016 года) прекратила полномочия генерального директора общества (16.05.2016 года). А с сентября 2016 года на обеих компаниях был назначен генеральным директором одно и тоже лицо - Малышев Дмитрий Викторович.

Из чего следует, что Старикова М.И. создала такую систему управления Обществом, при которой систематическое извлечение выгоды на протяжении 1 года получала компания ДЕЛЕВА ХОЛДИНГС ЛТД, являющаяся участником со 100% долей участия как ООО "ОФФПРАИС", так и ООО "ИНТЕРСОФТ".

Доказательств того, что конечным бенефициаром всей этой схемы является некий Евгений Циолак, ответчик не представил, доказательств о совершении действий по поручению указанного лица в дело также не представлено. В силу ст. 9 АПК РФ, ответчик несет риск наступления последствий совершения или не совершения им процессуальных действий.

Из этого следует, что указанное обстоятельство не может служить основанием для отказа в привлечении к субсидиарной ответственности ответчика по обязательствам ООО "ОФФПРАИС", поскольку она являлась руководителем ООО "ОФФПРАИС" и должна была добросовестно исполнять свои обязанности, а не во вред организации.

Таким образом, приведенные обстоятельства свидетельствуют о недобросовестности и неразумности действий Стариковой М.И. Заключение и исполнение спорного договора причинило ущерб ООО "ОФФПРАИС", что повлекло за собой невозможность исполнения обязательств перед кредиторами общества. При этом прибыль (выгода) от совершенной сделки была получена иностранной компанией - ДЕЛЕВА ХОЛДИНГС ЛТД.

Довод заявителя о том, что почти все денежные средства, полученные по договору от ООО "ОФФПРАИС" были направлены на выплату зарплаты и иных выплат сотрудникам, документально не подтвержден, в связи с чем подлежит отклонению.

Довод заявителя, касающийся необходимости истребования документов и сведений у АКБ "ФИНПРОМБАНК" (ПАО) подлежит отклонению ввиду следующего.

В своем ходатайстве ответчик просит суд истребовать у АКБ "ФИНПРОМБАНК" (ПАО): кредитные соглашения, банковские гарантии, зарплатные проекты, банковского счета, имеющиеся на ООО "ОФФПРАИС" и ООО "ИНТЕРСОФТ", а также сведения о смене собственников Банка/его руководителях.

Указанные документы и сведения не опровергают и не подтверждают каких-либо доводов Ответчика по существу спора. Поскольку существенным обстоятельством по данному спору является факт отсутствия у ООО "ОФФПРАИС" имущества достаточного хотя бы на погашение судебных расходов, то наличие/отсутствие сотрудников в ООО "ИНТЕРСОФТ", их численный состав, а также сведения об исполнении обществом обязанностей по уплате налогов и обязательных взносов в бюджеты различных уровней, государственные фонды не имеют правого значения.

Как указывалось выше, расходование денежных средств в размере более 50% от всех активов общества на оплату услуг, которые реально не были оказаны, является неразумным и недобросовестным поведением Ответчика, которое привело к несостоятельности (банкротству) ООО "ОФФПРАИС".

Таким образом, суд приходит к выводу о наличии оснований для привлечения к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "ОФФПРАЙС" Стариковой Марии Игоревны.

Иных доводов, основанных на доказательственной базе, апелляционная жалоба не содержит.

Таким образом, решение от 09.07.2019 подлежит отмене в любом случае на основании п. 2 ч. 4 ст. 270 АПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 102, 110, 269 - 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 09 июля 2019г.по делу N А40-274264/18 отменить.

Привлечь Старикову Марию Игоревну к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "ОФФПРАЙС" и взыскать с нее денежные средства в размере 49 405 736,86 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.А. Комаров

Судьи

С.А. Назарова Ю.Л. Головачева