Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 ноября 2019 г. N 15АП-15439/19

город Ростов-на-Дону

29 ноября 2019 г.

дело N А32-14439/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 29 ноября 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 29 ноября 2019 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ереминой О.А.

судей Барановой Ю.И., Величко М.Г.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Коноплевым И.А.

при участии:

от истца - представитель Тертычная М.В., доверенность от 03.12.2018;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ПАО "Кубаньэнерго" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 27.06.2019 по делу N А32-14439/2017

по иску ПАО "Кубаньэнерго"

к ответчику - ООО "Вертикаль"

при участии третьего лица - ПАО "ТНС энерго Кубань"

о взыскании задолженности

принятое в составе судьи Березовской С.В.

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество "Кубаньэнерго" обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Вертикаль" о взыскании задолженности в размере 1109680 руб. 02 коп.

Определением от 10.07.2017 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, привлечено открытое акционерное общество "Кубаньэнергосбыт".

Протокольным определением от 05.10.2017 изменено наименование третьего лица на публичное акционерное общество "ТНС энерго Кубань".

Решением от 28.10.2017 (т. 1л.д. 116-119), оставленным без изменения постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.03.2017 (т. 3 л.д. 41-48), иск удовлетворен, с ответчика в пользу истца взыскано 1109680 руб. 02 коп. задолженности за бездоговорное потребление.

Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 18.06.2018 решение Арбитражного суда Краснодарского края от 28.10.2017 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.03.2018 отменены, дело направлено на новое рассмотрение (т. 3 л.д. 164-167).

В постановлении суда кассационной инстанции указано, что суды не оценили факт наличия у общества договора энергоснабжения от 09.06.2014, а также правомерность составления акта о бездоговорном потреблении от 17.07.2014. Расчет долга не проверен.

При новом рассмотрении, решением от 27.06.2019 в иске отказано.

Решение мотивировано тем, что между гарантирующим поставщиком и ответчиком 09.06.2014 заключен договор энергоснабжения. Акт о бездоговорном потреблении составлен 17.07.2014. В период до заключения названного договора энергоснабжения потребление электрической энергии также осуществлялось субабонентами. Правомерность составления актов о бездоговорном потреблении в период после заключения договора энергоснабжения не доказана истцом.

Не согласившись с указанным судебным актом, истец обжаловал его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность решения, просил его отменить, принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что ответчиком не исполнена обязанность по заключению договора на энергоснабжение. Количество потребленной электрической энергии правомерно определено истцом расчетным методом на основании пункта 196 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии. С бывшим собственником объектов и энергопринимающих устройств договор энергоснабжения N 222738 от 30.12.2011 расторгнут, объекты были отключены от энергоснабжения с 11.03.2014, расчеты прекращены. Акты об ограничении потребления электрической энергии не оспорены. В период с 11.03.2014 по 17.07.2014 ответчик осуществлял бездоговорное потребление электрической энергии. Договор энергоснабжения заключен сторонами 09.06.2014, однако, прибор учета допущен к расчетам с 17.07.2014. Заявитель также указал на то, что вывод суда первой инстанции о том, что в спорный период электрическая энергии потреблялась субабонентами, присоединенными к внутренним сетям ответчика, необоснован. В приложении к договору субабоненты не указаны.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель истца жалобу поддержал.

Представитель ООО "Вертикаль" в заседание не явился.

В Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд от ООО "Вертикаль" поступили истребуемые документы и пояснения.

Представитель третьего лица - ОАО "Кубаньэнергосбыт" в заседание не явился. Общество о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещено надлежащим образом.

В судебном заседании апелляционной инстанции 27.11.2019 был объявлен перерыв до 29.11.2019 до 09 час. 00 мин. Информация о перерыве размещена на официальном сайте Федеральных арбитражных судов Российской Федерации.

После перерыва заседание продолжено без участия представителей лиц, участвующих в деле.

Изучив материалы дела и заслушав пояснения представителя истца, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, 17.07.2014 сотрудниками сетевой организации проведен осмотр объекта, расположенного по адресу: Краснодарский край, г. Сочи, Адлерский район, ул. Ленина, 95.

В результате осмотра выявлено потребление электрической энергии без договора на энергоснабжение, подключение осуществлено к ТП-А22 РУ 0,4 кВт.

Результаты осмотра отражены в акте о бездоговорном потреблении электрической энергии юридическим лицом от 17.07.2014 N 0007085 (т. 1 л.д. 15-16). Акт подписан двумя незаинтересованными лицами, представитель лица, осуществляющего бездоговорное потребление - директор ООО "Вертикаль" Шерстянников Р.Г., в присутствии которого проводилась проверка, от подписи отказался.

На основании указанного акта произведен расчет объема бездоговорного электропотребления за период с 12.03.2014 по 17.07.2014 (128 дней), количество бездоговорно потребленной энергии составило 218972 кВт/ч стоимостью 1109680 руб. 02 коп. (т. 1 л.д. 17).

В связи с неисполнением ООО "Вертикаль" обязательств по оплате задолженности, ПАО "Кубаньэнерго" обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии (пункт 2 названной статьи).

В силу пункта 4 статьи 539 Кодекса к отношениям по договору снабжения электрической энергией установлен приоритет норм законов и иных правовых актов перед нормами параграфа 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Правовые основы функционирования розничных рынков электрической энергии установлены в постановлении Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии".

В пункте 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии определено, что бездоговорное потребление электрической энергии - это самовольное подключение энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства и (или) потребление электрической энергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора, обеспечивающего продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках, кроме случаев потребления электрической энергии в отсутствие такого договора в течение 2 месяцев с даты, установленной для принятия гарантирующим поставщиком на обслуживание потребителей.

Согласно пункту 192 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3-х рабочих дней с даты его составления передается в адрес гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

В соответствии с пунктом 193 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Из системного толкования указанных норм следует, что достоверным и допустимым доказательством факта бездоговорного потребления электрической энергии является акт, составленный в соответствии с требованиями Основных положений, а расчеты за бездоговорное потребление электрической энергии осуществляются на основании указанного акта.

В соответствии с пунктом 194 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 настоящего документа.

Указанный акт N 0007085 от 17.07.2014 составлен при проведении проверки объектов, расположенных по адресу: г. Сочи, Адлерский район, ул. Ленина, 95, составляющих производственный комплекс.

Согласно представленным в суде апелляционной инстанции свидетельствам о государственной регистрации права, объекты недвижимого имущества по названному адресу, принадлежат ООО "Вертикаль" на основании договора купли-продажи недвижимого имущества N 08/04-1 от 01.04.2008.

ООО "Вертикаль" принадлежат следующие объекты по адресу: г. Сочи, ул. Ленина, 95: здание кафе-магазина, сарай, склад овощей, склад-навес, а также асфальтовая площадка, бетонная дорога, забор бетонный.

Ранее указанные объекты принадлежали ФГУП "Субтропическое" Россельхозакадемии.

Присоединение объектов ОПХ "Субтропическое" было осуществлено в установленном порядке, о чем свидетельствует акт разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон от 16.10.2006 (т. 1 л.д. 76).

Согласно указанному акту разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности присоединение осуществлено от ТП-А22 на различные точки поставки, в том числе: совхоз "Субтропический", контора, столярный цех, производственная база, рыбколхоз, причал аэропорта, ЛТО "Лето", учреждения и жилой фонд.

Граница балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности определена на контактах подключения КЛ-0,4 кВ в ТП-А22 фидера ОПХ "Субтропическое".

В акте указано, что присоединение осуществлено на основании технических условий от 23.03.1981.

Между ОАО "Кубаньэнергосбыт" и ФГУП "Субтропическое" 30.12.2011 заключен договор энергоснабжения N 222738 (т. 1 л.д. 68-74).

В приложении N 1 к договору указано 11 точек поставки (т. 2 л.д. 140): совхоз "Субтропический", контора, столярный цех, производственная база, рыбколхоз, причал аэропорта, ЛТО "Лето", учреждения и жилой фонд.

По соглашению от 28.02.2014 договор энергоснабжения расторгнут (т. 3 л.д. 27).

Уведомлением N 02.125/380 от 04.03.2014 гарантирующий поставщик (ОАО "Кубаньэнергосбыт" уведомило сетевую организацию о прекращении обязательств по договору энергоснабжения с ФГУП "Субтропическое" по всем точкам поставки (т. 3 л.д. 100-101) и просил данные точки исключить из договора на оказание услуг по передаче электрической энергии.

По акту от 11.03.2014 прибор учета не допущен в эксплуатацию (т. 1 л.д. 19).

Электрооборудование по названным выше точкам поставки передано ООО "Вертикаль" от ФГУП "Субтропическое" по акту от 27.05.2014 (т. 1 л.д. 95).

ООО "Вертикаль" 05.06.2014 обратилось к гарантирующему поставщику с заявлением о заключении договора на отпуск электроэнергии с ТП-А22 на следующие точки поставки: совхоз "Субтропический", контора, столярный цех, производственная база, рыбколхоз, причал аэропорта, ЛТО "Лето" (т. 1 л.д. 96).

Между ООО "Вертикаль" и ОАО "Кубаньэнерго" 09.06.2014 заключен договор энергоснабжения N 227877 (т. 1 л.д. 52-58), срок действия которого определен сторонами в пункте 2.3 с 09.06.2014 с 00 часов 00 минут.

С заявкой на подключение нового абонента (ООО "Вертикаль") ПАО "Кубаньэнергосбыт" обратилось к сетевой организации 15.07.2014. В заявке указано на подключение производственного комплекса в связи со сменой владельца.

Сетевая организация, получив указанную заявку провела проверку электросетевого хозяйства и установила факт бездоговорного потребления электрической энергии, что является предметом спора по настоящему делу.

В обоснование своих доводов заявитель жалобы ссылается на то, что до включения в договор на передачу электрической энергии спорных точек поставки договор энергоснабжения не может являться действующим на основании пунктов 28 и 57 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии.

Согласно пункту 28 Основных положений по договору энергоснабжения гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а также самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям, а потребитель (покупатель) обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги.

Исполнение обязательств гарантирующего поставщика по договору энергоснабжения в отношении энергопринимающего устройства осуществляется:

начиная с указанных в договоре даты и времени, но не ранее даты и времени начала оказания услуг по передаче электрической энергии в отношении такого энергопринимающего устройства и не ранее даты и времени передачи победителю конкурса на право заключения договора аренды либо концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения, централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельных объектов этих систем, находящихся в государственной или муниципальной собственности, такого энергопринимающего устройства по заключенному в соответствии с законодательством Российской Федерации договору аренды либо концессионному соглашению в случае, если договор либо концессионное соглашение заключается с указанным победителем в отношении такого энергопринимающего устройства;

в случае заключения договора энергоснабжения до завершения процедуры технологического присоединения энергопринимающих устройств, в отношении которых заключается такой договор энергоснабжения, - с даты подписания сетевой организацией и потребителем акта о технологическом присоединении соответствующих энергопринимающих устройств;

в случае, указанном в пункте 21 настоящего документа, - с даты и времени, установленных в соответствии с абзацем четвертым пункта 16 настоящего документа для принятия гарантирующим поставщиком на обслуживание потребителей.

Для надлежащего исполнения договора энергоснабжения гарантирующий поставщик обязан в порядке, установленном Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, урегулировать отношения, связанные с передачей электрической энергии, путем заключения договора оказания услуг по передаче электрической энергии с сетевой организацией.

В пункте 57 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии установлено, что если у энергосбытовой (энергоснабжающей) организации отсутствует или прекратилось право распоряжения электрической энергией (мощностью), поставляемой в точках поставки по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), то для владельца энергопринимающих устройств, в целях снабжения электрической энергией которых был заключен такой договор, наступают предусмотренные настоящим документом и иными нормативными правовыми актами последствия бездоговорного потребления электрической энергии в определяемом в соответствии с настоящим пунктом объеме потребления, которое не обеспечено продажей по договору с такой энергосбытовой (энергоснабжающей) организацией.

Сетевая организация, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены указанные энергопринимающие устройства, в течение 1 дня со дня, когда ей стало известно о факте бездоговорного потребления, направляет владельцу указанных энергопринимающих устройств уведомление, содержащее указание на отсутствие у энергосбытовой (энергоснабжающей) организации права распоряжения электрической энергией в соответствующих точках поставки по договору, с требованием:

заключить в соответствии с настоящим документом в течение 30 дней со дня получения уведомления договор, обеспечивающий продажу электрической энергии (мощности);

оплатить электрическую энергию (мощность), потребленную указанными энергопринимающими устройствами за весь период, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление электрической энергии.

При невыполнении таких требований до истечения 30 дней со дня получения указанного уведомления сетевая организация вводит в отношении указанных энергопринимающих устройств полное ограничение режима потребления электрической энергии в соответствии с пунктом 121 Основных положений и взыскивает с владельца указанных энергопринимающих устройств стоимость электрической энергии (мощности), потребленной указанными энергопринимающими устройствами за весь период, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление электрической энергии.

По мнению заявителя жалобы, по смыслу указанных положений с момента исключения точек поставки из договора на оказание услуг по передаче электрической энергии до их включения имеет место факт бездоговорного потребления, а заключенный в отношении таких точек поставки договор энергоснабжения является не вступившим в силу.

Спорные точки поставки включены в договор на оказание услуг по передаче электрической энергии на основании дополнительного соглашения N 26 от 27.08.2014 (т. 3 л.д. 199-206).

Между тем, наличие разногласий между хозяйственными субъектами, осуществляющими деятельность в сфере электроэнергетики относительно предоставления своих услуг не должно влечь негативных последствий для потребителя, добросовестно исполняющего обязательства по оплате полученной им электрической энергии и имеющего законно подключенные энергопринимающие устройства к объектам электросетевого хозяйства (определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 15.03.2017 N 305-ЭС15-14976 по делу N А40-188413/2014).

Факт оплаты потребляемой электроэнергии третье лицо - гарантирующий поставщик не оспаривал.

Кроме того, заявитель жалобы указывает на то, что потребителю были выданы технические условия на подключение N 07-02/СМ0008-15 (т. 1 л.д. 66-67), которые выполнены 10.03.2015, о чем свидетельствуют акт выполнения технических условий и разграничения балансовой принадлежности (т. 1 л.д. 59-65).

Между тем, согласно пункту 1 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "об электроэнергетике" технологическое присоединение к объектам электросетевого хозяйства энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам (далее также - технологическое присоединение), осуществляется в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, и носит однократный характер.

В случае, если происходит смена собственника или иного законного владельца энергопринимающих устройств или объектов электроэнергетики, которые ранее в надлежащем порядке были технологически присоединены, а виды производственной деятельности, осуществляемой новым собственником или иным законным владельцем, не влекут за собой пересмотр величины присоединенной мощности и не требуют изменения схемы внешнего электроснабжения и категории надежности электроснабжения, повторное технологическое присоединение не требуется и ранее определенные границы балансовой принадлежности устройств или объектов и ответственности за нарушение правил эксплуатации объектов электросетевого хозяйства не изменяются. При этом новый собственник или иной законный владелец энергопринимающих устройств или объектов электроэнергетики обязан уведомить сетевую организацию или владельца объектов электросетевого хозяйства о переходе права собственности или возникновении иного основания владения энергопринимающими устройствами или объектами электроэнергетики (пункт 4 статьи 26).

Как указывалось выше, спорные точки поставки были присоединены к сетям в 1981 году, между Сочинским электросетями и ОПХ "Субтропическое" в 2006 году подписан акт разграничения и балансовой принадлежности.

В выданных ООО "Вертикаль" технических условиях указано как на основание их выдачи на смену владельца. При этом максимальная мощность присоединяемых устройств соответствует ранее присоединенной - 120 кВт.

Из акта от 11.03.2014, составленного на основании уведомления об исключении спорных точек поставки из договора на оказание услуг по передаче электрической энергии, следует, что уведомление исполнено путем недопуска прибора учета к расчетам. Доказательств того, что фактически были обесточены спорные объекты либо осуществлялось фактическое отключение от электросети, в материалах дела отсутствуют.

Учитывая составление 11.03.2014 акта о недопуске прибора учета к расчетам, при наличии соответствующих оснований к потребителю могли быть заявлены требования, связанные с безучетным потреблением, однако, ПАО "Кубаньэнерго" такими полномочиями не обладает и на такие обстоятельства не ссылается.

Суд апелляционной инстанции также соглашается с выводом суда первой инстанции о потреблении в спорный период электрической энергии от спорного присоединения и иными потребителями.

В акте о бездоговорном потреблении присоединенный объект не конкретизирован, способ подключения в достаточной мере не описан.

Из схемы следует, что присоединение осуществлено от ТП-А22, длина кабеля 10 м к нагрузке.

Из акта разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности составленному между Сочинскими электросетями и ОПХ "Субтропическое" следует, что присоединение точек поставки: совхоз "Субтропический", контора, столярный цех, производственная база, рыбколхоз, причал аэропорта, ЛТО "Лето", учреждения и жилой фонд осуществлялось от ТП-А22, граница балансовой принадлежности определялась на контактах подключения КЛ-0,4 кВ в ТП-А22 фидера ОПХ "Субтропическое".

Энергоснабжение указанных точек поставки осуществлялось через трансформаторы тока, принадлежащие ОПХ "Субтропическое" и далее конкретным потребителям.

Из указанных выше точек поставки ОПХ "Субтропическое" переданы ООО "Вертикаль" совхоз "Субтропический", контора, столярный цех, производственная база, рыбколхоз, причал аэропорта, ЛТО "Лето", иные не передавались.

При этом бездоговорное потребление установлено на линии от ТП-А22 на протяжении 10 м кабельной линии, следовательно, иные точки поставки, не принадлежащие ООО "Вертикаль", также учтены в предъявленных исковых требованиях.

С учетом изложенного, вывод суда первой инстанции об отказе в удовлетворении исковых требований правомерен, оснований для отмены или изменения обжалуемого решения суд апелляционной инстанции не усматривает.

Руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 27.06.2019 по делу N А32-14439/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Еремина О.А.

Судьи

Баранова Ю.И. Величко М.Г.