Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 ноября 2019 г. N 17АП-3325/19

г. Пермь

29 ноября 2019 г.

Дело N А60-40931/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 28 ноября 2019 г.

В полном объеме постановление изготовлено 29 ноября 2019 г.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Мартемьянова В. И.,

судей Плаховой Т.Ю., Чепурченко О.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Леконцевым Я.Ю.,

от конкурсного управляющего Ждановой О.В.: Коровина Д.А. - дов. от 06.05.2019 г.,

лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда),

рассмотрел в судебном заседании по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции жалобу Булатовой Людмилы Ивановны на незаконные действия арбитражного управляющего Ждановой Ольги Владимировны в рамках дела N А60-40931/2016

о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Компания "Суперторг"

установил:

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 24.11.2016 принято к производству заявление Московских В.А. о признании ООО "Компания "Суперторг" (далее - должник) несостоятельным (банкротом), возбуждено дело о банкротстве.

Определением арбитражного суда от 01.02.2017 в отношении ООО "Компания "Суперторг" введена процедура наблюдение, временным управляющим утверждена Жданова Ольга Владимировна, член ассоциации Ведущих арбитражных управляющих "Достояние".

Решением арбитражного суда от 12.07.2017 ООО "Компания "Суперторг" признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство сроком на 6 месяцев. Конкурсным управляющим должника утверждена Жданова Ольга Владимировна.

Определениями суда от 10.01.2018, 17.06.2018, 16.11.2018 срок конкурсного производства неоднократно продлевался.

26.03.2019 в арбитражный суд поступила жалоба Булатовой Людмилы Ивановны на незаконные действия арбитражного управляющего, заявитель просил признать незаконным бездействия конкурсного управляющего ООО "Компания "Суперторг" Ждановой Ольги Владимировны, по следующим фактам:

бездействия по факту непроведения конкурсным управляющим ООО "Компания "Суперторг" Ждановой О.В. анализа финансового состояния должника и заключения о наличии (отсутствии) преднамеренного банкротства в соответствии с требованиями статей 67, 70 Федерального Закона "О несостоятельности (банкротстве)", Правил проведения арбитражными управляющими финансового анализа, утвержденных постановлением Правительства РФ от 25.06.2003 г. N 367, Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 855 "Об утверждении Временных правил проверки арбитражным управляющим наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства";

бездействия по факту непривлечения к субсидиарной ответственности и взыскании убытков с контролирующих лиц должника ООО "Компания "Суперторг" Московских В.А., Воронкова Е. М., Фирсову Н.А., Черепанову Л.В.;

бездействия по факту неоспаривания сделок должника и признания недействительными договоров займа N 04/08 от 29.09.2008; N 05/08 от 08.10.2008; N 06/08 от 09.10.2008; N 07/08 от 15.10.2008; N 08/08 от 16.10.2008; N 09/08 от 10.11.2008, N 10/08 от 10.11.2008, N 11 /08 от 17.11.2008; N 12/08 от 25.11.2008, N 13/08 от 25.11.2008, N 16/08 от 09.12.2008, N 17/08 от 19.12.2008; N 04/09 от 25.03.2009; N 13/09 от 29.06.2009, N 15/09 от 26.08.2009, на сумму 18 460 583 руб., подписанные со стороны ООО "Компания "Суперторг" и Московских Владиславом Анатольевичем, договоров займа N 03/09 от 16.02.2009, N 04/09 от 24.02.2009, N 05/09 от 27.04.2009, N 12/09 от 29.05.2009; N 14/09 от 27.06.2009; N 16/09 от 26.08.2009; на сумму 12 501 171 руб., подписанные со стороны ООО "Компания "Суперторг" и Воронковым Евгением Михайловичем и исключения задолженности из реестра требований кредиторов должника;

бездействия по факту невзыскания в судебном порядке убытков с Черепановой Л.В. в сумме не менее 12 501 171 руб., по итогам признания Черепановой Л.В. за должником ООО "Компания "Суперторг" безнадежной кредиторской задолженности с истекшим сроком взыскания, что привело к возникновению ущерба (убытков) ООО "Компания "Суперторг";

бездействия конкурсного управляющего Ждановой О.В. по факту отказа в ознакомлении с документами финансово хозяйственной деятельности должника), в том числе договорами купли продажи долей ООО "Компания "Суперторг" от 01.10 2008 заключенных с Московских В.А. и Воронковым Е.М.;

отстранении арбитражного управляющего Ждановой Ольги Владимировны от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Компания "Суперторг".

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 09.07.2019 в удовлетворении жалобы Булатовой Людмилы Ивановны по пунктам 1.1, 1.2, 1.3, 1.4 отказано. Производство по жалобе по пункту 1.5 прекращено.

Булатова Людмила Ивановна, не согласившись с принятым судебным актом, подал апелляционную жалобу, в которой просит определение суда отменить и принять по делу новый судебный акт.

В апелляционной жалобе заявитель ссылается на то, что арбитражным судом не дана оценка выписки из анализа финансового состояния должника с динамикой существенного изменения 5 ключевых коэффициентов (коэффициент текущей ликвидности, коэффициент обеспеченности обязательств должника активами, коэффициент платёжеспособности по текущим обязательствам, коэффициент обеспеченности собственными средствами, доля дебиторской задолженности в активах) что делает обязательным проведение выявления причин преднамеренного банкротства. Указывает, что в анализе финансового состояния отсутствуют данные по факту анализа сделок что является нарушением Правил проведения арбитражными управляющими финансового анализа, утвержденных постановлением Правительства РФ от 25.06.2003 N 367, Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 855 "Об утверждении Временных правил проверки арбитражным управляющим наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства" что и привело к необоснованным выводам по результатам проверки. Судом оставлено без внимания установленный факт бездействия должностного лица по факту неоспаривания сделок и признания недействительными договоров займа заключенных между ООО "Компания "Суперторг" и Московских В.А., а также между ООО "Компания "Суперторг" и Воронковым Е.М. Суд необосновано отказал, в части признания бездействия арбитражным управляющим по факту невзыскания убытков с Черепановой Л.В. в сумме не менее 12 501 171 руб. по итогам признания Черепановой Л.В. за должником безнадежной кредиторской задолженности с истекшим сроком взыскания, что привело к возникновению ущерба (убытков) ООО "Компания "Суперторг".

Принимая во внимание, что резолютивная часть, оглашенная в судебном заседании лицам, участвующим в деле 03.07.2019 не соответствует резолютивной части определения, изготовленного в полном объеме 09.07.2019, суд апелляционной инстанции определением от 17.09.2019 перешел к рассмотрению спора по правилам, установленным АПК РФ для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции и назначил судебное разбирательство на 29.10.2019.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель конкурсного управляющего Ждановой О.В. против удовлетворения требований заявителя возражает по основаниям, указанным в письменных пояснениях.

От Булатовой Л.И. поступили письменные пояснения, в соответствии с которыми она на удовлетворении жалобы на действия конкурсного управляющего Ждановой О.В. настаивает.

В удовлетворении письменного ходатайства Булатовой Л.И. о назначении финансово-экономической экспертизы на предмет выявления признаков преднамеренного или фиктивного банкротства должника судом апелляционной инстанции отказано, поскольку соответствующее заключение уже было подготовлено арбитражным управляющим. Булатовой Л.И. не указано на конкретные нарушения, имеющиеся в заключении конкурсного управляющего. Кроме того, Булатовой Л.И. не направлена копия ходатайства от 28.11.2019 г. с приложенными к нему документами о кандидатуре эксперта конкурсному управляющему, не внесены денежные средства на депозитный счет суда для оплаты экспертизы. Такое поведение заявителя суд апелляционной инстанции рассматривает как направленное на затягивание рассмотрения дела ( п. 5 ст. 159 АПК РФ).

Изучив материалы дела, заслушав представителя конкурсного управляющего, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства в порядке ст. 71 АПК РФ, арбитражный апелляционный суд не усматривает оснований для отмены (изменения) обжалуемого судебного акта в связи со следующим.

В силу п. 1 ст. 60 Закон о банкротстве, заявления и ходатайства арбитражного управляющего, в том числе о разногласиях, возникших между ним и кредиторами, а в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, между ним и должником, жалобы кредиторов о нарушении их прав и законных интересов рассматриваются в заседании арбитражного суда в рамках дела о банкротстве должника не позднее чем через месяц с даты получения указанных заявлений, ходатайств и жалоб, если иное не установлено настоящим Федеральным законом.

В соответствии с п. 3 ст. 60 Закона о банкротстве в порядке и в сроки, которые установлены пунктом 1 настоящей статьи, рассматриваются жалобы представителя учредителей (участников) должника, представителя собственника имущества должника - унитарного предприятия, иных лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, на действия арбитражного управляющего, решения собрания кредиторов или комитета кредиторов, нарушающие права и законные интересы лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве.

По смыслу приведенной нормы, кредиторам должника предоставлена возможность защиты своих прав и законных интересов путем обжалования конкретных действий (бездействия) арбитражного управляющего в целях урегулирования разногласий и восстановления нарушенных прав. Исходя из анализа норм Закона о банкротстве, следует, что правом на обжалование обладают участники общества в лице представителя. Как следует из материалов дела, между участниками общества (Воронков, Булатова, Московских) в настоящее время имеется конфликт, поскольку иным способом, кроме как подачи жалобы от своего имени заявитель защитить права не имеет возможности, то суд полагает возможным рассматривать по существу жалобу.

При этом признание судом незаконными конкретных действий (бездействия) арбитражного управляющего возможно при установлении факта нарушения такими действиями арбитражного управляющего определенных прав и законных интересов заявителя жалобы, а также предполагает устранение, прекращение этих незаконных действий и, соответственно, восстановление нарушенных прав кредитора.

В силу статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации доказыванию по делу подлежат неисполнение (ненадлежащее исполнение) конкурсным управляющим своих обязанностей, наличие убытков (реальная возможность несения убытков) должника или кредиторов вследствие таких действий, а также факт нарушения прав и интересов заявителя жалобы.

Булатова Л.И. просит признать незаконным бездействие, выразившееся в непроведении конкурсным управляющим ООО "КОМПАНИЯ СУПЕРТОРГ" Ждановой Ольгой Владимировной анализа финансового состояния должника ООО "КОМПАНИЯ СУПЕРТОРГ" и заключения о наличии (отсутствии) преднамеренного банкротства.

Возражая относительно указанного основания, конкурсный управляющий указывает, что им проведен анализ финансового состояния должника в соответствии с установленными требованиями.

В соответствии с ч. 2 ст. 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Вступившим в законную силу определением Арбитражного суда Свердловской области от 11.02.2018 г. по настоящему делу установлено, что анализ финансового состояния должника проведен надлежащим образом в соответствии с предъявляемым к нему Постановлением Правительства РФ от 25.06.2003 N 367 "Об утверждении Правил проведения арбитражным управляющим финансового анализа" требованиями.

Согласно п. 11 Временных правил проверки арбитражным управляющим

наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства (утв. постановлением Правительства РФ от 27 декабря 2004 г. N 855) определение

признаков фиктивного банкротства производится в случае возбуждения производства по делу о банкротстве по заявлению должника.

В материалы дела представлено Заключение о наличии (отсутствии) признаков фиктивного и преднамеренного банкротства ООО "Компания "Суперторг", в котором сделаны выводы об отсутствии признаков фиктивного и преднамеренного банкротства (л.д. 71-77).

Булатовой Л.И. не указывает на конкретные допущенные конкурсным управляющим нарушения при проведении анализа финансового состояния должника, позволяющие считать его недостоверным. Какие именно сделки должника заявитель считает подозрительными, помимо договоров займа с Московских В.А. и Воронковым Е.М., из его заявления не следует. Также заявитель не пояснил в чем он усматривает нарушение, связанное с отсутствием доказательств закрытия расчетных счетов должника.

Булатова Л.И. просит признать незаконными бездействия по факту непривлечения к субсидиарной ответственности и взыскании убытков с контролирующих лиц должника ООО "КОМПАНИЯ СУПЕРТОРГ" Московских В.А., Воронкова Е. М., Фирсовой Н.А., Черепановой Л.В.

Согласно пункту 1 статьи 61.11 Закона о банкротстве, если полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица, такое лицо несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника.

Пока не доказано иное, предполагается, что полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица при наличии хотя бы одного из обстоятельств, указанных в статье.

Указанные обстоятельства не выявлены конкурсным управляющим, а также не выявлен факт несвоевременной подачи заявления о признании должника банкротом. Булатова Л.И. ссылок на такие обстоятельства не приводит.

Булатова Л.И. просит признать незаконными бездействия по факту не оспаривания сделок должника и признания недействительными договоров займа, подписанных со стороны должника и Московских Владислава Анатольевича, со стороны должника и Воронкова Евгения Михайловича и исключения задолженности из реестра требований кредиторов должника.

Заявленное требование удовлетворению не подлежит, поскольку действительность договоров займа с Московских В.А. и Воронковым Е.М. подтверждена вступившими в законную силу судебными актами.

Требования Московских В.А. подтверждены вступившим в законную силу Решением Белоярского районного суда Свердловской области от 15.07.2016 по делу N 2-1168/2016. Апелляционным определением Свердловского областного суда от 28.10.2016 решение Белоярского районного суда Свердловской области от 15.07.2016 по делу N 2-1168/2016 оставлено без изменения.

Также Определением Арбитражного суда Свердловской области от 01.02.2017 по делу N А60-40931/2016 признано обоснованным заявление Московских В.А. о признании несостоятельным (банкротом) должника, требования включены в реестр требований кредиторов.

Требования Воронкова Е.М. подтверждены вступившим в законную силу Решением Арбитражного суда Свердловской области от 11.08.2016 по делу N А60-28828/2016. Также требования включены в реестр требований кредиторов должника Определением Арбитражного суда Свердловской области от 26.04.2017 по настоящему делу.

Булатова Л.И. просит признать незаконным бездействие конкурсного управляющего по факту невзыскания в судебном порядке убытков с Черепановой Л.В. в сумме не менее 12 501 171, 00 рублей, по итогам признания Черепановой Л.В. за должником безнадежной кредиторской задолженности с истекшим сроком взыскания, что привело к возникновению ущерба (убытков) ООО "КОМПАНИЯ СУПЕРТОРГ" и собственника имущества должника.

Конкурсным управляющим проанализированы указанные обстоятельства, сделан вывод об отсутствии оснований взыскания убытков с Черепановой Л.В.

Черепановой Л.В., как руководителем должника, были получены претензии Московских В.А. и Воронкова Е.М. с требованием вернуть задолженность. В ответ на указанные претензии Черепанова Л.В. направила пояснения, что денежные средства в необходимом для расчетов размере у должника отсутствуют, но задолженность должником признается и будет погашена по мере финансовой возможности.

Как было указано выше, Московских В.А. и Воронков Е.М. воспользовались правом на судебное взыскание задолженности, включение требований в реестр.

Действия Черепановой Л.В., как добросовестного руководителя должника, по направлению ответов на поступившие претензии не может повлечь для должника возникновение убытков, так как задолженность являлась реальной, должник распорядился полученными средствами.

Черепановой Л.В. не производилось неправомерное отчуждение имущества общества или иные действия, направленные на вывод активов должника.

Булатова Л.И. просит признать незаконным бездействие конкурсного управляющего Ждановой Ольги Владимировны по факту отказа в ознакомлении с документами финансово - хозяйственной деятельности должника ООО "КОМПАНИЯ СУПЕРТОРГ", в том числе договорами купли продажи долей ООО "КОМПАНИЯ СУПЕРТОРГ" (ИНН 6639010500) от 01.10.2008 г. заключенными с Московских В.А. и Воронковым Е.М.

Между тем, в ответ на требование Булатовой Л.И. конкурсным управляющим было направлено уведомление от 01.02.2019, в котором Булатовой Л.И. было предложено ознакомиться со всеми требуемыми документами лично по адресу: г. Екатеринбург, ул. Хохрякова, д. 104, оф. 805.

19.03.2019 конкурсным управляющим в адрес Булатовой Л.И. было направлено повторное уведомление с предложением ознакомиться со всеми требуемыми документами лично по адресу: г. Екатеринбург, ул. Хохрякова, д. 104, оф. 805.

Булатова Л.И. не воспользовалась предоставленным правом на ознакомление с документами.

Таким образом, бездействие самой Булатовой Л.И. привело к отсутствию ее ознакомления с документами.

Данное обстоятельство подтверждено вступившим в законную силу Определением Арбитражного суда Свердловской области от 27.04.2019 по настоящему делу, имеющим преюдициальное значение ( п. 2 ст. 69 АПК РФ).

В соответствии с ч. 1 ст. 20.4 Закона о банкротстве неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей, возложенных на арбитражного управляющего в соответствии с настоящим Федеральным законом или федеральными стандартами, является основанием для отстранения арбитражным судом арбитражного управляющего от исполнения данных обязанностей по требованию лиц, участвующих в деле о банкротстве, а также по требованию саморегулируемой организации арбитражных управляющих, членом которой он является.

При рассмотрении настоящей жалобы судом не установлено неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей конкурсного управляющего Ждановой Ольги Владимировны, следовательно, основания для ее отстранения отсутствуют.

Учитывая, что заявитель в жалобе не ссылается на доказательства, которые бы свидетельствовали о незаконности действий конкурсного управляющего, основания для удовлетворения его жалобы отсутствуют. В удовлетворении жалобы следует отказать.

С учетом того, что суд апелляционной инстанции перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным для рассмотрения дела в суде первой инстанции, в связи с наличием безусловных оснований для отмены судебного акта (п. 4 ст. 270 АПК РФ ), определение Арбитражного суда Свердловской области от 09.07.2019 г. подлежит отмене.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ госпошлина по обособленному спору не взыскивается.

Руководствуясь статьями 176, 258, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса РФ, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Свердловской области от 09 июля 2019 года по делу N А60-40931/2016 отменить.

В удовлетворении жалобы Булатовой Людмилы Ивановны отказать.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий месяца со дня его принятия, через Арбитражный суд Свердловской области.

Председательствующий

В.И. Мартемьянов

Судьи

Т.Ю. Плахова О.Н. Чепурченко