Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 2 декабря 2019 г. N 15АП-13705/19

город Ростов-на-Дону

02 декабря 2019 г.

дело N А53-25814/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 18 ноября 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 02 декабря 2019 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Емельянова Д.В.,

судей Г.А. Сурмаляна, Н.В. Сулименко,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Синициной М.Г.,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью коммерческого банка "Донинвест" в лице конкурсного управляющего государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов": представителя Пузиковой Е.Ю. по доверенности от 11.04.2018;

от Зайца Сергея Николаевича: представителя Кононова А.С. по доверенности от 18.01.2018;

от Струкова Евгения Александровича: представителя Кононова А.С. по доверенности от 06.03.2018;

от Мищеряковой Лидии Сергеевны: представителя Кириленко Ю.М. по доверенности от 17.01.2018;

от Разина Андрея Александровича: представителя Моторина Е.П. по доверенности от 28.02.2018;

Гончаровой Ольги Ивановны и ее представителя Зенкова А.Н. по доверенности от 08.02.2018;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Григорьева Александра Юрьевича, государственной корпорации "Агентства по страхованию вкладов", Гуленковой Светланы Владимировны

на определение Арбитражного суда Ростовской области от 13.07.2019 по делу N А53-25814/2014 о привлечении к субсидиарной ответственности по заявлению конкурсного управляющего Государственная корпорация "Агентство по страхованию вкладов" к Григорьеву Александру Юрьевичу, Гуленковой Светлане Владимировне, Калитванской Алле Витальевне, Гончарову Ольгу Ивановну, Арбузовой Светлане Александровне, Мищеряковой Лидии Сергеевне, Бельмас Николаю Ивановичу, Зайцу Сергею Николаевичу, Струкову Евгению Александровичу, Фрадкину Андрею Вячеславовичу, Хвесько Алле Михайловне, Волчкову Денису Викторовичу, Орлову Андрею Витальевичу, Никитину Алексею Алексеевичу, Тищенко Игорю Валерьевичу, Разину Андрею Александровичу, Пономареву Виталию Александровичу

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью коммерческий банк "Донинвест"

(ИНН 6168065792, ОГРН 1026100011200)

УСТАНОВИЛ:

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью коммерческий банк "Донинвест" (далее - должник) в Арбитражный суд Ростовской области обратился конкурсный управляющий должника - Государственная корпорация "Агентство по страхованию вкладов" с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности Григорьева Александра Юрьевича, Гуленкову Светлану Владимировну, Калитванскую Аллу Витальевну, Гончарову Ольгу Ивановну, Арбузову Светлану Александровну, Мищерякову Лидию Сергеевну, Бельмас Николая Ивановича, Заец Сергея Николаевича, Струкова Евгения Александровича, Фрадкина Андрея Вячеславовича, Хвесько Аллу Михайловну, Волчкова Дениса Викторовича, Орлова Андрея Витальевича, Никитина Алексея Алексеевича, Тищенко Игоря Валерьевича, Разина Андрея Александровича, Пономарева Виталия Александровича и взыскании с указанных лиц в солидарном порядке 1 015 677 000 руб.

Определением суда от 13.07.2019 по делу N А53-25814/2014 удовлетворено ходатайство о фальсификации доказательств. Суд признал доказанным наличие оснований для привлечения к субсидиарной ответственности по обязательствам должника:

- Григорьева Александра Юрьевича,

- Гуленковой Светланы Владимировны,

- Калитванской Аллы Витальевны.

Приостановлено рассмотрение заявления в части определения размера субсидиарной ответственности до окончания расчетов с кредиторами общества с ограниченной ответственностью коммерческий банк "Донинвест". В остальной части заявленных требований отказано. Отменены обеспечительные меры, принятые определением арбитражного суда от 15.01.2018.

Не согласившись с определением суда от 13.07.2019 по делу N А53-25814/2014, Григорьев Александр Юрьевич, Государственная корпорация "Агентство по страхованию вкладов", Гуленкова Светлана Владимировна обратились в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят обжалуемое определение отменить и принять по делу новый судебный акт.

Апелляционная жалоба Григорьева Александра Юрьевича мотивирована тем, что выводы суда о наличии оснований для привлечения к субсидиарной ответственности основаны на протоколах допросов, протоколах очных ставок, постановлении о привлечении в качестве обвиняемого по уголовному делу, иных доказательств, достоверно обосновывающих привлечение в ответственности, материалы дела не содержат. Заявителем в материалы дела не представлен отчет об оценке кредитной и финансовой политики Банка за период с 01.07.2011 по 01.07.2014. Судом в ходе рассмотрения дела необоснованно отказано в удовлетворении ходатайства о назначении финансовой экспертизы. В ходе проверки ЦБ РФ установлено, что по состоянию на 01.07.2014 банком неправильно классифицирована ссудная задолженность девяти заемщиков кредитной организации, в то время как оценка риска бизнеса проведена до 01.05.2014, заемщики банка являлись его клиентами до 01.05.2014. Также не установлено, что члены правления Банка и Совета директоров подчинялись Григорьеву А.Ю.

Апелляционная жалоба конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью коммерческий банк "Донинвест" в лице государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" мотивирована тем, что судом первой инстанции не учтено, что члены совета директоров и правления Банка оказывали влияние на ведение кредитной организацией деятельности, в связи с чем являются объектами субсидиарной ответственности, что подтверждается протоколами совета директоров и правления. Судом первой инстанции не исследован и не оценен представленный в материалы дела протокол допроса Белоусова Д.В. от 22.10.2015, являющегося секретарем на заседаниях совета директоров, в котором Белоусов Д.В. подтвердил, что заседания проводились дистанционно посредством телефонной или электронной связи, после чего секретарем составились протоколы. Установление судом единичных случаев отсутствия контролирующих лиц должника на территории Российской Федерации в даты проведения заседаний органов управления не является доказательством не выражения воли членами совета директоров и правления на совершение сделок, не могут быть распространены на все случаи.

Апелляционная жалоба Гуленковой Светланы Владимировны мотивирована тем, что ей не был направлен судебный акт о привлечении к субсидиарной ответственности, она не ознакомлена с доказательствами, представленными в материалы дела, поскольку с 04.09.2015 находится в СИЗО под стражей. Заявитель жалобы указывает на пропуск срока для обращения в суд с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности, поскольку решение о признании должника банкротом принято 16.12.2014, соответствующее заявление о привлечении к ответственности подано 19.12.2017. Также Гуленкова С.В. указывает на отсутствие надлежащего извещения ее о времени и месте судебного заседания, а также о направлении в ее адрес заявления о привлечении к ответственности только в мае 2018 без приложений к заявлению.

Законность и обоснованность определения Арбитражного суда Ростовской области от 13.07.2019 по делу N А53-25814/2014 проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В отзыве на апелляционную жалобу Хвесько А.М. просит обжалуемое определение оставить без изменения, апелляционную жалобу конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью коммерческий банк "Донинвест" в лице государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" без удовлетворения.

В отзыве на апелляционную жалобу Бельмас Н.И. просит обжалуемое определение оставить без изменения, апелляционную жалобу конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью коммерческий банк "Донинвест" в лице государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" без удовлетворения.

В отзыве на апелляционную жалобу Заец С.Н. просит обжалуемое определение оставить без изменения, апелляционную жалобу конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью коммерческий банк "Донинвест" в лице государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" без удовлетворения.

В отзыве на апелляционную жалобу Струкова Е.А. просит обжалуемое определение оставить без изменения, апелляционную жалобу конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью коммерческий банк "Донинвест" в лице государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" без удовлетворения.

В отзыве на апелляционную жалобу Разин А.А. просит обжалуемое определение оставить без изменения, апелляционные жалобы конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью коммерческий банк "Донинвест" в лице государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов", Григорьева А.Ю. без удовлетворения.

Определением суда апелляционной инстанции от 18.10.2019 удовлетворено ходатайство Гуленковой Светланы Владимировны об участии в судебном заседании путем использования системы видеоконференц-связи, СИЗО-3 ГУФСИН России по Ростовской области (346408, Ростовская область, г. Новочеркасск, ул. Украинская, 1) поручена организация видеоконференц-связи в целях участия Гуленковой Светланы Владимировны в рассмотрении апелляционных жалоб по настоящему делу.

В судебном заседании от 18.11.2019 установлено, что проведение судебного заседания путем использования системы видеоконференц-связи в соответствии с определением от 18.10.2019 по настоящему делу не представляется возможным по причине отсутствия связи с СИЗО-3 ГУФСИН России по Ростовской области.

От Гуленковой С.В. поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в ее отсутствие, в связи с невозможностью участия в судебном заседании посредством видеоконференц-связи по состоянию здоровью.

Суд апелляционной инстанции, руководствуясь положениями части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, счел возможным рассмотреть апелляционную жалобу без участия лиц, участвующих в деле, надлежаще извещенных о времени и месте судебного заседания, в том числе путем размещения информации на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети Интернет.

Представитель общества с ограниченной ответственностью коммерческого банка "Донинвест" в лице конкурсного управляющего государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил определение суда отменить.

Представитель Зайца Сергея Николаевича, Мищеряковой Лидии Сергеевны, Гончаровой Ольги Ивановны, Разина Андрея Александровича поддержал доводы, изложенные в своих отзывах на апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью коммерческого банка "Донинвест" в лице конкурсного управляющего государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов", просили определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу конкурсного управляющего - без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционные жалобы не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда Ростовской области от 22.12.2014 по делу N А53-25814/14 (резолютивная часть от 16.12.2014) общество с ограниченной ответственностью коммерческий банк "Донинвест" признано несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыто конкурсное производство в соответствии с Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций". Функции конкурсного управляющего возложены на государственную корпорацию "Агентство по страхованию вкладов" (далее - конкурсный управляющий, Агентство).

Сведения об открытии процедуры конкурсного производства опубликованы в газете "КоммерсантЪ" N 237 от 27.12.2014.

19.12.2017 конкурсный управляющий должника обратился в суд с заявлением о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности.

В обоснование заявленных требований указано, что приказами Центрального банка Российской Федерации от 09.10.2014 N ОД-2778, N ОД-2779 "Об отзыве лицензии на осуществление банковских операций у кредитной организации Общество с ограниченной ответственностью коммерческий банк "Донинвест" ООО КБ "Донинвест" (г. Ростов-на-Дону)" у общества с ограниченной ответственностью коммерческий банк "Донинвест" (далее - ООО КБ "Донинвест", Банк) с 09.10.2014 отозвана лицензия на осуществление банковских операций по основаниям, предусмотренным Федеральным законом от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности" (далее - Федеральный закон N 395-1). Назначена временная администрация по управлению Банком.

В целях выявления признаков преднамеренного банкротства, а также обстоятельств, за которые Законом о банкротстве предусмотрена субсидиарная ответственность проведена проверка, по результатам которой установлено, что по состоянию на 01.05.2014 стоимость имущества Банка превышала размер его обязательств на 179 251 тыс. руб. В период с 01.05.2014 по дату отзыва лицензии (09.10.2014) произошло резкое ухудшение финансового положения Банка, в результате чего уже на 01.07.2017 в Банке возник, предусмотренный п. 2 Закона о банкротстве признак банкротства в виде недостаточности имущества для исполнения обязательств перед кредиторами в полном объеме, размер которой составил 168 593 тыс. руб. В дальнейшем финансовое положение Банка продолжало существенно ухудшаться, в результате чего на дату отзыва лицензии размер недостаточности имущества увеличился до 1 032 899 тыс. руб.

Анализ деятельности Банка показал, что в период с 01.05.2014 по дату отзыва лицензии (09.10.2014) совершались сделки, явившиеся причиной доведения Банка до банкротства и дальнейшего значительного ухудшения его финансового положения, а именно: выдача кредитов заемщикам, не ведущим реальной хозяйственной деятельности (технические заемщики) и перевод долга на них; передача в качестве оплаты векселей Банка (с их последующим погашением) по предварительному договору купли-продажи, предметом которого являлось недвижимое имущество, которое не принадлежало продавцу.

По мнению конкурсного управляющего, сделки, явившиеся причиной существенного ухудшения финансового положения Банка и его банкротства, подписаны от имени Банка лицами, входившими в состав исполнительных органов Банка, а именно Гуленковой С.В., Калитванской А.В., Гончаровой О.И., а также лицом, действующим на основании доверенности, выданной от имени Банка Гуленковой С.В. в порядке передоверия на основании доверенности, выданной Калитванской А.В., являющимися членами коллегиального исполнительного органа, а совершение сделок одобрено плавлением Банка в составе:

Гуленкова С.В., Гончарова О.Н., Арбузова С.А., Мещерякова Л.С., и/или советом директоров Банка в составе: Калитванская А.В., Бельмас Н.И., Заец С.Н., Струков Е.А., Фрадкин А.В., Хвесько А.М., Волчков Д.В., Орлов А.В., Никитин А.А., Тищенко И.В., Разин А.А. и Пономарев В.А.

Управляющий указывает, что вышеуказанные лица, принимавшие решения о заключении сделок, совершение которых явилось причиной существенного ухудшения положения Банка и его банкротства, являются контролирующими Банк лицами, и, соответственно, субъектами субсидиарной ответственности, отвечающими по обязательствам Банка при недостаточности стоимости имущества.

Кроме того, согласно постановлению о привлечении в качестве обвиняемого от 23.01.2017 по результатам рассмотрения уголовного дела N 221898 установлено, что не позднее мая 2014 года Григорьев А.Ю., действуя совместно с неустановленными лицами, приобрел доли в уставном капитале Банка путем переоформления права на них на подконтрольных и ранее знакомых Григорьеву А.Ю. - Ермакову О.В., Волчкова Д.В., а также Максимову С.А., Разина А.А., Романову Л.В., Босикова А.А., Орлова А.В., Тищенко И.В., Мирвода В.Ю., Никитина А.А., Трофимова В.Г., которые фактически участия в коммерческой деятельности Банка не принимали, и в результате стал фактическим собственником Банка.

В рамках предварительного следствия по уголовным делам проведены допросы лиц, на которых были оформлены доли участия в Банке, согласно которым:

* Волчков Д.В. являлся двоюродным братом Григорьева А.Ю.;

* Максимова С.А. являлась сожительницей и матерью ребенка Григорьева А.Ю.;

* Романова Л.В. выполняла для семьи Григорьева А.Ю. работы по дизайн-проектированию жилого дома, Григорьев А.Ю. с ее согласия оформил на нее долю в уставном капитале Банка, доставив ее для этого в г. Ростов-на-Дону на личном самолете;

* Орлова А.В., Тищенко И.В., Босиков А.А., Никитин А.А., Трофимов В.Г. и Волчков Д.В. являлись сослуживцами, стали номинальными акционерами Банка по просьбе двоюродного брата Григорьева А.Ю. - Волчкова Д.В.;

- Разин А.А. являлся президентом Банка и был другом Григорьева А.Ю. Григорьев А.Ю. приобретал ООО КБ "Донинвест" для единоличного владения и пользования, распределяя доли между знакомыми лицами с целью упрощения прохождения процедуры перехода права собственности, а также сокрытия имущества, так как готовился к бракоразводному процессу со своей женой. Кроме того, Григорьев А.Ю. согласно протоколу очной ставки от 27.06.2016 между Ермаковой О.В. и Григорьевым А.Ю. подтвердил сведения сообщенные Ермаковой О.В. о том, что с мая 2014 года он являлся фактическим владельцем Банка.

Таким образом, конкурсный управляющий полагает, что имеются доказательства, свидетельствующие, что Григорьев А.Ю., фактически являясь с мая 2014 года единственным участником Банка, имел возможность давать обязательные для исполнения указания и определять действия Банка, и, соответственно, несет субсидиарную ответственность по обязательствам Банка.

При рассмотрении обособленного спора суд первой инстанции обоснованно руководствовался следующим.

В соответствии с разъяснениями, изложенными в пункте 2 информационного письма Президиума ВАС РФ от 27.04.2010 N 137 "О некоторых вопросах, связанных с переходными положениями Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" положения Закона о банкротстве в редакции, действовавшей до вступления в силу Закона N 73-ФЗ (в частности, статья 10), и Закона о банкротстве банков в редакции, действовавшей до вступления в силу Закона N 73-ФЗ (в частности, пункт 3 статьи 9.1 и статья 14), о субсидиарной ответственности соответствующих лиц по обязательствам должника применяются, если обстоятельства, являющиеся основанием для привлечения к такой ответственности имели место до дня вступления в силу Закона N 73-ФЗ.

Таким образом, учитывая общие правила о действии закона во времени, при разрешении настоящего обособленного спора применению подлежат положения статьи 14 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций, поскольку на момент совершения вменяемых контролирующим должника лицам действия их ответственность определялась указанной нормой закона.

В соответствии со статьей 14 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций если банкротство кредитной организации наступило в результате виновных действий или бездействия ее руководителей, членов совета директоров (наблюдательного совета), учредителей (участников) или других имеющих право давать обязательные для данной кредитной организации указания или возможность иным образом определять ее действия лиц (далее - контролирующие лица), на указанных лиц при недостаточности имущества кредитной организации для удовлетворения требований кредиторов арбитражным судом может быть возложена субсидиарная ответственность по денежным обязательствам кредитной организации и (или) исполнению ее обязанности по уплате обязательных платежей.

Указанные лица признаются виновными, если их решения или действия (в том числе превышение полномочий), повлекшие за собой возникновение признаков банкротства, не соответствовали принципам добросовестности и разумности, соответствующим нормативным правовым актам Российской Федерации, банковским правилам, уставу кредитной организации или обычаям делового оборота, а также, если они при наличии оснований, предусмотренных статьей 4 настоящего Федерального закона, не предприняли предусмотренные настоящим Федеральным законом меры для предупреждения банкротства кредитной организации (абз. 2 п. 1 ст. 14 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Таким образом, для возложения субсидиарной ответственности по обязательствам должника на его руководителей необходимо установить наличие причинной связи между действиями руководителей и банкротством должника и виновный характер совершенных действий.

Аналогичная правовая позиция изложена в определении Верховного Суда Российской Федерации от 10.04.2015 N 309-ЭС14-7022, согласно которой предусмотренная законодательство о банкротстве субсидиарная ответственность установлена в качестве санкции (ответственности в прямом смысле), причем не за действия организации-должника, а за собственные недобросовестные и неразумные действия контролирующего лица, следствием которых стало банкротство юридического лица, не позволившее ему удовлетворить требования кредиторов.

В соответствии с положениями статьи 11.1 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" единоличный исполнительный орган, его заместители и члены коллегиального исполнительного органа являются руководителями кредитной организации.

Пунктом 20.1. Устава определено, что руководство текущей деятельностью Банка осуществляется единоличным исполнительным органом - Председателем Правления и коллегиальным исполнительным органом - Правлением Банка.

Пунктом 20.7.Устава определена компетенция Правления Банка.

Заседания правление правомочно, если на нем присутствует не менее четырех членов правления.

Согласно пункту 21.7 Устава Банка, пункту 5.1 Положения о Совете директоров Банка, заседание Совета директоров Банка созывается его Председателем по его собственной инициативе, по требованию члена Совета директоров Банка, Председателя Правления Банка, члена коллегиального исполнительного органа Банка, ревизионной комиссии Банка.

В соответствии с пунктом 20.13 Устава Банка Члены Совета директоров Банка, единоличный исполнительный орган Банка, члены коллегиального исполнительного органа Банка несут ответственность перед Банком за убытки, причиненные Банку их виновными действиями (бездействиями), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами. При этом не несут ответственности члены Совета директоров Банка, члены коллегиального исполнительного органа Банка, голосовавшие против решения, которое повлекло причинение Банку убытков, или не принимавшие участия в голосовании.

При определении оснований и размера ответственности членов Совета Банка, председателя правления и Правления должны быть приняты во внимание обычные условия делового оборота и иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Из материалов дела следует, что по состоянию на 01.05.2014 стоимость имущества Банка превышала размер его обязательств на 179 251 тыс. руб. В период с 01.05.2014 по дату отзыва лицензии (09.10.2014) произошло резкое ухудшение финансового положения Банка, в результате чего уже на 01.07.2014 в Банке возник предусмотренный п. 2 ст. 2 Закона признак банкротства в виде недостаточности стоимости имущества для исполнения обязательств перед кредиторами в полном объеме, размер которой составил 168 593 тыс. руб. В дальнейшем финансовое положение Банка продолжило существенно ухудшаться, в результате чего на дату отзыва лицензии (09.10.2014) размер недостаточности стоимости имущества увеличился до 1 032 899 тыс. руб.

Анализ деятельности Банка показал, что в период с 01.05.2014 по дату отзыва лицензии (09.10.2014) совершались сделки, явившиеся причиной доведения Банка до банкротства и дальнейшего значительного ухудшения его финансового положения, (приложение N 11) а именно:

* выдача кредитов заемщикам, не ведущим реальной хозяйственной деятельности, (технические заемщики) и перевод долга на них,

* передача в качестве оплаты векселей Банка (с их последующим погашением) по предварительному договору купли-продажи, предметом которого являлось недвижимое имущество, которое не принадлежало продавцу.

Сделки, явившиеся причиной существенного ухудшения финансового положения Банка и его банкротства, подписаны от имени Банка лицами, входившими в состав исполнительных органов Банка, а именно Гуленковой С.В., Калитванской А.В., Гончаровой О.И, а также лицом, действующим на основании доверенности, выданной от имени Банка Гуленковой С.В в порядке передоверия на основании доверенности, выданной Калитванской А.В., являющимися членами коллегиального исполнительного органа, а совершение сделок одобрено правлением Банка в составе: Гуленкова С.В., Гончарова О.Н., Арбузова С.А., Мещерякова Л.С., и/или советом директоров Банка в составе: Калитванская А.В., Бельмас Н.И., Заец С.Н., Струков Е.А., Фрадкин А.В., Хвесько А.М., Волчков Д.В., Орлов А.В., Никитин А.А., Тищенко И.В., Разин А.А. и Пономарев В.А.

Согласно данным ежемесячной бухгалтерской отчетности Банка за период с 01.05.2014 по 01.10.2014, предоставляемой в Банк России, норматив достаточности собственных средств (капитала) Банка (Н1), рассчитанный Банком в соответствии с Инструкцией Банка России от 03.12.2012 N 139-И "Об обязательных нормативах банков" (далее - Инструкция N 139-И), до 01.08.2014 находился на уровне выше минимального допустимого значения (Н1/Н1.0>10%) и составлял в среднем 14%. После смены участников Банка, по состоянию на отчётные даты 01.08.2014, 01.09.2014 и 01.10.2014 норматив Н1.0 составлял 3%, 5% и 2% соответственно, что ниже допустимого значения, при этом, согласно данному расчёту, стоимости имущества Банка было достаточно для исполнения обязательств, что свидетельствует об отсутствии признака банкротства.

Вместе с тем, по результатам проведенного конкурсным управляющим в рамках выявления обстоятельств банкротства анализа финансового положения Банка за тот же период (01.05.2014 по 01.10.2014) установлено, что, начиная с 01.07.2014, Банка имел отрицательное значение (Н1<0%), стоимости имущества Банка было недостаточно для исполнения всех его обязательств перед кредиторами, а, соответственно, Банк имел признак банкротства - недостаточность стоимости имущества для исполнения всех обязательств перед его кредиторами (в соответствии с п. 2 ст.2 Закона).

Выводы конкурсного управляющего основаны на результатах анализа ссудной задолженности Банка, а также обязательств перед Банком, проведенного в соответствии с Положением Банка России от 26.03.2004 N 254-П "О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам, ссудной и приравненной к ней задолженности" (далее - Положение N 254-П), Положением Банка России от 20.03.2006 N 283-П "О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери" (далее - Положение N 283-П).

В ходе конкурсного производства по результатам проверки установлено, что:

* ссудная задолженность 19 юридических лиц, занимающая в структуре активов Банка долю в размере от 10% до 52%, в период с 01.05.2014 по 09.10.2014 необоснованно оценивалась Банком в более высокую категорию качества с начислением минимальных резервов, не соответствующих истинному уровню кредитных рисков по ссудам (приложение N 17). Указанная ссудная задолженность возникла в результате совершения сделок по предоставлению кредитов техническим заемщикам, а также по переводу долга на лиц, не ведущих реальной хозяйственной деятельности;

* в нарушение требований Положения N 283-П совершена в отсутствие анализа контрагента без начисления соответствующих рискам резервов на возможные потери сделка - предварительный договор купли-продажи недвижимого имущества, расположенного по адресу: Россия, Республика Крым, г. Симферополь, ул. К. Маркса/ ул. Пушкина, д. 14/9 (лит. Ц), на исполнение которого Банк передал продавцу (Паливода И.В.) собственные векселя, в результате чего на балансе Банка по состоянию на 01.10.2014 и 09.10.2014 учитывалась дебиторская задолженность данного физического лица. При этом, имущество не принадлежало физическому лицу на вещном праве, несмотря на наличие в Банке документов, подтверждающих его право собственности.

Нарушение ООО КБ "Донинвест" требований положений Банка России, допущенные им при формировании ссудной задолженности, а также балансового актива - дебиторской задолженности Паливоды И.В., привели к неадекватному отражению в отчетности данных о стоимости имущества Банка и позволяли контролирующим лицам Банка скрывать реальное финансовое положение кредитной организации, предоставляя в Банк России недостоверную отчетность.

В результате указанных обстоятельств решением Арбитражного суда Ростовской области от 22.12.2014 по делу N А53-25814/2014 (резолютивная часть от 16.12.2014) Банк признан несостоятельным (банкротом), в связи с тем, что установлены факты недостаточности стоимости имущества Банка на дату отзыва лицензии (698,4 млн. руб.,) для исполнения обязательств (1906,4 млн. руб.), а также факт неисполнения Банком обязательств перед кредиторами более 14 дней.

Конкурсный управляющий указывает, что заемщики - юридические лица (16 заемщиков, зарегистрированных на территории Российской Федерации, и 3 заемщика, зарегистрированных за ее пределами) не вели хозяйственной деятельности либо осуществляли незначительную деятельность, не соответствующую масштабам кредитования, не обладали собственным имуществом и доходами, позволявшими им погашать задолженность по кредитам. Операции по предоставлению указанным заемщикам кредитов носят характер вывода из Банка ликвидных активов (денежных средств). Указанные далее признаки, подтверждающие заведомую неспособность заемщиков исполнить обязательства перед Банком, имелись на даты выдачи кредитов/перевода на них задолженности и сохраняются до настоящего времени.

В отношении 3 заемщиков, являющихся организациями, зарегистрированными за пределами Российской Федерации, (VOLCOM TRADING LTD, TIAGI HK Limited, SUNRISE East-West GmbH) установлены следующие факты.

Заемщики, за исключением VOLCOM TRADING LTD, не имели расчетных счетов, открытых в ООО КБ "Донинвест".

Операции VOLCOM TRADING LTD по расчётному счету в Банке связаны с обслуживанием задолженности по кредитному договору. Операции, свидетельствующие о ведении хозяйственной деятельности (оплата заработной платы, аренды и пр.), по счету не осуществлялись.

Сведения о счетах, открытых в иных банках, отсутствуют (TIAGI HK Limited) или представлены только заемщиками (без подтверждения соответствующих сведений банками), соответственно, отсутствуют заверенные подтверждения оборотов и операций по счетам в кредитных организациях, зарегистрированных за пределами Российской Федерации. В кредитных досье отсутствуют сведения о численности работников, а также копии договоров аренды.

Кроме того, отсутствуют сведения о ведении деятельности данными заемщиками в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет". Так, в частности, VOLCOM TRADING LTD занималось строительством коттеджных поселков, в том числе вилл "ROSEMARY" на южном побережье Кипра, однако данные сведения отсутствуют в публичных источниках информации.

Кредиты всех указанных заемщиков выданы до начала существенного ухудшения финансового положения Банка (до 01.05.2014), а затем, в июле 2014 года рефинансированы путем перевода долга на других технических заемщиков Банка (ООО "ДИОС", ООО "Эльгрин" и ООО "Панорама").

Сведения о проводимой работе по возврату денежных средств, в том числе судебной работы также отсутствуют.

В отношении 16 заемщиков, являющихся организациями, зарегистрированными на территории Российской Федерации, (ООО "Бакард", ООО "ГЕЛИОС", ООО "Ладога", ООО "Никегор", ООО "Гирис", ООО "Гамас", ООО "ЮНИКОН", ООО "ДИОС", ООО "Панорама", ООО "Навайтис", ООО "Кварта", ООО "Эльгрин", ООО "Петробалт", ООО "Компания "ТРЭЙД", ООО "Кубаньэнергопром", ООО "Нумерос Примос") установлены следующие факты.

Согласно информации, полученной от Банка России о платежах заемщиков, осуществлённых через платежную систему Банка России, в течение периода с 01.01.2011 по 09.10.2014 заемщиками уплачено (в тыс. руб.)

N п/п	Наименование заемщика	Налоги					Платежи на соц. нужды	Итого налоги и платежи на соц. нужды	Доля в общем объеме списаний, %
		ЕНВД	НДС	НДФЛ	Налог на прибыль организации	Всего налогов
1	ООО "Кварта"	-	658	191	829	1 678	446	2 124	0,86
2	ООО "Эльгрин"	-	135	62	69	266	147	413	0,14
3	ООО "Кубаньэнергопром"	-	41	19	39	98	45	143	0,06
4	ООО "Нумерос Примос"	-	29	1	13	43	2	45	0,02
5	ООО "Бакард"	-	107	20	41	168	48	216	0,09
6	ООО "ЮНИКОН"	-	11	-	9	20	-	20	0,01
7	ООО "Компания "ТРЭЙД"	-	159	107	145	411	249	660	0,27
8	ООО "ДИОС"	-	201	42	145	388	128	516	0,21
9	ООО "Петробалт"	-	56	32	100	189	74	263	0,11
10	ООО "ГЕЛИОС"	-	43	18	68	129	45	174	0,07
11	ООО "Ладога"	-	37	28	60	125	65	190	0,08
12	ООО "Гамас"	-	50	41	80	170	96	266	0,11
13	ООО "Гирис"	-	115	31	123	269	72	341	0,14
14	ООО "Навайтис"	-	53	28	137	218	67	285	0,13
15	ООО Панорама"	-	39	13	53	105	34	139	0,06
16	ООО "Никегор"	35	126	14	149	324	29	353	0,14
ИТОГО		35	1 859	647	2 059	4 601	1 548	6 149	0,16

Из представленных сведений усматривается, что большая часть заемщиков (все, кроме ООО "Кварта") уплатили в бюджет от 45 тыс. руб. до 660 тыс. руб., что составило лишь до 0,27% всех списаний с их расчетных счетов, при этом:

- по расчетным счетам 15 заемщиков не осуществлялись платежи по оплате налога на имущество и земельного налога;

- сумма уплаченного 15 заемщиками налога на прибыль составила от 9 до 145 тыс. руб., НДФЛ - 1 до 107 тыс. руб.;

- 15 заемщиков уплатили НДС на общую сумму от 11 до 201 тыс. руб.

Заемщик ООО "Кварта" заплатил 2 124 тыс. руб. платежей в бюджет (658 тыс. руб. НДС, 191 тыс. руб. НДФЛ и 829 тыс. руб. налога на прибыль), что составило 0,86% всех оборотов.

Согласно Приложению N 3 к приказу Федеральной налоговой службы от 30.05.2007 N ММ-3-06/333 для вида деятельности, которым занимались заемщики (прочая оптовая торговля) соотношение налоговых платежей к очищенным кредитовым оборотам должно быть выше 2,6%.

Таким образом, объем обязательных платежей в бюджет всеми 16 заёмщиками значительно ниже среднего размера и несопоставим с размером их финансирования Банком.

Руководители и (или) учредители данных обществ являлись номинальными, не осуществляющими деятельность по управлению обществами

В рамках расследования уголовных дел проведены допросы руководителей и (или) учредителей 11 организаций (ООО "Бакард", ООО "ГЕЛИОС", ООО "Ладога", ООО "Никегор", ООО "Гирис", ООО "ЮНИКОН", ООО "ДИОС", ООО "Панорама", ООО "Навайтис", ООО "Петробалт" и ООО "Компания "ТРЕЙД"), которые сообщили, что:

* фактическую деятельность по руководству данными юридическими лицами не осуществляли, стать "номинальными" руководителями/учредителями согласились по предложению малознакомых им лиц за незначительное вознаграждение (не более 10 тыс.руб.) или без получения соответствующего вознаграждения.

* о наличии статуса руководителя/учредителя части указанных лиц стало известно только в ходе проводимого допроса.

Финансовое положение ООО "Кубаньэнергопром", ООО "Нумерос Примос" и ООО "Панорама" в соответствии с п. 3.3. Положения N 254-П оценивается как плохое на основании следующих признаков, свидетельствующих об угрожающих негативных явлениях (тенденциях) в их деятельности, вероятным результатом которых могли явиться несостоятельность (банкротство) либо устойчивая неплатежеспособность заемщиков:

- несоответствие масштаба деятельности объему кредитования;

* недостаточная сумма доходов для погашения задолженности;

* отсутствие деятельности.

Также имеются признаки недостоверности отчетности данных организаций в Банке: данные не совпадают с данными из органов ФНС России/в СПАРК.

В ходе анализа бухгалтерской отчетности оставшихся 13 заемщиков выявлен ряд отрицательных факторов в деятельности организаций:

* наличие большой долговой нагрузки у всех организаций: 93,25-99,96% валюты баланса, что свидетельствует о повышенном кредитном риске Банка;

* отсутствие собственных основных средств у всех организаций, за исключением наличия их на незначительную сумму у ООО "Гамас" (281 тыс. руб. или 0,06% валюты баланса), у ООО "ЮНИКОН" (79 тыс. руб. или 0,02% валюты баланса), а также после кредитования у ООО "ДИОС" (141 тыс. руб. или 0,03% валюты баланса);

* отсутствие у ООО "Бакард" помимо основных средств и запасов, необходимых для осуществления хозяйственной деятельности;

* существенное уменьшение суммы доходов на момент получения ссудных средств и в период кредитования у ООО "Компания "ТРЭЙД".

У ООО "Бакард", ООО "Гелиос", ООО "Компания "ТРЭЙД" и ООО "Навайтис" выявлены признаки недостоверности отчетности в Банке (данные не совпадают с данными из органов ФНС России/СПАРК).

Заемщики ООО "Гамас", ООО "ГЕЛИОС", ООО "Никегор", ООО "Панорама", ООО "Петробалт" заключали с Банком договоры залога товаров в обороте. По результатам проверки залогов, проведенной конкурсным управляющим, наличие заложенного имущества не установлено, что подтверждается соответствующими актами, представленными в материалы дела.

Уставный капитал рассматриваемых обществ сформирован в размере не превышающем 100 тыс. руб.

Также установлено совпадение руководителей и участников заемщиков в одном лице. Так руководители заемщиков одновременно являлись их единственными совладельцами (за исключением ООО "Компания ТРЕЙД" и ООО "ЮНИКОН"). При этом руководители ООО "ЮНИКОН", ООО "Никегор", ООО "Навайтис" и ООО "Эльгрин" являются "массовыми". Также установлено, что руководители всех обществ осуществляли функции главных бухгалтеров.

Согласно ответам налоговых органов, а также данным СПАРК адреса регистрации ООО "ЮНИКОН", ООО "Кварта", ООО "Эльгрин" являются массовыми, а адресом место нахождения ООО "Бакард" и ООО "Нумерос Примос" являются жилые помещения (квартиры).

Согласно ответам подразделений Пенсионного фонда Российской Федерации, а также Фонда социального страхования имеются сведения о численности работников всех исследуемых заемщиков, за исключением ООО "Эльгрин". Согласно полученным ответам в период кредитования в Банке:

* ООО "Компания "ТРЭЙД" отчетность не сдавало, уплату взносов не производило;

* ООО "Нумерос Примос", ООО "Кубаньэнергопром" сдавали отчетность с указанием численности "0" человек;

-ООО "Бакард", ООО "ЮНИКОН", ООО "Никегор", ООО "Ладога" имели численность работников 1 человек;

- ООО "Навайтис", ООО "ДИОС", ООО "Гирис", ООО "ГЕЛИОС" - 2 человека;

- ООО "Кварта", ООО "Панорама", ООО "Петробалт" и ООО "Гамас" - 3 человека.

Также установлены иные негативные факторы, характеризующие заемщиков, а именно:

* все 16 заемщиков не производили возврат денежных средств после даты отзыва лицензии у Банка;

* принято решение о предстоящем исключении недействующих юридических лиц из единого государственного реестра юридических лиц в отношении ООО "Бакард", ООО "Гамас";

* принято решение о реорганизации в форме присоединения к другим юридическим лицам ООО "Петробалт";

- прекратили деятельность в результате присоединения:

ООО "ГЕЛИОС", ООО "Гирис" и ООО "Никегор" присоединились ООО "Финестра" (ИНН 3702617689), которое, в свою очередь, присоединилось к ООО "Демос", являющемуся правопреемником большого количества юридических лиц, имеющих признаки, характерные для организаций не ведущих реальной хозяйственной деятельности, и находящемуся в настоящий момент в стадии ликвидации;

ООО "Эльгрин" к заемщику Банка ООО "Кварта";

ООО "Ладога" к ООО "КОМПАНИЯ КОНТИНЕНТСТРОЙ" (ИНН 3528197907), ООО "Навайтис" к ООО "Полиграфист" (ИНН 7130506601), ООО "Панорама к ООО "Битер" (ИНН 3327119049), следует отметить, что все указанные организации-правопреемники имеют признаки, характерные для организаций не ведущих реальной хозяйственной деятельности, а также являются правопреемниками большого количества юридических лиц (не менее 20 присоединилось к каждому из указанных);

ООО "Кварта" прекратило деятельность в результате завершения конкурсного производства, проводимого в рамках дела о банкротстве (следует отметить, что расчеты с кредиторами в рамках конкурсного производства не осуществлялись, имущество выявлено не было);

признано банкротом, ведется конкурсное производства в отношении ООО "Компания "ТРЭЙД";

ООО "Нумерос Примос" и ООО "Кубаньэнергопром" находятся в стадии ликвидации.

заемщики не имеют страниц в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" или соответствующие страницы не действуют;

судебная работа данными обществами либо не велась (ООО "Гирис", ООО "Эльгрин"), либо представлена только делами о взыскании ссудной задолженности в пользу Банка (ООО "Бакард", ООО "Кубаньэнергопром", ООО "Ладога", ООО "Навайтис", ООО "Никегор", ООО "Панорама", ООО "ГЕЛИОС", ООО "ЮНИКОН", ООО "Нумерос Примос"), а также делами о взыскании задолженности в польку банков ("Анталбанк" (ООО), ООО КБ "ДОРИС БАНК" и "Таурус Банк" (АО), признанных несостоятельными (банкротами) (ООО "Гамас", ООО "Петробалт", ООО "ДИОС").

Таким образом, установлено, что 19 заемщиков Банка (ООО "Бакард", ООО "ГЕЛИОС", ООО "Ладога", ООО "Никегор", ООО "Гирис", ООО "Гамас", ООО "ЮНИКОН", ООО "ДИОС", ООО "Панорама", ООО "Навайтис", ООО "Кварта", ООО "Эльгрин", ООО "Петробалт", ООО "Компания "ТРЭЙД", ООО "Кубаньэнергопром", ООО "Нумерос Примос", VOLCOM TRADING LTD, TIAGI HK Limited, SUNRISE East-West GmbH) являлись техническими организациями, которые не вели реальной хозяйственной деятельности.

На основании вышеуказанных критериев в соответствие с Положением N 254-П ссудная задолженность данных заемщиков классифицирована в V категорию качества (безнадежная задолженность) с досозданием расчетного резерва на возможные потери до 100%.

Ссудная задолженность VOLCOM TRADING LTD, TIAGI HK Limited, SUNRISE East-West GmbH в размере 296 819 тыс.руб. была отражена на балансе Банка по состоянию на 01.05.2014, а в последующем долг указанных организаций, как ранее указывалось, переведен на других технических заемщиков Банка (ООО "ДИОС", ООО "Эльгрин" и ООО "Панорама"). Данные сделки по переводу долга не являлись причиной ухудшения финансового положения Банка в период с 01.05.2014 по 09.10.2014.

Вместе с тем, в период существенного ухудшения с 01.05.2017 до даты отзыва лицензии (09.10.2014) Банком с 11 заемщиками (ООО "Бакард", ООО "ГЕЛИОС", ООО "Никегор", ООО "Гамас, ООО "Ладога", ООО "ЮНИКОН", ООО "Навайтис", ООО "Компания "ТРЕЙД", ООО "Петробалт", ООО "Кубаньэнергопром" и ООО "Нумерос Примос") заключено 38 кредитных договоров, по условиям которых предоставлены кредитные средства в размере 836 327 500 руб. Предоставленные денежные средства не возвращены указанными заемщиками.

Кроме того, в июне-июле 2014 года совершены сделки по переводу долга с ООО "Фитнес Дон" (фитнес клуб), ЗАО "Красный Аксай" (производство и реализация почвообрабатывающей техники и запасных частей к ней), ОАО институт "Ростовский Промстройниипроект" (архитектурно-строительное проектирование и строительство, как промышленных объектов, так и объектов социально-культурного назначения, их реконструкция, капитальный ремонт, реставрация) и TagAZ Korea LTD (производство транспортных средств и запчастей к ним) на технических заемщиков ООО "Гирис", ООО "Ладога" и ООО "Кварта", общая сумма переведенного и не погашенного долга составила 208 308 802,30 руб.

Таким образом, в результате совершения сделок по кредитованию технических заемщиков и переводу долга на них Банку причинен ущерб в размере 1 044 635 302,30 руб. (836 326 500+208 308 802,30). В результате совершения указанных сделок, как ранее отмечалось, уже по состоянию на 01.07.2015 в Банке возник признак банкротства в виде недостаточности стоимости имущества для исполнения обязательств перед кредиторами в полном объеме, а в дальнейшем его финансовое положение существенно ухудшилось.

Также установлено, что в сентябре 2014 года Банк заключил предварительный договор купли-продажи с Паливода И.В., по условиям которого стороны договорились в срок, не превышающий 4 месяцев, заключить основной договор на приобретение Банком у Паливоды И.В. нежилого помещения - культурно-развлекательного центра, расположенного по адресу: Россия, Республика Крым, г. Симферополь, ул. К. Маркса/ ул. Пушкина, д. 14/9 (лит. Ц), общей площадью 1057,23 кв. м., за 140 000 тыс. руб.

В качестве обеспечительного платежа по предварительному договору Банк передал Паливоде И.В. собственные векселя, в результате чего на балансе Банка по состоянию на 01.10.2014 и 09.10.2014 учитывалась дебиторская задолженность данного физического лица.

Таким образом, 15.09.2014 Банк передал продавцу (в качестве обеспечительного платежа) собственные векселя на общую сумму 72 000 тыс. руб. В свою очередь, данные векселя предъявлены к погашению ООО "Прагма" 17.09.2014, которое направило полученные в счет погашения векселей денежные средства на сумму 72 000 тыс. руб. на расчетный счет ООО "Талер", открытый в ПАО "Сбербанк России".

При этом Паливоде И.В. вышеуказанное недвижимое имущество на праве собственности не принадлежало. Как установлено в ходе расследования уголовного дела, собственником являлось ООО "Крым-Сибирь-Транзит" (ИНН 9102023780). Приговором Ленинского районного суда от 19.01.2017 установлена вина лица, подписавшего договор от имени Банка, в совершении преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 210 (участие в преступном сообществе (преступной организации), ч. 4 ст. 159 УК РФ (мошенничество).

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 09.12.2015 по делу N А53-25814/14, вступившим в законную силу 21.12.2015, признан недействительным предварительный договор купли-продажи нежилого помещения от 15.09.2014, заключенный между Банком и Паливодой И.В., поскольку недвижимое имущество не принадлежало продавцу, которому было оказано предпочтение в удовлетворении его требования перед другими кредиторами, применены последствия недействительности сделки в виде взыскания с продавца в пользу Банка денежных средств в размере 72 000 тыс.руб., однако денежные средства Банком не получены.

Указанная сделка с Паливодой И.В. заключена генеральным директором ООО "ФинЮрКонсалтинг-Крым" Кулешей Г.И. на основании доверенности N 112 от 12.09.2014, выданной в порядке передоверия Гуленковой С.В., действующей основании доверенности N 102/1 от 01.09.2014, выданной Калитванской А.В. Совершение сделки одобрено Советом директоров Банка в составе Разина А.А., Волчкова Д.В., Орлова А.В., Тищенко И.В., Пономарева В.А., а указание о заключении данной сделки давал Григорьев А.Ю., который понимал, что "действительно помещение в Республике Крым покупаться не будет", "денежные средства ему (Григорьеву А.Ю.) нужны для личных целей".

Сделка по погашению Банком векселей ООО "Прагма" также признана недействительной (определение Арбитражного суда Ростовской области от 08.06.2015 по делу N А53-25814/14, вступившее в законную силу 19.06.2015) по тому основанию, что в результате ее совершения оказано предпочтение в удовлетворении требований кредиторов (ст. 61.3 Закона о банкротстве), применены последствия недействительности сделки в виде взыскания с ООО "АлексАвтоСтрой" (правопреемник ООО "Прагма") денежных средств в размере 72 000 тыс. руб., однако денежные средства Банком не получены.

Таким образом, в результате совершения указанной сделки Банк лишился денежных средств в размере 72 000 000 руб., что также, наравне со сделками по кредитованию технических заемщиков и переводу на них долга, явилось причинной ухудшения финансового положения и невозможностью удовлетворения требований кредиторов.

Суд учитывает, что сделка совершена Банком в отношении имущества, которое не принадлежало продавцу, Банком в нарушение Положения N 283-П не проводилась оценка контрагента по сделке (Паливода И.В.).

На основании вышеуказанных критериев в соответствии с Положением N 283-П дебиторская задолженность данного физического лица классифицирована в 5 категорию качества (безнадежная задолженность) с досозданием расчетного резерва на возможные потери до 100%.

Совокупной ущерб от сделок, в результате которых на балансе Банка сформирована задолженность "технических" организаций (1 044 635 302,30 руб.), и исполнения предварительного договора купли-продажи (72 000 000 руб.) составляет 1 116 635 302,30 руб.

Согласно п. 2.1 Инструкции N 139-И, в связи с переоценкой конкурсным управляющим качества ссудной задолженности заемщиков, а также дебиторской задолженности физического лица, капитал Банка должен быть уменьшен на величину недосозданного резерва на возможные потери. С учетом переоценки действительное значение капитала Банка с 01.07.2014 имело отрицательное значение, что свидетельствует о наличии с данного момента до даты отзыва лицензии (09.10.2014) недостаточности стоимости имущества для выполнения обязательств.

Одной из причин ухудшения финансового положения Банка в период с 01.05.2014 до даты отзыва лицензии (09.10.2014) являлся рост технической ссудной задолженности. За период с 01.05.2014 по 09.10.2011 задолженность технических юридических лиц увеличилась с 296 819 тыс. руб. до 1 341 454 тыс. руб. и до настоящего времени не погашена.

В ходе расследования уголовных дел получены доказательства, свидетельствующие, что кредитование технических заемщиков осуществлялось под контролем фактического собственника Банка Григорьева А.Ю.

Согласно протоколу очной ставки от 13.05.2016 между Кулешей Г.И. и Ермаковой О.В., а также протоколов очной ставки от 11.05.2016 и от 25.05.2016 между Кулешей Г.И. и Юсуповым Р.Х. - контактные данные юридических лиц (потенциальных заемщиков) предоставлялись лицами, указанными Григорьевым А.Ю., который также решал непосредственные вопросы по кредитованию данных лиц (поиск доверенных лиц для подписания договоров, предоставление недостающих документов для выдачи кредита), определял размер вознаграждения для лица, предоставившего потенциального технического заемщика в процентах от суммы выданного такому лицу кредита, предъявлял "требования о задействовании конкретной организации. Григорьев А.Ю. осуществлял контроль и организацию деятельности Банка по кредитованию Банком технических заемщиков, а кредитование осуществлялось в его интересах.

Таким образом, Григорьев А.Ю., являясь фактическим собственником Банка, имея возможность давать обязательные для исполнения указания, решал непосредственные вопросы кредитования технических заемщиков, устанавливал систему вознаграждения за привлечение технических заемщиков. Указанные обстоятельства, а также то, что кредитование осуществлялось в его интересах, свидетельствует о наличии вины Григорьева А.Ю. в банкротстве Банка и невозможности удовлетворения требований кредиторов, на ряду с членами органов управления Банка, заключавшими сделки от имени Банка и принимавшими решения о заключении данных сделок.

При этом выявлено 19 технических юридических лиц, задолженность которых оценивалась Банком в более высокую категорию качества без начисления резервов на возможные потери, либо с начислением минимальных резервов, не соответствующих реальному уровню рисков, что привело к неадекватному отражению в отчетности данных о стоимости имущества Банка и позволяло ему скрывать его реальное финансовое положение, предоставляя в Банк России недостоверную отчетность.

При анализе совершенных сделок конкурсным управляющим определено 10 групп лиц, принимавших участие в одобрении и совершении сделок, а также процент причинения ущерба каждой группой ущерба (сумма ущерба по одобренным сделкам / на сумму одобренных сделок*100%):

1) Группа ответчиков: Григорьев А.Ю., Калитванская А.В., Бельмас Н.И., Заец С.Н., Струков Е.А., Гуленкова С.В.

Группа	N протокола и дата	Вид сделки	Сторона сделки	Сумма сделки по протоколу (руб.)	СДЕЛКА		Сумма задолженности по состоянию на 09.10.2014
					N и дата кредитного договора	Сумма по договору
Григорьев А.Ю., Калитванская А.В., Бельмас Н.И., Заец С.Н., Струков Е.А., Гуленкова С.В.	Протокол совета директоров N 34 а от 27.06.2014	Выдача кредита	ООО "Гамас"	14 450 000	04/06 от 30.06.2014	9 800 000	9 800 000
					04/07 от 15.07.2014	4 650 000	4 650 000
	Протокол совета директоров N 37 от 26.07.2014	Выдача кредита	ООО "Бакард"	29 710 000	07/07 от 18.07.2014	29 710 000	29 710 000
			ООО "Навайтис"	100 376 000	05/07 от 17.07.2014	62 000 000	62 000 000
					06/07 от 18.07.2014	30 000 000	30 000 000
					09/07 от 21.07.2014	3 376 000	3 376 000
					10/07 от 11.07.2014	5 000 000	5 000 000
	Протокол совета директоров N 39 от 23.07.2014	Выдача кредита	ООО "Петробалт"	64 500 000	17/07 от 30.07.2014	13 000 000	13 000 000
					18/07 от 31.07.2014	51 500 000	51 500 000
			ООО "Компания ТРЭЙД"	30 250 500	11/07 от 23.07.2014	29 000 000	29 000 000
					13/07 от 28.07.2014	1 250 000	1 250 000
			ООО "Гамас"	24 150 000	15/07 от 29.07.2014	15 000 000	15 000 000
					16/07 от 30.07.2014	5 150 000	5 150 000
					01/08 от 04.08.2014	4 000 000	4 000 000
			ООО "Никегор"	36 600 000	12/07 от 25.07.2014	16 600 000	16 600 000
					14/07 от 25.07.2014	20 000 000	20 000 000
ИТОГО ПО ГРУППЕ: 300 036 500 руб.
Процент ущерба группы в общем размере сделок 26,87%

2) Группа ответчиков: Григорьев А.Ю., Калитванская А.В., Бельмас Н.И., Заец С.Н., Струков Е.А., Фрадкин А.В. Гуленкова С.В.

Группа	N протокола и дата	Вид сделки	Сторона сделки	Сумма сделки по протоколу (руб.)	СДЕЛКА		Сумма задолженности по состоянию на 09.10.2014
					N и дата кредитного договора	Сумма по договору
Григорьев А.Ю., Калитванская А.В., Бельмас Н.И., Заец С.Н., Струков Е.А., Фрадкин А.В. Гуленкова С.В.	Протокол совета директоров N 35 от 17.06.2014	Выдача кредита	ООО "Ладога"	15 000 000	01/07 от 09.07.2014	15 000 000	15 000 000
					04/07 от 15.07.2014	4 650 000	4 650 000
	Протокол совета директоров N 36 от 11.07.2014	Выдача кредита	ООО "Никегор"	7 750 000	03/07 от 11.07.2014	7 750 000	7 750 000
			ООО "Ладога"	10 000 000	02/07 от 11.07.20145	10 000 000	10 000 000
	Протокол совета директоров N 38 от 11.07.2014	Выдача кредита	ООО "ЮНИКОН"	120 000 000	08/07 от 18.07.2014	120 000 000	120 000 000
ИТОГО ПО ГРУППЕ: 152 750 000 руб.
Процент ущерба группы в общем размере сделок 13,68%

3) Группа ответчиков: Григорьев А.Ю., Калитванская А.В., Волчков Д.В., Орлов А.В., Никитин А.А., Тищенко И.В. Гуленкова С.В.

Группа	N протокола и дата	Вид сделки	Сторона сделки	Сумма сделки по протоколу (руб.)	СДЕЛКА		Сумма задолженности по состоянию на 09.10.2014
					N и дата кредитного договора	Сумма по договору
Григорьев А.Ю., Калитванская А.В., Волчков Д.В., Орлов А.В., Никитин А.А., Тищенко И.В. Гуленкова С.В.	Протокол совета директоров N 41 от 12.08.2014	Выдача кредита	ООО "Петробалт"	14 625 000	02/08 от 12.08.2014	7 000 000	7 000 000
					03/08 от 14.08.2014	2 100 000	2 100 000
					04/08 от 20.08.2014	2 700 000	2 700 000
					05/08 от 25.08.2014	1 400 000	1 400 000
					02/09 от 01.09.2014	700 000	700 000
					03/09 от 04.09.2014	725 000	725 000
	Протокол совета директоров N 42/1 от 20.08.2014	Выдача кредита	ООО "Кубаньэнергопром"	69 795 000	06/08 от 26.08.2014	55 000 000	55 000 000
					07/08 от 27.08.2014	2 145 000	2 145 000
					08/08 от 28.08.2014	12 650 000	12 650 000
			ООО "Нумерос Примос"	60 000 000	01/09 от 01.09.20147	60 000 000	60 000 000
ИТОГО ПО ГРУППЕ: 144 420 000
Процент ущерба группы в общем размере сделок 12,93%

4) Группа ответчиков: Григорьев А.Ю., Калитванская А.В., Гуленкова С.В.

Группа	N протокола и дата	Вид сделки	Сторона сделки	СДЕЛКА		Сумма задолженности по состоянию на 09.10.2014
				N и дата кредитного договора	Сумма по договору
Григорьев А.Ю., Калитванская А.В., Гуленкова С.В.	Сведения отсутствуют	Выдача кредита	ООО "Бакард"	01/05 от 28.05.2014	11 020 000	11 020 000
			ООО "Гелиос"	01/06 от 11.06.2014	106 400 000	106 400 000
ИТОГО ПО ГРУППЕ: 117 420 000
Процент ущерба группы в общем размере сделок 10,52%

5) Группа ответчиков Григорьев А.Ю., Калитванская А.В., Гуленкова С.В., Мещерякова Л.С., Гончарова О.Н., Арбузова С.А., Струков Е.А., Бельмас Н.И., Фрадкин А.В., Заец С.Н.

Группа	N протокола и дата	Вид сделки	Сторона сделки	СДЕЛКА		Сумма задолженности по состоянию на 09.10.2014
				N и дата кредитного договора	Сумма по договору
Григорьев А.Ю., Калитванская А.В., Гуленкова С.В., Мещерякова Л.С., Гончарова О.Н., Арбузова С.А., Струков Е.А., Бельмас Н.И., Фрадкин А.В., Заец С.Н.	Протокол правлении N 64 от 18.06.2014, протокол Совета директоров N 32 от 18.06.2014	Выдача кредита	ООО "Никегор"	03/06 от 18.06.2014	63 000 000	63 000 000
ИТОГО ПО ГРУППЕ: 63 000 000
Процент ущерба группы в общем размере сделок 5,64%

6) Группа ответчиков: Григорьев А.Ю., Хвесько А.М., Струков Е.А., Бельмас Н.И., Калитванская А.В., Фрадкин А.В., Заец С.Н., Гуленкова С.В.

Группа	N протокола и дата	Вид сделки	Сторона сделки	Сумма сделки по протоколу (руб.)	СДЕЛКА		Сумма задолженности по состоянию на 09.10.2014
					N и дата кредитного договора	Сумма по договору
Григорьев А.Ю., Хвесько А.М., Струков Е.А., Бельмас Н.И., Калитванская А.В., Фрадкин А.В., Заец С.Н., Гуленкова С.В.	Протокол совета директоров N 33 от 19.06.2014	Выдача кредита	ООО "Гамас"	38 200 000	02/06 от 19.06.2014	38 200 000	38 200 000
	Протокол совета директоров N 38/1 от 18.07.2014	Перевод долга	C Tagaz Korea LTD на ООО "Кварта"	90 250 833, 54	Соглашение о переводе долга N 1 от 21.07.2014	90 250 833,54	90 250 833,54
ИТОГО ПО ГРУППЕ: 128 450 833,54
Процент ущерба группы в общем размере сделок 11,50%

7) Группа ответчиков: Григорьев А.Ю., Хвесько А.М., Струков Е.А., Бельмас Н.И., Калитванская А.В., Фрадкин А.В., Заец С.Н.

Группа	N протокола и дата	Вид сделки	Сторона сделки	Сумма сделки по протоколу (руб.)	СДЕЛКА		Сумма задолженности по состоянию на 09.10.2014
					N и дата кредитного договора	Сумма по договору
Григорьев А.Ю., Хвесько А.М., Струков Е.А., Бельмас Н.И., Калитванская А.В., Фрадкин А.В., Заец С.Н.,	Протокол совета директоров N 34 от 19.06.2014	Перевод долга	с ООО "Фитнес Дон" на ООО "Гирис"	60 000 000	Соглашение о переводе долга N 1 от 24.06.2014	60 000 000	60 000 000
			с ОАО "Институт Ростовский Промстройни ипроект"	1 057 968,76	Соглашение о переводе долга N 1 от 24.06.2014	1 057 968,76	1 057 968,76
ИТОГО ПО ГРУППЕ: 61 057 968,76
Процент ущерба группы в общем размере сделок 5,47%

8) Группа ответчиков: Григорьев А.Ю., Калитванская А.В., Бельмас Н.И., Заец С.Н., Струков Е.А., Фрадкин А.В.

Группа	N протокола и дата	Вид сделки	Сторона сделки	Сумма сделки по протоколу (руб.)	СДЕЛКА		Сумма задолженности по состоянию на 09.10.2014
					N и дата кредитного договора	Сумма по договору
Григорьев А.Ю., Калитванская А.В., Бельмас Н.И., Заец С.Н., Струков Е.А., Фрадкин А.В.	Протокол совета директоров N 34 от 23.06.2014	Перевод долга	с ЗАО "Красный Аксай" на ООО "Ладога"	57 000 000	Соглашение о переводе долга N 1 от 24.06.2014	57 000 000	57 000 000
ИТОГО ПО ГРУППЕ: 57 000 000
Процент ущерба группы в общем размере сделок 5,10%

9) Группа ответчиков: Григорьев А.Ю., Разин А.А., Волчков Д.В., Орлов А.В., Тищенко И.В., Пономарев В.А., Калитванская А.В.

Группа	N протокола и дата	Вид сделки	Сторона сделки	Сумма сделки по протоколу (руб.)	СДЕЛКА		Сумма задолженности по состоянию на 09.10.2014
					N и дата кредитного договора	Сумма по договору
Григорьев А.Ю., Разин А.А., Волчков Д.В., Орлов А.В., Тищенко И.В., Пономарев В.А., Калитванская А.В.	Протокол совета директоров N 43 от 23.08.2014	Расчеты по предварительно му договор у куплипродаж и нежило го помеще ния	Паливода И.В.	72 000 000	Предварительный договор купли-продажи	72 000 000	72 000 000
ИТОГО ПО ГРУППЕ: 72 000 000
Процент ущерба группы в общем размере сделок 6,45%

10) Группа ответчиков: Григорьев А.Ю., Волчков Д.В., Орлов А.В., Никитин А.А., Тищенко И.В., Гуленкова С.В. (Калитванская А.В. с 15.09.2014 не работает).

Группа	N протокола и дата	Вид сделки	Сторона сделки	Сумма сделки по протоколу (руб.)	СДЕЛКА		Сумма задолженности по состоянию на 09.10.2014
					N и дата кредитного договора	Сумма по договору
Григорьев А.Ю., Волчков Д.В., Орлов А.В., Никитин А.А., Тищенко И.В., Гуленкова С.В.	Протокол совета директоров N 42/1 от 20.08.2014	Выдача кредита	ООО "Гамас"	9 900 000	05/09 от 22.09.2014	1 000 000	1 000 000
					06/09 от 23.09.2014	5 600 000	5 600 000
					07/09 от 25.09.2014	3 300 000	3 300 000
			ООО "Ладога"	10 600 000	04/09 от 17.09.2014	10 600 000	10 600 000
ИТОГО ПО ГРУППЕ: 20 500 000
Процент ущерба группы в общем размере сделок 1,84%

Учитывая процент участия каждой группы в причинении ущерба при одобрении и заключении сделок, конкурсным управляющим сделан расчет солидарной ответственности каждой группы ответчиков.

Вместе с тем при рассмотрении дела суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В силу положений статьи 14 Закона о банкротстве кредитных организаций, если банкротство кредитной организации наступило в результате виновных действий или бездействия ее руководителей, членов совета директоров (наблюдательного совета), учредителей (участников) или других имеющих право давать обязательные для данной кредитной организации указаний или возможность иных образом определять ее действия лиц, на указанных лиц при недостаточности имущества кредитной организации для удовлетворения требований кредиторов арбитражным судом может быть возложена субсидиарная ответственность по денежным обязательствам кредитной организации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 14 Закона в случае банкротства кредитной организации по вине ее руководителей, которые имеют право давать обязательные для данной кредитной организации указания или имеют возможность иным образом определять ее действия, на указанных лиц арбитражным судом может быть возложена субсидиарная ответственность по обязательствам кредитной организации.

При этом банкротство кредитной организации считается наступившим по вине ее руководителей, если арбитражным судом установлено, что указанные лица давали указания, прямо или косвенно направленные на доведение кредитной организации до банкротства либо не совершили тех действий, которые они в соответствии с Законом были обязаны совершить для предотвращения банкротства кредитной организации.

В соответствии с правовой позицией, изложенной в определении ВАС РФ от 21.03.2007 по делу А32-56380/2005, постановлении Президиума ВАС РФ от 22.05.2007 N 871/07, а также в постановлении Пленума ВАС N 62 от 30.07.2013 и основанная на п. 3. ст. 53 ГК РФ, обязанность исполнительного органа юридического лица действовать в его интересах добросовестно и разумно, определяя в качестве виновных действий - непринятие ими с должной степенью заботливости и осмотрительности всех необходимых мер для предотвращения причинения вреда организации.

Согласно позиции ВАС РФ, изложенной в п. 2 и 3 постановления Пленума ВАС РФ от 30 июля 2013 г. N 62 (далее - Постановление) недобросовестность действий директора считается доказанной, в частности, когда руководитель действовал при наличии конфликта между его личными интересами (интересами аффилированных лиц директора) и интересами юридического лица, в том числе при наличии фактической заинтересованности директора в совершении юридическим лицом сделки, а также когда директор знал или должен был знать о том, что его действия на момент их совершения не отвечали интересам юридического лица, например, совершал сделку на заведомо невыгодных для юридического лица условиях или с заведомо неспособным исполнитель обязательство лицом ("фирмой-однодневкой" и т.п.). Неразумность действий директора считается доказанной, в частности, когда директор до принятия решения не предпринял действий, направленных на получение необходимой и достаточной для его принятия информации, которые обычны для деловой практики при сходных обстоятельствах, в частности, если доказано, что при имеющихся обстоятельствах разумный директор отложил бы принятие решения до получения дополнительной информации.

При этом добросовестность и разумность при исполнении возложенных на директора обязанностей заключается в принятии им необходимых и достаточных мер для достижения целей деятельности, ради которых создано юридическое лицо.

Из содержания письма ФНС РФ от 16.06.2006 N 09-1-03/3103 следует, что при оценке правомерности использования банками списков адресов массовой регистрации и списков массовых заявителей необходимо иметь в виду, что действующее законодательство не содержит эффективного инструмента противодействия созданию номинальных юридических лиц ("фирм-однодневок"). При их создании для придания формального соответствия нормам законодательства зачастую фальсифицируются документы, используются утерянные паспорта, предъявляются фиктивные договоры аренды.

Такие признаки, как наличие "массового" учредителя (участника), "массового" руководителя, отсутствие организации по адресу регистрации, отсутствие персонала, отсутствие налоговой отчетности либо ее представление с минимальными показателями, наличие численности организации в составе 1 человека, отсутствие собственных либо арендованных основных средств, транспортных средств свидетельствует о признаках "фирмы-однодневки" (письмо Министерства финансов РФ от 17.12.2014 N 03-0207/1/65228).

Кроме этого, признаки технических организация (не осуществляющих реальной финансово-хозяйственной деятельности) установлены, в частности, практикой по делам о взыскании убытков с руководителей кредитных организаций и о привлечении контролирующих кредитную организацию лиц к субсидиарной ответственности:

- не сдают в налоговые органы отчетность либо сдают отчетность с нулевыми или минимальными показателями;

- сведения о движении денежных средств по счетам в банке, свидетельствуют об отсутствии хозяйственной деятельности;

* плохое финансовое положение; недостаточность доходов для возврата кредита;

* минимальная уплата или неуплата налогов;

* минимальная уплата или неуплата отчислений во внебюджетные фонды;

* отсутствие по месту нахождения;

- несоответствие показателей бухгалтерской отчетности, сданной в Банк, отчетности, сданной в налоговый орган;

* минимальный размер уставного капитала,

* совмещение руководителем должности главного бухгалтера и учредителя,

* минимальная численность сотрудников (1 -2 чел.);

* отсутствие ликвидного обеспечения.

С учетом установленных по делу обстоятельств, суд первой инстанции пришел к верному выводу об отсутствии информации и необходимых документов относительно финансового положения заемщиков и осуществления ими хозяйственной деятельности при принятии решений о выдаче кредитов, а также о наличии конфликта интересов между личными интересами руководителей и интересами юридического лица (ООО КБ "Донинвест") при совершении сделок с техническими компаниями.

А именно при выдаче указанных кредитов были допущены существенные нарушения нормативно-правовых актов, регулирующих банковскую деятельность, которые в соответствии со ст. 7 ФЗ "О Центральном Банке Российской Федерации" обязательны для исполнения всеми кредитными организациями на территории Российской Федерации.

В нарушение п. п. 3.1.1. и 3.1.2. Положения N 254-П в ООО КБ "Донинвест" не обеспечено проведение комплексного и объективного анализа деятельности заемщиков при составлении профессионального суждения на дату выдачи кредитов.

Источниками получения информации о рисках заемщика в соответствии с п. 3.1.2. являются правоустанавливающие документы заемщика, его бухгалтерская, налоговая, статистическая и иная отчетность, дополнительно предоставляемые заемщиком сведения, средства массовой информации и другие источники, определяемые кредитной организацией самостоятельно. Кредитная организация должна обеспечить получение информации, необходимой и достаточной для формирования профессионального суждения о размере расчетного резерва.

В нарушение указанных норм руководством ООО КБ "Донинвест" не учтена во внимание информация, содержащаяся в открытых источниках по заемщикам Банка (официальные сайты ФНС России), в кредитных и юридических досье заемщиков, а именно: сведения о минимальном уставном капитале, совмещении участника, генерального директора и главного бухгалтера, одновременно являющегося сотрудником Банка либо сотрудником подконтрольных руководителям Банка организациям, регистрация фирм по месту нахождения Банка и его дополнительного офиса и одновременное их отсутствие по данным адресам; не собраны сведения о наличии у организаций открытых расчетных счетов, не проведена оценка операций по счетам заемщиков Банка.

Коллегия учитывает, что в случае анализа данной информации ООО КБ "Донинвест" имело возможность установить те же обстоятельства, которые выявлены конкурсным управляющим

В нарушение пункта 3.5. Положения N 254-П достоверность копий документов, представленных заемщиками, в частности их бухгалтерской отчетности, не проверялась. Вместе с тем, в соответствии с пункта 3.5 Положения N 254-П на всех этапах оценки финансового положения заемщика для принятия взвешенного, разумного и обоснованного решения необходимо учитывать вероятность наличия неполной или необъективной информации.

Кроме того, председатель и члены Правления обязаны организовать работу Банка по получению достоверной информации и документов для объективного анализа финансового состояния заемщиков с целью принятия ими разумного и обоснованного решения о выдаче кредитов, однако руководством Банка не были приняты указанные меры; подлинность представленных документов и сведений не была проверена Банком.

В нарушение пункта 2.1. Положения от 26.03.2004 N 262-п "Об идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" (далее - Положение 262-п) не осуществлен сбор сведений о присутствии или отсутствии по своему местонахождению заемщиков и их постоянно действующих органов управления. При этом в досье, сформированных Банком, отсутствуют документы, подтверждающие проверку указанной информации (справки, акты выездов и др.).

С целью проверки сведений, указанных в документах заемщиков, ответчики, действуя добросовестно и разумно, обеспечив выполнение нормативно-правовых актов Банка России, имели возможность организовать работу Банка, дать соответствующие поручения (и проверить их исполнение) о проверке предоставленных заемщиками документов и сведений, а также получению отсутствующей о заемщиках информации.

В целях полного и всестороннего анализа деятельности заемщиков ответчики могли предпринять и иные меры, направленные на получение информации о заемщиках, в т.ч. сведений, рекомендованных Банком России для проведения анализа их финансового положения при выдаче кредита.

Таким образом, при оценке ООО КБ "Донинвест" качества ссудной задолженности членами Правления не проведен комплексный и объективный анализ деятельности заемщиков - юридических лиц с учетом их финансового положения, качества обслуживания долга по ссуде, а также всей имеющейся информации о любых рисках заемщика (п. 3.1.1. Положения 254-П); не обеспечено получение информации, необходимой и достаточной для формирования профессионального суждения о размере расчетного резерва (п. 3.1.2 Положения 254-П); не учтена вероятность наличия неполной и (или) необъективной информации о заемщике (п. 3.5. Положения 254-П); должным образом не осуществлена идентификация заемщиков перед предоставлением им ссудных средств (п. 2.1. Положения 262-П).

Указанные обстоятельства свидетельствуют о номинальном характере проведенной в ООО КБ "Донинвест" оценке заемщиков.

В результате принятия решений о выдаче кредитов (продаже имущества) юридическим лицам, в отношении которых из-за отсутствия в Банке документов не был проведен полный и достоверный анализ их финансового положения, не установлено наличие у них имущества и трудовых ресурсов, необходимых для осуществления реальной хозяйственной деятельности и, соответственно, не определены реальные возможности погашения кредитов.

В соответствии с разъяснениями Пленума ВАС РФ N 62 подобные действия руководителей ООО КБ "Донинвест" подлежат оценке как недобросовестные и неразумные и являются основанием для привлечения к субсидиарной ответственности.

При этом осуществление фактического контроля над должником возможно вне зависимости наличия (отсутствия) формально - юридических признаков аффилированности (через родство или свойство с лицами, входящими в состав органов должника, прямое или опосредованное участие в капитале либо в управлении и т.п.). Суд устанавливает степень вовлеченности лица, привлекаемого к субсидиарной ответственности, в процесс управления должником, проверяя насколько значительным было его влияние на принятие существенных деловых решений относительно деятельности должника. Если сделки, изменившие судьбу должника, заключены под влиянием лица, определившего существенные условия этих сделок, такое лицо подлежит признанию контролирующим.

Лицо, формально входящее в состав органов юридического лица, не осуществлявшее фактическое управление (номинальный директор), например, полностью передоверившее управление другому лицу на основании доверенности либо принимавшее ключевые решения по указанию третьего лица (фактического директора), не утрачивает статус контролирующего, поскольку такое поведение не означает потерю возможности оказания влияния на должника и не освобождает номинального директора от осуществления обязанностей по выбору и контролю за действиями (бездействием) представителя, а также по обеспечению надлежащей работы системы управления юридическим лицом (пункт 3 статьи 53 ГК РФ).

В этом случае по общему правилу номинальный и фактический директора несут субсидиарную ответственность.

Если необходимой причиной объективного банкротства явились сделка или ряд сделок, по которым выгоду извлекло третье лицо, признанное контролирующим, такой контролирующий выгодоприобретатель несет субсидиарную ответственность солидарно с руководителем должника (часть первая статьи 1080 ГК РФ).

Лицо, в сфере фактического влияния которого находилась не приведшая к объективному банкротству сделка должника (цепочка взаимосвязанных сделок), может быть признано контролирующим соответствующий проект должника наряду руководителем должника. Предполагается, что действия (бездействие) лица, контролирующего отдельный проект должника, стали необходимой причиной возникновения на стороне должника убытков, возникших вследствие реализации данного проекта, если будет доказано, что контролирующее проект лицо в рамках этого проекта извлекло выгоду из незаконного, в том числе недобросовестного поведения руководителя должника. Данная презумпция является опровержимой. Контролирующее отдельный проект должника лицо в силу части первой статьи 1080 ГК РФ отвечает за вред, причиненный должнику проектом, солидарно с руководителем должника (статья 53.1 ГК РФ).

Кроме того, если к ответственности привлекается лицо, являющееся номинальным либо фактическим руководителем, иным контролирующим лицом, по указанию которого совершена сделка, или контролирующим лицом и одновременно выгодоприобретателем по сделке, для применения презумпции заявителю достаточно доказать, что сделка являлась для должника значимой (применительно к масштабам его деятельности) и существенно убыточной. Одобрение такой сделки коллегиальным органом (в частности, наблюдательным советом или общим собранием участников (акционеров)) не освобождает контролирующее лицо от субсидиарной ответственности.

Конкурсный управляющий указал, что Уставом ООО КБ "Донинвест", а также Положением о Совете директоров Банка не установлен порядок и сроки извещения членов Совета директоров о предстоящих заседаниях.

При этом отсутствие установленного в ООО КБ "Донинвест" порядка созыва и проведения заседаний Совета директоров не освобождает Банк от обязанности по надлежащему и своевременному извещению всех членов избранного состава Совета директоров о предстоящих заседаниях.

В силу положений статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Согласно правовой позиции, изложенной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.01.2013 г. N 11524/12, исходя из объективной невозможности доказывания факта отсутствия каких-либо обстоятельств, суду на основании ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской федерации необходимо делать вывод о возложении бремени доказывания обратного (наличие таких обстоятельств) на противоположную сторону.

В ходе рассмотрения дела Гончарова О.И. заявила о том, что не принимала никогда участия в заседаниях Совета директоров ООО КБ "Донинвест", за одобрение сделок не голосовала; указала, что о созыве собраний Совета директоров ООО КБ "Донинвест" 18 июня 2014 года, 15 ноября 2014 года, 15 ноября 2013 года, 30 сентября 2013 года, 23 июня 2014 года, о времени и месте их проведения не была уведомлена ни в устной форме посредством телефонной связи, ни в письменном виде посредством письма на электронную почту, телеграммой или письмом посредством услуг почты России. По сути занимаемой должности занималась расчетно-кассовым обслуживанием клиентов и продвижением пластиковых карт Банка на территории обслуживания, трудовая деятельность не связана с процедурами одобрения и выдачи кредитов Банком.

Бельмас Н.И. заявил, что не принимал участие в заседаниях Совета директоров ООО КБ "Донинвест", заявил о том, что о созыве собраний Совета директоров ООО КБ "Донинвест" 18 июня 2014 года, 19 июня 2014 года, 23 июня 2014 года, 27 июня 2014 года, 09 июля 2014 года, 11 июля 2014 года, 16 июля 2014 года, 18 июля 2014 года, 23 июля 2014 года, о времени и месте их проведения не уведомлялся ни в устной форме посредством телефонной связи, ни в письменном виде посредством письма на электронную почту, телеграммой или письмом посредством услуг почты России. Кроме того, Бельмас Н.И. физически не мог присутствовать на заседаниях, поскольку в период с 17.11.2013 по 08.09.2014 не находился на территории РФ, что подтверждается отметками в загранпаспорте.

По заявлению Гончаровой О.И. о фальсификации, была проведена судебная почерковедческая экспертиза подписи выполненной на кредитном договоре N 03/08 от 14.08.2014, заключенного между ООО "КБ "Донинвест" и ООО "Петробалт" (заемщик).

Определением арбитражного суда от 08.11.2018 проведение экспертизы поручено ООО "Ростовский экспертно-правовой центр "Дон". Согласно представленному экспертному заключению N 061/11/2018 (т. 77 л.д. 1 -12) подпись от имени Гончаровой О.И. в кредитном договоре N 03/08 от 14.08.2014 выполнена не Гончаровой О.И., а другим лицом без подражания подписи Гончаровой О.И.

В материалы дела не представлено доказательств, подтверждающих, что Гончарова О.И. совершила сделки либо участие в совершении сделок от имени должника, повлекших ухудшение финансового положения Банка и последующую процедуру банкротства.

Вместе с тем, учитывая данное обстоятельство, указанный договор заключен 14.08.2014, в период, когда председателем правления Банка являлась Калитванская А.В.

Также в ходе рассмотрения дела Арбузова С.А. заявила о факте, что не принимала никогда участия в заседаниях Совета директоров ООО КБ "Донинвест", за одобрение сделок не голосовала; указала, что о созыве собраний Совета директоров ООО КБ "Донинвест" 18 июня 2014 года, о времени и месте их проведения не была уведомлена ни в устной форме посредством телефонной связи, ни в письменном виде посредством письма на электронную почту, телеграммой или письмом посредством услуг почты России, никакого протокола не подписывала, ни по одному из вопросов указанных в повестке дня не голосовала, никакого одобрения сделки (заключение договора с ООО "Никегор" N 03/06 от 18.06.2014 об открытии возобновляемой кредитной линии и выдачи кредита в сумме 63 000 000 руб.) не выражала. Членом совета директоров банка никогда не являлась.

С мая 2014 года, после того как фактически владельцем банка стал Григорьев А.Ю. собственниками банка были внесены изменения в структуру управления банком и в порядок одобрения сделок. С этого периода Правление банка было лишено какого-либо права на одобрение сделок и данная функция была передана в полном объеме членам Совета директоров банка. Данные изменения внесены в Устав банка, в Положение о Правлении банка, Положение о кредитовании. Таким образом, заседания членов Правления банка не проводились, соответственно, никаких протоколов и одобрений сделок не могло быть.

В ходе рассмотрения дела Струков Е.А. заявил, что не принимал участие в заседаниях Совета директоров ООО КБ "Донинвест", заявил о том, что о созыве собраний Совета директоров ООО КБ "Донинвест" 18 июня 2014 года, 19 июня 2014 года, 23 июня 2014 года, 27 июня 2014 года, 09 июля 2014 года, 11 июля 2014 года, 16 июля 2014 года, 18 июля 2014 года, 23 июля 2014 года, о времени и месте их проведения не уведомлялся ни в устной форме посредством телефонной связи, ни в письменном виде посредством письма на электронную почту, телеграммой или письмом посредством услуг почты России. В материалы дела представлены документы о том, что Струков Е.А. не мог принимать участие в заседаниях Совета директоров в период с 08.07.2014 по 22.07.2014 в связи с отсутствием на территории Российской Федерации. В указанные в протоколах заседаний Совета директоров N N 32, 33, 34, 34а, 35, 36, 37, 38, 38/1 и 39 даты, Струков Е.А. не присутствовал на заседаниях Совета директоров Банка, не регистрировал свою явку на заседание в указанную в протоколах дату, не участвовал в принятии решения, не заполнял бюллетени для голосования, не голосовал иным способом. Подписи проставленные от имени Струкова Е.А. визуально отличаются между сбой и не принадлежат Струкову Е.А.

Суд, исследовав в совокупности имеющиеся доказательства, содержащие подпись Струкова Е.А., пришел к верному выводу о том, что они выполнены разными лицами.

Доводы апелляционной жалобы конкурсного управляющего должника об отсутствии у суда специальных познаний для указанного вывода подлежат отклонению, поскольку различие в имеющихся подписях является очевидным и не требует наличия специальных познаний, с учетом чего назначение судебной экспертизы не является необходимым (т. 57 л.д. 3-24, т. 69 л.д. 125).

Заец С.Н. заявил, что не принимал участие в заседаниях Совета директоров ООО КБ "Донинвест", заявил о том, что о созыве собраний Совета директоров ООО КБ "Донинвест" 18 июня 2014 года, 19 июня 2014 года, 23 июня 2014 года, 27 июня 2014 года, 09 июля 2014 года, 11 июля 2014 года, 16 июля 2014 года, 18 июля 2014 года, 23 июля 2014 года, о времени и месте их проведения не уведомлялся ни в устной форме посредством телефонной связи, ни в письменном виде посредством письма на электронную почту, телеграммой или письмом посредством услуг почты России; не регистрировал свою явку на заседание в указанную в протоколах дату, не участвовал в принятии решения, не заполнял бюллетени для голосования, не голосовал иным способом, не расписывался ни в одном из документов, и до момента ознакомления с заявлением конкурсного управляющего о привлечении к субсидиарной ответственности не обладал информацией о наличии таких решений.

При рассмотрении дела Мищерякова Л.С. заявила, что не принимала участие в заседаниях правления ООО КБ "Донинвест", от 18 июня 2014 года, не принимала и соответственно не голосовала по вопросам повестки дня, в том числе на одобрение сделки (с ООО "Никегор"); о созыве собрания, о времени и месте их проведения не уведомлялась ни в устной форме посредством телефонной связи, ни в письменном виде посредством письма на электронную почту, телеграммой или письмом посредством услуг почты России. Сделка с ООО "Никегор" также была одобрена советом директоров банка, что подтверждается протоколом заседания совета директоров банка N 32 от 18.06.2014, что в свою очередь дает основание сомневаться в подлинности представленных документов.

Тищенко И.В. указал, что не принимал участие в заседаниях Совета директоров ООО КБ "Донинвест", заявил о том, что о созыве собраний Совета директоров ООО КБ "Донинвест" 12 августа 2014 года, 20 августа 2014 года, о времени и месте их проведения не уведомлялся ни в устной форме посредством телефонной связи, ни в письменном виде посредством письма на электронную почту, телеграммой или письмом посредством услуг почты России; не регистрировал свою явку на заседание в указанную в протоколах дату, не участвовал в принятии решения, не заполнял бюллетени для голосования, не голосовал иным способом, не расписывался ни в одном из документов, ни одного решения о заключении сделок, совершение которых явилось причиной существенного ухудшения положения банка и его банкротства не принимал и не подписывал; до момента ознакомления с заявлением конкурсного управляющего о привлечении к субсидиарной ответственности не обладал информацией о наличии таких решений.

Фрадкин А.В. заявил, что не принимал участие в заседаниях Совета директоров ООО КБ "Донинвест", заявил о том, что о созыве собраний Совета директоров ООО КБ "Донинвест" 11 июня 2014 года, 18 июня 2014 года, 19 июня 2014 года, 09 июля 2014 года, 11 июля 2014 года, 18 июля 2014 года, о времени и месте их проведения не уведомлялся ни в устной форме посредством телефонной связи, ни в письменном виде посредством письма на электронную почту, телеграммой или письмом посредством услуг почты России; никогда не подписывал протоколы заседаний совета директоров и/или правления, не одобрял никаких сделок, проводимых от имени банка. Кроме того, Фрадкин А.В. находился за пределами РФ 11.06.2014, 09.07.2014, 11.07.2019 и не мог участвовать в заседаниях совета директоров физически, что подтверждается отметками в загранпаспорте.

Хвесько А.М. указала, что не принимала участие в заседаниях Совета директоров ООО КБ "Донинвест", указанных в заявлении о привлечении к субсидиарной ответственности, на которых были одобрены сделки, причинившие вред должнику, а именно: 19 июня 2014 года (протокол N 33), 23 июня 2014 года (протокол N 34); 18 июля 2014 года (протокол N 38/1); о назначении указанных заседаний Совета директоров ООО КБ "Донинвест" не была уведомлена, о времени и месте заседаний Совета директоров в указанные даты не уведомлялась ни в устной форме посредством телефонной связи, ни в письменном виде посредством письма на электронную почту, телеграммой или письмом посредством услуг почты России; в указанные в протоколах заседаний Совета директоров NN 33, 34, 38/1 даты, не присутствовала на заседаниях Совета директоров ООО КБ "Донинвест", не регистрировала свою явку на заседании в указанную в протоколах дату, не участвовала в принятии решения, не заполняла бюллетени для голосования, не голосовала иным способом, и до момента ознакомления с заявлением конкурсного управляющего Банка о привлечении к субсидиарной ответственности не обладала информацией о наличии таких решений.

Кроме того, Хвесько А.М. не могла физически присутствовать на заседаниях, поскольку в настоящее время Хвесько А.М. не является гражданкой РФ. Хвесько А.М. имеет постоянное место жительства на территории Германии. Последний раз Хвесько А.М. посещала Российскую Федерацию в апреле 2014 года, что подтверждается отметками службы таможенного контроля, содержащимися в загранпаспорте.

Никитин А.А. заявил о том, что не принимал участие в заседаниях Совета директоров ООО КБ "Донинвест", что о созыве собраний Совета директоров ООО КБ "Донинвест" 12 августа 2014 года (протокол N 41), 20 августа 2014 года (протокол N 42/1), о времени и месте их проведения не уведомлялся ни в устной форме посредством телефонной связи, ни в письменном виде посредством письма на электронную почту, телеграммой или письмом посредством услуг почты России; не регистрировал свою явку на заседание в указанную в протоколах дату, не участвовал в принятии решения, не заполнял бюллетени для голосования, не голосовал иным способом, не расписывался ни в одном из документов, ни одного решения о заключении сделок, совершение которых явилось причиной существенного ухудшения положения банка и его банкротства не принимал и не подписывал; в указанные даты находился в г. Севастополе.

Орлов А.В. заявил, что не принимал участие в заседаниях Совета директоров ООО КБ "Донинвест", заявил о том, что ни на одном заседании совета директоров не присутствовал и не известно что эти заседания проводились, о чем было сообщено в ходе опроса как свидетеля в рамках уголовного дела по банку; ни одного решения о заключении сделок по банку, совершение которых повлекло ухудшение положения Банка и его банкротства, не принимал и не подписывал.

Разин А.А. указал, что не принимал участие в заседании Совета директоров ООО КБ "Донинвест", заявил о том, что о созыве собраний Совета директоров ООО КБ "Донинвест" 23 августа 2014 года, о времени и месте их проведения не уведомлялся, по вопросам повестки дня не голосовал, участие в принятии решений по одобрению сделок банка не принимал; одобрение как членом совета директоров крупной сделки документально не подтверждено и противоречит представленным с материалы дела доказательствам а именно протоколу совета директоров банка от 23.08.2014 (т. 57 л.д. 28-32/), в котором указано что Разин А.А. решения по одобрению сделок не принимал и приговору Ленинского районного суда г. Ростова-на-Дону от 19.01.2017 (т. 56 л.д. 89-110).

Кроме того, решением Хостинского районного суда г. Сочи Краснодарского края от 24.06.2015 внесение Южным Главным Управлением Банка России Разина А.А. как члена совета директоров Банка в централизованную базу данных о лицах, чьи действия способствовали нанесению ущерба кредитной организации было признано незаконным (апелляционным определением судебной коллегии по административным делам Краснодарского краевого суда от 15.09.2015 и определением Краснодарского краевого суда об отказе в передачи кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции от 12.02.2016 указанное решение суда оставлено без изменения (т. 70 л.д. 80-97). Более того, постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.12.2018 N 15АП-16991/2018 по делу N А53-8596/2018 оставлено без изменения постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 06.03.2019 N Ф08-486/2019 признаны решения совета директоров ООО "КБ "ДонИнвест", оформленные протоколом от 23.08.2014 N 43, недействительными как ничтожными в связи с отсутствием необходимого кворума для их принятия.

В ходе рассмотрения дела судом первой инстанции Пономарев В.А. указал, что не принимал участие ни в одном из заседаний Совета директоров ООО КБ "Донинвест", и, соответственно, решения об одобрении сделок не принимал (указанные обстоятельства были оценены апелляционной и кассационной инстанцией по делу N А53-8596/2018); не подавал заявление, свидетельствующее о его желании быть избранным на должность председателя совета директоров банка; как следует из приговора Ленинского суда г. Ростова-на-Дону от 19.01.2017 (т. 56) заседания совета директоров банка, на которых обсуждались вопросы выдачи кредитов и приобретения объектов недвижимости в Республике Крым не проводились; не регистрировал свою явку на заседание 23.08.2014 и в другие даты, не участвовал в принятии решения, не заполнял бюллетени для голосования, журналы регистрации членов совета директоров, не голосовал иным способом. Кроме того, одобрение сделки купли-продажи нежилого помещения культурно развлекательного центра в соответствии с Уставом банка не требовалось, поскольку стоимость сделки менее 25 процентов стоимости банка.

Волчков Д.В. не представил письменных пояснений, однако судом установлено, что в материалы дела конкурсным управляющим не представлено доказательств, свидетельствующих о том, что Волчков Д.В. является контролирующим должника лицом, несмотря на то, что принимал участие в заседаниях совета директоров, на которых рассматривались вопросы об одобрении сделок по выдаче кредитов. Доказательств извещения о времени и месте проведения заседаний совета директоров либо уведомлений в устной форме посредством телефонной связи, в письменном виде посредством письма на электронную почту, телеграммой или письмом посредством услуг почты России также не представлено.

В соответствии с частью 3 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности.

Письменные доказательства представляются в арбитражный суд в подлиннике или в форме надлежащим образом заверенной копии (часть 8 статьи 75 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Достоверность письменных доказательств в виде заверенных копий проверяется судом путем сличения их с оригиналами документов, а также проверки и исследования соответствия содержащихся в них сведений действительности.

В ходе рассмотрения дела судом первой инстанции на обозрение суду не были представлены оригиналы протоколов заседаний совета директоров. Копии протоколов заседаний совета директоров, представленные в материалы дела не могут являться надлежащими доказательствами. Иных доказательств проведения заседаний совета директоров также не представлено, в частности, журналов регистраций членов совета директоров, бюллетеней голосования по вопросам повестки дня.

Таким образом, конкурсным управляющим не представлено надлежащих доказательств проведения заседаний совета директоров и принятий им решений об одобрении сделок

В процессе рассмотрения настоящего обособленного спора неоднократно ставился вопрос о предоставлении доказательств, свидетельствующих о созыве внеочередных собраний правления Банка, совета директоров в соответствии с требованиями законодательства, регулирующие данный порядок.

Однако в нарушение положений статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, конкурсным управляющим не представлены соответствующие доказательства, листы регистрации участников собрания, бюллетени для голосования, подписанные членами правления, аудио либо видеозаписи заседаний либо иные доказательства, индивидуализирующие каждого участника собрания в отдельности и подтверждающие его фактическое участие и присутствие.

Суд апелляционной инстанции учитывает, что совет директоров - орган управления Банка, действующий в соответствии с компетенцией, которая определяется нормативно-правовыми актами и внутренними документами Банка.

В соответствии с п. 21.1.13. главы 21 "Совет Директоров Банка" Устава к компетенции Совета директоров Банка относится принятие решений об одобрении крупных сделок (в том числе заем, кредит, залог, поручительство), связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения Банком прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляет от 25 (Двадцати пяти) до 50 (пятидесяти) процентов стоимости имущества Банка, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок.

Нормы п. 4.1.13 главы 4 "Компетенция Совета директоров" Положения о Совете директоров ООО КБ "Донинвест", утвержденного протоколом N 3 от 10 марта 2011 года, аналогичны положениям п. 21.1.13 главы 21 "Совет директоров Банка" Устава ООО КБ "Донинвест".

Согласно заявлению конкурсного управляющего ООО КБ "Донинвест" о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности сделки, которыми был причинен существенный вред имущественным правам кредиторов Банка, были одобрены Советом директоров Банка, протоколы об одобрении сделок датированы периодом июнь 2014 года - август 2014 года.

Согласно бухгалтерской отчетности ООО КБ "Донинвест" на 01.01.2014 в компетенцию Совета директоров ООО КБ "Донинвест" в 2014 году не входило одобрение сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения Банком прямо или косвенно имущества, указанных в заявлении. Иных доказательств не представлено.

Согласно пункту 21.7 Устава Банка, пункту 5.1 Положения о Совете директоров Банка, заседание Совета директоров Банка созывается его Председателем по его собственной инициативе, по требованию члена Совета директоров Банка, Председателя Правления Банка, члена коллегиального исполнительного органа Банка, ревизионной комиссии Банка.

Доводы о том, что Уставом Банка, а также Положением о Совете директоров Банка не установлен порядок и сроки извещения членов Совета директоров о предстоящих заседаниях не являются основанием для отмены обжалуемого определения, поскольку отсутствие установленного в Банке порядка созыва и проведения заседаний Совета директоров не освобождает Банк от обязанности по надлежащему и своевременному извещению всех членов избранного состава Совета директоров о предстоящих заседаниях.

В силу статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Согласно правовой позиции, изложенной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.01.2013 г. N 11524/12, исходя из объективной невозможности доказывания факта отсутствия каких-либо обстоятельств, суду на основании ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской федерации необходимо делать вывод о возложении бремени доказывания обратного (наличие таких обстоятельств) на противоположную сторону.

Доказательств надлежащего извещения о созыве собраний Совета директоров ООО КБ "Донинвест", о времени и месте их проведения не уведомлялась ни в устной форме посредством телефонной связи, ни в письменном виде посредством письма на электронную почту, телеграммой или письмом посредством услуг почты России, в материалы дела не представлено.

В соответствии с абзацем 1 пункта 1 статьи 52 Гражданского кодекса Российской Федерации юридические лица, за исключением хозяйственных товариществ, действуют на основании уставов, которые утверждаются их учредителями (участниками).

В соответствии со статьей 10 ФЗ "О банках и банковской деятельности" в уставе кредитной организации должны содержаться сведения о системе органов управления, в том числе исполнительных органов, и органов внутреннего контроля, о порядке их образования и об их полномочиях.

Пунктом 21.2 Устава, п. 2.2 Положения о Совете директоров ООО КБ "Донинвест" установлено, что Совет директоров состоит из семи членов. Члены Совета директоров Банка избираются сроком на 5 лет и могут переизбираться неограниченное число раз. Кворум для проведения заседания Совета директоров Банка составляет пять членов Совета директоров Банка (п. 21.8 Устава, п. 5.8 Положения о Совете Директоров).

Протоколом внеочередного общего собрания участников Банка N 1 от 23.03.2012 избран Совет директоров ООО КБ "Донинвест" в следующем составе: Парамонов М.Ю., Бельмас Н.И., Струков Е.А., Заец С.Н., Фрадкин А.В., Калитванская А.В., Хвесько А.М.

В соответствии с Протоколом N 2 от 12.05.2014 внеочередным общим собранием участников ООО КБ "Донинвест" было принято решение о внесении изменений в Устав и Положение о Совете директоров относительно количественного состава членов Совета директоров Банка и кворума для проведения заседаний. Согласно внесенным изменениям Совет директоров состоит из пяти членов, кворум для проведения заседаний Совета директоров Банка составляет три члена Совета директоров Банка. Государственная регистрация внесенных изменений N 1 в Устав ООО КБ "Донинвест" была произведена в ФНС России 16 июня 2014 года.

При этом Общим собранием участников не был утвержден новый состав Совета директоров в количестве 5 человек. Также Общим собранием не было определено, кто из членов прежнего состава Совета директоров в количестве 7 человек утверждается в новый Состав Совета директоров, а кто прекращает свои полномочия, что фактически означает, что полномочия действующего Совета директоров в количестве 7 членов, а именно Парамонова Михаила Юрьевича, Калитванской Аллы Витальевны, Бельмас Николая Ивановича, Заец Сергея Николаевича, Струкова Евгения Александровича, Фрадкина Андрея Вячеславовича, Хвесько Аллы Михайловны с 16 июня 2014 г. (с момента государственной регистрации изменений N 1 в Устав Банка) были прекращены.

При этом материалами дела подтверждается, что с 16.06.2014 количественный состав совета директоров ООО КБ "Донинвест" установлен в количестве 5 человек, новый состав совета директоров, состоящий из пяти членов, был избран только 6 августа 2014 г.

Таким образом, в период с 16.06.2014 по 06.08.2014 в составе Совета директоров существовала неопределенность, кто из семи членов Совета директоров, избранных 23.03.2012 составлял орган управления Банка - Совет директоров, не было определено кто непосредственно входил в состав членов совета директоров, а кто утратил свои полномочия.

Таким образом, даже решения Совета директоров Банка, оформленные протоколами N N 32 от 18.06.2014, 33 от 19.06.2014, 34 от 23.06.2014, 34а от 27.06.2014, 35 от 09.07.2014, 36 от 11.07.2014, 37 от 16.07.2014, 38 от 18.07.2014, 38/1 от 18.07.2014, 39 от 23.07.2014 являются ничтожными в связи с отсутствием необходимого кворума для их принятия по основанию, предусмотренному пунктом 2 статьи 181.5 Гражданского кодекса Российской Федерации, поскольку ни в одном из них не содержится сведений о присутствии семи членов Совета директоров, избранных на общем собрании участников 23.03.2012.

Ссылка конкурсного управляющего протокол допроса Белоусова Д.В. от 22.10.2015, являющегося секретарем на заседаниях Совета директоров, в отсутствие каких-либо иных объективных доказательств проведения заседаний Совет директоров с участием всех лиц, поименованных в соответствующих протоколах, при отрицании ответчиками факта участия и объективной невозможности участия ряда ответчиков в заседаниях, не может быть признан установленным. При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции считает обоснованным вывод суда первой инстанции о недоказанности факта участия ответчиков в соответствующих заседаниях.

Более того, приговором Ленинского районного суда от 1-5/19 от 15.08.2019 факт реального проведения заседаний Совета директоров ООО КБ "Донинвест" также установлен не был.

По смыслу пункта 3 статьи 53.1 Гражданского кодекса РФ, разъяснений, изложенных в пункте 3 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21. 12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве", необходимым условием отнесения лица к числу контролирующих конечных бенефициаров является наличие у него фактической возможности давать обязательные для исполнения указания или иным образом определять действия подконтрольных организаций. Осуществление таким бенефициаром фактического контроля возможно вне зависимости от наличия (отсутствия) формально-юридических признаков аффилированности.

Согласно правовой позиции, изложенной в определении Верховного Суда РФ от 28.03.2019 N 305-ЭС18-17629 (2) по делу N А40-122605/2017, в такой ситуации судам следует проанализировать поведение лиц, которые входили в одну группу. О наличии их подконтрольности единому центру, в частности, могли свидетельствовать следующие обстоятельства: действия названных субъектов синхронны в отсутствие к тому объективных экономических причин; они противоречат экономическим интересам одного члена группы и одновременно ведут к существенной выгоде другого члена этой же группы; данные действия не могли иметь место ни при каких иных обстоятельствах, кроме как при наличии подчиненности одному и тому же лицу и т.д.

Оценив имеющиеся в деле доказательства, с соблюдением положений статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд первой инстанции пришел к верному выводу об отсутствии в материалах дела, с учетом доводов опровергающих аргументы указанных выше ответчиков, доказательств, подтверждающих наличие у последних контроля за деятельностью банка, о недоказанности совершениям ими виновных действий по выводу ликвидных активов и отсутствием причинно-следственной связи между их поведением и наступившими последствиями в виде банкротства Банка; в материалы дела не представлены доказательства, безусловно свидетельствующие о наличии противоправного характера поведения лиц, о привлечении к ответственности которых заявлено, отсутствуют достаточные и безусловные основания, которые позволили бы установить признаки и основания для возложения субсидиарной ответственности на следующих лиц - Гончаровой Ольги Ивановны, Арбузовой Светланы Александровны, Мищеряковой Лидии Сергеевны, Бельмас Николая Ивановича, Заец Сергея Николаевича, Струкова Евгения Александровича, Фрадкина Андрея Вячеславовича, Хвесько Аллы Михайловны, Волчкова Дениса Викторовича, Орлова Андрея Витальевича, Никитина Алексея Алексеевича, Тищенко Игоря Валерьевича, Разина Андрея Александровича, Пономарева Виталия Александровича. Материалами дела не подтверждается подконтрольность должника указанных выше лиц, каких-либо доказательств о том, что данные лица обладали возможностью влиять на принимаемые существенные решения организации не представлены. Таким образом, эти лица не являются субъектами субсидиарной ответственности.

Доказательств обратного в нарушение требований статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в материалы дела не представлено, доводы не опровергнуты.

При этом в материалы дела конкурсным управляющим представлен реестр сделок, причинивших ущерб ООО КБ "Донинвест", согласно которому в каждой группе сделок принимали участие: Григорьев А.Ю., Калитванская А.В., Гуленкова С.В.

Согласно пункту 5 постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 N 62 "О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица" председатель Правления Банка несет ответственность за действия сотрудников Банка, причинивших последнему ущерб, в том числе совершенных от имени Банка на основании доверенности, включая заключение кредитных договоров и выдачу по ним денежных средств.

Аналогичные положения содержатся в пункте 6 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве".

Из материалов дела следует, что Калитванская А.В. и Гуленкова С.В. принимали участие в одобрении сделок по выдаче кредитов и приобретению недвижимого имущества.

Лица, подписавшие договоры, и руководитель должника являются лицами, совместно причинившими вред должнику и его кредиторам, соответственно в указанной части к ним подлежит применению субсидиарная ответственность.

Установлено, что Григорьев А.Ю. с мая 2014 являлся фактическим собственником банка и имел возможность давать обязательные для исполнения указания и определять действия банка, не являясь при этом ни членом Правления, ни членом Совета директоров, что установлено постановлением о привлечении в качестве обвиняемого от 23.01.2017 по результатам рассмотрения в рамках уголовного дела N 221898.

С учетом установленных по делу обстоятельств, суд первой инстанции пришел к верному выводу о том, что Григорьев А.Ю. должен отвечать солидарно за участие в заключении сделок приведших к выводу имущества (активов) Банка.

Калитванская А.В., являющаяся председателем правления банка, протоколом общего собрания участников N 1 от 23.03.2012 избрана в состав Совета директоров. Протоколом внеочередного общего собрания участников N 5 от 06.08.2014 избран новый состав членов Совета директоров, в котором Калитванская А.В. отсутствует. Следовательно, начиная с 06.08.2014, Калитванская А.В. не участвовала в одобрении сделок, одобренных Советом директоров: протокол N 42/1 от 20.08.2014, протокол N 41 от 12.08.2014, протокол N 43 от 23.08.2014. Однако заключение сделок одобренных указанными протоколами совета директоров осуществлено в период когда председателем правления банка являлась Калитванская А.В.

При этом пункт 5 постановления Пленума ВАС РФ N 62 предусмотрено, что в случаях недобросовестного и (или) неразумного осуществления обязанностей по выбору и контролю за действиями (бездействием) представителей, а также ненадлежащей организации системы управления юридическим лицом директор отвечает перед юридическим лицом за причиненные в результате этого убытки.

В этой связи, суд полагает, что бездействие Калитванской А.В., выразившиеся в не организации системы управления Банком, при которой денежные средства по кредитным договорам выдаются при условии заключения таких договоров уполномоченными лицам, является виновным в данном случае. Следовательно, Калитванская А.В. должна отвечать за совершение сделок, приведших к выводу имущества (активов) Банка.

Сделки, указанные выше, явившиеся причиной существенного ухудшения финансового положения Банка и его банкротства, подписаны от имени ООО КБ "Донинвест", в том числе и Гуленковой С.В., входившей в состав правления Банка, а также лицом, действующим на основании доверенности, выданной от имени ООО КБ "Донинвест" Гуленковой С.В. в порядке передоверия на основании доверенности, выданной Калитванской А.В., являющейся членом коллегиального исполнительного органа (сделка с Паливодой И.В.).

Таким образом, суд пришел к верному выводу о том, что Гуленкова С.В. подпадает под признаки контролирующего должника лица, и соответственно, подлежит солидарной ответственности за совершение сделок, приведших к выводу имущества (активов) Банка.

Доказательств опровергающие данные выводы суда в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Григорьевым А.Ю., Калитванской А.В., Гуленковой С.В. в материалы дела не представлено.

Подлежат отклонению доводы апелляционной жалобы о необоснованном отказе в удовлетворении ходатайства о фальсификации доказательств исходя из следующего.

В ходе рассмотрения дела судом первой инстанции представителем Разина А.А. было заявлено ходатайство о фальсификации протокола заседания Совета директоров ООО КБ "Донинвест" N 43 от 23.08.2014; Арбузовой С.В. заявлено ходатайство об исключении из числа доказательств протокол заседания правления ООО КБ "Донинвест" N 64 от 18.06.2014; Гончаровой О.И. заявлено ходатайство о фальсификации кредитного договора N 03/08 от 14.08.2014, заключенного между ООО "КБ "Донинвест" и ООО "Петробалт".

При рассмотрении заявленных ходатайств, суд первой инстанции верно исходил из того, что ходатайство о фальсификации документов путем интеллектуального подлога по существу направлено на оспаривание содержания документов и их соответствия фактическим обстоятельствам дела. В данном случае речь идет не о фальсификации доказательств, а об оспаривании существа сведений, содержащихся в указанных документах, что проверяется иным способом, а не в порядке заявления о фальсификации.

Так, в определении Конституционного Суда РФ от 22.03.2012 N 560-О-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы открытого акционерного общества "Лизинговая компания "ФКС" на нарушение конституционных прав и свобод частью 3 статьи 65, статьей 161 и частью 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации" разъяснено, что закрепление в процессуальном законе правил, регламентирующих рассмотрение заявления о фальсификации доказательства, направлено на исключение оспариваемого доказательства из числа доказательств по делу. Сами эти процессуальные правила представляют собой механизм проверки подлинности формы доказательства, а не его достоверности.

Следовательно, является обоснованным вывод суда первой инстанции о том, что обстоятельства, указанные в качестве основания для фальсификации доказательств, направлены на проверку допустимости, относимости и достоверности доказательств, но не свидетельствует об их фальсификации. Указанные в ходатайстве обстоятельства проверены судом первой инстанции путем оценки представленных в материалы дела доказательств, в связи с чем доводы ответчика получили соответствующую оценку.

Более того, решением Арбитражного суда Ростовской области от 10.09.2018 по делу N А53-8596/2018, оставленным без изменений постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.12.2018 N 15АП-16991/2018 и постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 06.03.2019 N Ф08-486/2019 признаны недействительными решения совета директоров, оформленные протоколом N 43 от 23.08.2014, таким образом, указанный протокол совета директоров не может являться допустимым доказательством.

В отношении протокола N 64 от 18.06.2014 с учетом наличия в материалах дела документов, оцененных судом в совокупности, суд первой инстанции пришел к верному выводу о том, что он также не является допустимым и достоверным доказательством, поскольку установлено, что в тексте протокола N 64 заседания правления банка от 18.06.2014 указывается, что председатель правления банка Калитванская А.В. находится в отпуске, в связи с чем, председательствующим на заседании правления избрана Гуленкова С.В.; в тексте протокола заседания Совета директоров банка N 32 от 18.06.2014 Калитванская А.В. присутствует на заседании и выступает по повестке дня. Данные обстоятельства свидетельствуют о недостоверности указанных документов, в связи с чем протокол N 64 от 18.06.2014 правомерно был оценен судом критически.

При таких обстоятельствах, заявления о фальсификации доказательств Разина А.А. и Арбузовой С.В. правомерно оставлены без рассмотрения в порядке, предусмотренном статьей 161 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а подлежат оценке наравне с другими доказательствами.

По заявлению Гончаровой О.И. о фальсификации проведена судебная почерковедческая экспертиза подписи выполненной на кредитном договоре N 03/08 от 14.08.2014, заключенного между ООО "КБ "Донинвест" и ООО "Петробалт" (заемщик).

Определением арбитражного суда от 08.11.2018 проведение экспертизы поручено ООО "Ростовский экспертно-правовой центр "Дон". Согласно представленного экспертного заключения N 061/11/2018 (т. 77 л.д. 1-12) подпись от имени Гончаровой О.И. в кредитном договоре N 03/08 от 14.08.2014 выполнена не Гончаровой О.И., а другим лицом без подражания подписи Гончаровой О.И.

При таких обстоятельствах заявление о фальсификации в данной части правомерно удовлетворено.

Согласно п. 7 ст. 61.16 Закона о банкротстве, если на момент рассмотрения заявления о привлечении к субсидиарной ответственности по основанию, предусмотренному ст. 61.11 названного Закона, невозможно определить размер субсидиарной ответственности, арбитражный суд после установления всех иных имеющих значение для привлечения к субсидиарной ответственности фактов выносит определение, содержащее в резолютивной части выводы о доказанности наличия оснований для привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности и о приостановлении рассмотрения этого заявления до окончания расчетов с кредиторами либо до окончания рассмотрения требований кредиторов, заявленных до окончания расчетов с кредиторами.

Учитывая, что размер субсидиарной ответственности определить невозможно, в настоящее время реализация имущества не завершена (дебиторская задолженность), суд правомерно приостановил производство по заявлению до окончания расчетов с кредиторами.

Суд первой инстанции выполнил требования статьи 71 АПК РФ, полно, всесторонне исследовал и оценил представленные в дело доказательства и принял законный и обоснованный судебный акт.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают правильность сделанных судом первой инстанции и подтвержденных материалами дела выводов.

Оснований для переоценки выводов и доказательств, которые при рассмотрении дела были исследованы и оценены судом первой инстанции с соблюдением требований статьи 71 АПК РФ, не имеется.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 АПК РФ основанием к отмене или изменению обжалуемого судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

В соответствии со статьей 104 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статьей 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации уплаченная государственная пошлина в сумме 3 000 рублей, уплаченная по чеку-ордеру от 26.07.2019, подлежит возврату из федерального бюджета, поскольку Налоговым кодексом РФ и Законом о банкротстве оплата государственной пошлины при обжаловании судебных актов о привлечении в субсидиарной ответственности не предусмотрена.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Ростовской области от 13.07.2019 по делу N А53-25814/2014 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Возвратить ООО КБ "Донивест" из федерального бюджета 3 000 руб. государственной пошлины, уплаченной по чек-ордеру от 26.07.2019.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в месячный срок в порядке, определенном статьей 188 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Д.В. Емельянов

Судьи

Г.А. Сурмалян Н.В. Сулименко