Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 6 декабря 2019 г. N 10АП-21166/19

г. Москва

06 декабря 2019 г.

Дело N А41-36831/12

Резолютивная часть постановления объявлена 28 ноября 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 06 декабря 2019 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Терешина А.В.,

судей Мизяк В.П., Муриной В.А.,

при ведении протокола судебного заседания Козловым Д.Д.,

при участии в заседании:

от Кожевниковой К.А. - Кожевникова Е.Ю., доверенность от 20.01.15 г.,

от конкурсного управляющего ООО "ГАЛС": Вахнина М.Г. - Быкова О.В., доверенность от 17.09.19 г.,

от конкурсного управляющего ООО "Эталонстрой":Вахнина М.Г. - Быкова О.В., доверенность от 17.09.19 г.,

от конкурсного управляющего АО "Глобинвестстрой": Пушновой Е.С. - Остроумов Р.П., 17.04.2019 г.,

от Москомстройинвест - Билык В.М., доверенность от 24.01.2019 г.,

от конкурсного управляющего ООО "Сигма":Погорелого В.М. - Углов О.А., доверенность от 06.09.2019 г.,

от АО "Мосотделстрой" - Осипов М.А., доверенность от 09.01.2019 г.,

от конкурсного управляющего АО "Сколко-Инвест": Малачева Ш.А. - Вострикова Е.С., доверенность от 26.07.2019 г., диплом,

от конкурсного управляющего ООО "Строй Каскад": Малачева Ш.А. - Вострикова Е.С., доверенность от 01.11.2019 г.,

от АО "Мосотделстрой N 1" - Мудриченко Е.В., доверенность от 25.09.2019 г.,

от Логинова Л.И. - лично, определение от 16.10.2017 г.,

от остальных лиц - не явились, извещены,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы конкурсного управляющего АО "ГЛОБИНВЕСТСТРОЙ", конкурсного управляющего ООО "Эталонстрой", конкурсного управляющего ООО "СтройКаскад", конкурсного управляющего ООО "Галс", конкурсного управляющего АО "Сколко-Инвест", конкурсного управляющего ООО "Сигма", Кожевниковой Ксении Александровны на определение Арбитражного суда Московской области от 26 сентября 2019 года по делу N А41-36831/12,

УСТАНОВИЛ:

в производстве Арбитражного суда Московской области находится дело N А41-36831/2012 о несостоятельности (банкротстве) АО "Глобинвестстрой".

Определением Арбитражного суда Московской области от 05.04.2017 в отношении АО "Глобинвестстрой" введена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим утвержден Бодров Евгений Александрович, в отношении должника применены правила параграфа 7 "Банкротство Застройщиков" главы IX Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве).

Решением Арбитражного суда Московской области от 31.10.2017 в отношении АО "Глобинвестстрой" открыто конкурсное производство.

Определением Арбитражного суда Московской области от 14.02.2019 конкурсным управляющим АО "Глобинвестстрой" утверждена Пушнова Екатерина Сергеевна. Определением Арбитражного суда Московской области от 26.06.2019 АО "Мосотделстрой N 1" переданы объекты незавершенного строительства (кадастровый номер 77:03:0006017:1635), расположенные по адресу: г. Москва, ул. Новогиреевская, вл.5 общей площадью 153.130,7 кв.м., жилой площадью 93.916 кв.м., готовностью 30% и права на земельный участок площадью 4,4012 га, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование - для многоквартирной застройки, кадастровый номер 77:03:0006017:21, расположенный по адресу - г.Москва, ул.Новогиреевская, владение 5.

Судом установлено, что АО "Мосотделстрой N 1" во исполнение определения Арбитражного суда Московской области направило конкурсному управляющему Пушновой Е.С. на подписание договор передачи имущества и обязательств застройщика. В адрес АО "Мосотделстрой N 1" представлен договор передачи имущества и обязательств застройщика, подписанный со стороны конкурсного управляющего Пушновой Е.С. в иной редакции, содержащей изменения существенных условий договора, с которыми АО "Мосотделстрой N 1" не согласился, в связи с чем обратился в арбитражный суд с ходатайством о разрешении разногласий.

Также с ходатайством о разрешении разногласий обратилась конкурсный управляющий должника.

Заявления АО "Мосотделстрой N 1" и конкурсного управляющего должника о разрешении разногласий были объединены в одно производство для совместного рассмотрения.

Определением от 26.09.2019 года Арбитражный суд Московской области разрешил разногласия между конкурсным управляющим АО "Глобинвестстрой" Пушновой Екатериной Сергеевной и АО "МОСОТДЕЛСТРОЙ N 1", утвердил условия договора передачи имущества (имущественных прав) и обязательств застройщика по объекту, расположенному по адресу - г.Москва, ул.Новогиреевская, вл.5, корп. 1 и 2 (кадастровый номер 77:03:0006017:1635) в редакции АО "Мосотделстрой N 1".

Не согласившись с принятым судебным актом, конкурсный управляющий АО "ГЛОБИНВЕСТСТРОЙ", конкурсный управляющий ООО "Эталонстрой", конкурсный управляющий ООО "СтройКаскад", конкурсный управляющий ООО "Галс", конкурсный управляющий АО "Сколко-Инвест", конкурсный управляющий ООО "Сигма", Кожевникова Ксения Александровна обратились в Десятый арбитражный апелляционный суд с жалобами, в которых просят определение суда первой инстанции отменить, утвердить договор о передаче имущества и обязательств застройщика АО "Глобинвестстрой" в редакции конкурсного управляющего Пушновой Е.С.

Представители заявителей апелляционных жалоб в судебном заседании поддержали доводы жалоб, просили отменить определение суда первой инстанции.

Представитель АО "Мосотделстрой N 1" возражал против удовлетворения апелляционных жалоб, просил определение суда первой инстанции оставить без изменений, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

От конкурсного управляющего Пушновой Е.С. поступило ходатайство о приобщении к материалам дела дополнений к апелляционной жалобе, суд приобщает дополнения.

Представитель АО "Мосотделстрой N 1" в судебном заседании представил письменную позицию в отношении апелляционных жалоб, суд приобщил к материалам дела позицию.

Исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела письменные доказательства, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены определения суда первой инстанции в связи со следующим.

Судом апелляционной инстанции установлено, что принципиальные разногласия между конкурсным управляющим и АО "Мосотделстрой N 1" заключаются в возможности внесения конкурсным управляющим изменений в реестр требований кредиторов должника после вынесения определения о передаче объекта незавершенного строительства от 26.06.2019, в том числе в связи с получением от участников строительства согласия на замену ранее определенных договором с застройщиком помещений, в отношении которых были установлены факты наличия требований двух и более лиц.

В пункте 3 статьи 201.10, пункте 2 статьи 201.15-1 Закона о банкротстве перечислены условия, при одновременном соблюдении которых возможна передача объекта незавершенного строительства участникам строительства или иному застройщику, который будет являться приобретателем объекта.

В частности, в соответствии с подпунктом 4 пункта 3 статьи 201.10 Закона о банкротстве одним из условий является то, что после завершения строительства конкретного объекта незавершенного строительства жилых помещений, машино-мест, нежилых помещений в нем достаточно для удовлетворения требований всех участников строительства в отношении конкретного объекта строительства, включенных в реестр требований участников строительства, исходя из условий договоров, предусматривающих передачу жилых помещений, и (или) договоров, предусматривающих передачу машино-мест и нежилых помещений (в том числе отсутствуют требования нескольких участников строительства о передаче одних и тех же жилых помещений, машино-мест, нежилых помещений в многоквартирном доме или жилом доме блокированной застройки либо здании (сооружении), предназначенном исключительно для размещения машино-мест, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 7 статьи 201.10 Закона о банкротстве).

При этом, с согласия участника строительства возможна передача ему жилого помещения, машино-места, нежилого помещения, отличающихся по площади, планировке, расположению от жилого помещения, машино-места, нежилого помещения, соответствующих условиям договора, предусматривающего передачу жилого помещения, или договора, предусматривающего передачу машино-места и нежилого помещения.

Все, установленные Законом о банкротстве условия передачи приобретателю объекта были проверены Арбитражным судом Московской области при вынесении определения 26.06.2019.

В соответствии с пунктом 8 статьи 201.15-2 Закона о банкротстве на основании определения арбитражного суда о передаче приобретателю земельного участка с находящимися на нем неотделимыми улучшениями и обязательств застройщика конкурсный управляющий (внешний управляющий) заключает с приобретателем договор (договоры) передачи земельного участка с находящимися на нем неотделимыми улучшениями и обязательств застройщика на условиях, не противоречащих настоящему Федеральному закону.

В частности, в соответствии с подпунктом 4 пункта 3 статьи 201.10 Закона о банкротстве одним из условий является то, что после завершения строительства конкретного объекта незавершенного строительства жилых помещений, машино-мест, нежилых помещений в нем достаточно для удовлетворения требований всех участников строительства в отношении конкретного объекта строительства, включенных в реестр требований участников строительства, исходя из условий договоров, предусматривающих передачу жилых помещений, и (или) договоров, предусматривающих передачу машино-мест и нежилых помещений (в том числе отсутствуют требования нескольких участников строительства о передаче одних и тех же жилых помещений, машино-мест, нежилых помещений в многоквартирном доме или жилом доме блокированной застройки либо здании (сооружении), предназначенном исключительно для размещения машино-мест, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 7 статьи 201.10 Закона о банкротстве).

При этом, с согласия участника строительства возможна передача ему жилого помещения, машино-места, нежилого помещения, отличающихся по площади, планировке, расположению от жилого помещения, машино-места, нежилого помещения, соответствующих условиям договора, предусматривающего передачу жилого помещения, или договора, предусматривающего передачу машино-места и нежилого помещения.

Представитель АО "Мосотделстрой N 1" в судебном заседании пояснил, что конкурсный управляющий Пушнова Е.С. в судебном заседании 26.06.2019 подтвердила, что помещений в объекте хватает для удовлетворения всех требований участников строительства, включенных в реестр требований участников строительства, в объекте имеются свободные помещения (жилые и нежилые), имеются заявления участников строительства о даче согласий на погашение их требований путем предоставления иных, свободных жилых /нежилых помещений, либо машино-мест (далее - заявления участников строительства), ходатайствовала о передаче объекта незавершенного строительства АО "Мосотделстрой N 1". АО "Мосотделстрой N 1" в судебном заседании 26.06.2019 подтвердило, что предоставит помещения всем участникам строительства, включенным в реестр требований участников строительства, у которых имеются двойные продажи после завершения строительства и ввода объекта в эксплуатацию.

В судебном заседании представители участников строительства ООО "Сигма", ООО "СтройКаскад", АО "СКОЛКО-ИНВЕСТ", ООО "Эталонстрой", ООО "Галс" настаивали на том, что согласны на погашение их требований путем предоставления иных, свободных жилых/нежилых помещений, либо машино-мест, но настаивают на том, что их согласие носит не абстрактный характер, а предполагает передачу им ранее согласованных с конкурсным управляющим жилых помещений.

Представитель АО "Мосотделстрой N 1" в судебном заседании пояснил, что проектная документация в отношении незавершенного строительством объекта на настоящее время не подготовлена, в связи с чем, по объективным причинам, согласие указанных лиц на передачу им иных помещений не имеет значение, так как таковые на настоящее время не существуют, вопрос о наличии таковых в будущем открыт до завершения разработки проектной документации, которое может иметь место только после подписания анализируемого договора о передаче незавершенного строительством объекта.

Кроме того, суд установил, что в представленной АО "Мосотделстрой N 1" версии договора содержится условие о том, что АО "Мосотделстрой N 1" информирован о наличии заявлений участников строительства с согласиями на предоставление им иных свободных помещений (п.2.2.7).

Разногласия между АО "Мосотделстрой N 1" и конкурсным управляющим Пушновой Е.С. касаются также иных условий договора о передаче прав и обязательств застройщика, а именно:

1) размера требований участников строительства, передаваемых в соответствии с реестром требований участников строительства;

2) правомерности принятого в одностороннем порядке конкурсным управляющим решения (наименование документа - "Представление") о предоставлении участникам строительства взамен помещений, являющихся предметом "двойных" продаж конкретно поименованных в "Представлении" б/н от 14.08.2019 свободных на тот момент помещений, и включения в договор обязательства АО "Мосотделстрой N 1" о признании и удовлетворении требований участников строительства, основанных на заявлениях участников строительства о даче согласий на погашение их требований путем предоставления иных, свободных помещений, указанных в таких заявлениях.

В соответствии с определением Арбитражного суда Московской области от 26.06.2019 конкурсный управляющий Пушнова Е.С. была обязана исключить из реестра требований участников строительства АО "Глобинвестстрой" требования участников строительства, исполнение обязательств перед которыми передано АО "Мосотделстрой N 1".

Таким образом, конкурсный управляющий Пушнова Е.С. обязана исключить из реестра требования участников строительства по состоянию на 26.06.2019.

В соответствии со статьей 201.6 Закона о банкротстве в редакции, применяемой по делу о банкротстве АО "ГЛОБИНВЕСТСТРОЙ", все требования о передаче жилых помещений рассматриваются арбитражным судом.

Требование о передаче жилого помещения, признанное обоснованным арбитражным судом, подлежит включению арбитражным управляющим в реестр требований о передаче жилых помещений (реестр участников строительства).

В соответствии с подпунктом 3 пункта 1 статьи 201.1 Закона о банкротства требование о передаче жилого помещения - это требование участника строительства о передаче ему на основании возмездного договора в собственность жилого помещения (квартиры или комнаты) в многоквартирном доме или жилого помещения (части жилого дома) в жилом доме блокированной застройки, состоящем из трех и более блоков, которые на момент привлечения денежных средств и (или) иного имущества участника строительства не введены в эксплуатацию.

Более того, при распределении свободных помещений конкурсным управляющим Пушновой Е.С. не было учтено мнение других участников строительства, в результате ряду участников строительства оказано предпочтение, в то время как главная цель применения специальных правил о банкротстве застройщиков - это защита интересов граждан, как непрофессиональных инвесторов, а не юридических лиц; конкурсным управляющим Пушновой Е.С. не представлены документы, подтверждающие, что при распределении площадей была учтена их действительная рыночная стоимость, поэтому невозможно достоверно оценить равноценность произведенной замены; в настоящее время проектирование объекта не завершено, объект не достроен, не сдан в эксплуатацию, как объекты гражданских прав свободные\несвободные помещения в объекте еще не существуют, по завершению строительства характеристики помещений могут не совпадать с указанными в заявлениях участников строительства, поэтому АО "Мосотделстрой N 1" не может принимать на себя обязательства по предоставлению помещений, указанных в заявлениях.

В соответствии с положениями статьи 65 "Обязанность доказывания" Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо. Каждое лицо, участвующее в деле, должно раскрыть доказательства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, перед другими лицами, участвующими в деле.

Довод заявителей апелляционных жалоб о неправильном истолковании судом закона, а именно пп.4 п.3 ст.201.10 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" подлежит отклонению.

Суд апелляционной инстанции считает неправомерным предоставление конкурсным управляющим участникам строительства взамен помещения, являющихся предметом "двойных" продаж, конкретного "альтернативного" помещения, и включения в Договор обязательства Приобретателя о признании и удовлетворении требования участников строительства, основанных на соглашении между участником строительства и Конкурсным управляющим в отношении "альтернативных" помещений.

Конкурсный управляющий, осуществив подбор иного помещения участникам строительства, фактически произвел изменение обязательства, вытекающего из Договора участия в строительстве, при этом такое правомочие конкурсному управляющему Законом о банкротстве не предоставлено.

Законом о банкротстве (ст.201.4) предусмотрено включение в реестр требований участников строительства требований участников строительства, возникших непосредственно из договоров участия в долевом строительстве.

Процедура банкротства в отношении АО "ГЛОБИНВЕСТСТРОЙ" введена определением суда от 05.04.2017 ("КоммерсантЪ" N 66 от 15.04.2017).

Действующий на тот момент порядок признания обоснованными требований о передаче помещений для включения в Реестр требований предусматривал обязательное наличие решения арбитражного суда о признании права (пп.7 п.1 ст.201.1., п.З ст.201.6; Закона о банкротстве (ред. от 29.07.2017, с изм. и доп., вступ. в силу с 29.10.2017).

Таким образом, все требования участников строительства включаются в реестр требований до 27.06.2019 исключительно на основании решений суда в рамках дела о банкротстве.

Кроме того, с учетом фактической ситуации по наличию незавершенных судебных споров по отдельным требованиям участников строительства, возможных незаявленных претензий со стороны участников строительства, не представляется возможным на настоящий момент достоверно определить перечень помещений, свободных от прав участников строительства, в связи с чем, предоставленные по заявлениям участником строительства альтернативные жилые (нежилые) помещения, машино-места, фактически могут не являться свободными.

Таким образом, действия конкурсного управляющего по изменению обязательств перед участниками строительства по передаче помещений посредством замены одних помещений другими не обоснованы и не предусмотрены действующим регламентирующим законодательством РФ.

Довод заявителей о неправомерности вывода суда об определении размера требований участников строительства, подлежащих передаче, датой заключения Договора (19.09.2019), основан на необходимости обеспечения равных прав участников строительства, в отношении которых определения суда о признании права были вынесены после 27.06.2019 (т.е. после даты вынесение определения суда о передаче имущества и обязательств Застройщика).

Аргументация изложения пункта в редакции конкурсного управляющего, не обосновывает правомерность позиции конкурсного управляющего, поскольку согласованной редакцией пункта договора не нарушаются права участников строительства, в отношении которых решение о признании права принято судом после даты вынесения определения суда о передаче имущества и обязательств Застройщика (т.е. после 27.06.2019 г.)

Исходя из норм Закона о банкротстве, конкурсный управляющий на основании определения суда исключает из реестра кредиторов застройщика (реестра требований участников строительства) те требования, которые включены в Реестр на момент вынесения определения арбитражного суда о передаче приобретателю земельного участка с находящимися на нем неотделимыми улучшениями и обязательств застройщика.

Определение об удовлетворении заявления приобретателя (АО "Мосотделстрой N 1") о намерении и передаче приобретателю имущества и обязательств застройщика по делу N А41- 36831/12 вынесено 27.06.2019 (резолютивная часть оглашена 26.06.2019), в связи с чем, суд апелляционной инстанции считает законным при оформлении Договора передачи имущества и обязательств застройщика определить размер требований участников строительства на 26.06.2019 и передать Реестр требований участников строительство на указанную дату.

Лица, участвующие в деле, вправе ссылаться только на те доказательства, с которыми другие лица, участвующие в деле, были ознакомлены заблаговременно. Согласно положениям статьи 70 "Освобождение от доказывания обстоятельств, признанных сторонами" АПК РФ обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции правомерно и обоснованно разрешил разногласия между конкурсным управляющим АО "Глобинвестстрой" Пушновой Екатериной Сергеевной и АО "МОСОТДЕЛСТРОЙ N 1", утвердил условия договора передачи имущества (имущественных прав) и обязательств застройщика по объекту, расположенному по адресу - г.Москва, ул. Новогиреевская, вл.5, корп. 1 и 2 (кадастровый номер 77:03:0006017:1635) в редакции АО "Мосотделстрой N 1".

Доводы апелляционных жалоб проверены апелляционным судом и отклонены, поскольку противоречат фактическим обстоятельствам дела, основаны на неправильном толковании норм действующего законодательства и не могут повлиять на законность и обоснованность принятого решения суда первой инстанции.

Судом первой инстанции дана надлежащая оценка всем имеющимся в деле доказательствам, оснований для отмены или изменения судебного акта не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, основанием для отмены принятого судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Апелляционные жалобы заявителей удовлетворению не подлежат.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 223, 266, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Московской области от 26 сентября 2019 года по делу N А41-36831/12 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Московского округа в месячный срок со дня его принятия. Подача жалобы осуществляется через Арбитражный суд Московской области.

Председательствующий

А.В.Терешин

Судьи

В.П.Мизяк В.А.Мурина