Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 6 декабря 2019 г. N 05АП-7779/19

г. Владивосток

06 декабря 2019 г.

Дело N А51-8878/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 03 декабря 2019 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 06 декабря 2019 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего К.П. Засорина,

судей А.В. Ветошкевич, Н.А. Скрипки,

при ведении протокола секретарем судебного заседания М.О. Меркуловой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Борисова Юрия Николаевича,

апелляционное производство N 05АП-7779/2019

на определение от 19.07.2019

судьи Сухецкой К.А.

по заявлению конкурсного управляющего ЗАО "СМЦ" Ануфриевой С.Н. о взыскании с Каплуненко В.В. и Борисова Ю.Н. убытков в размере 1 560 000 руб.

по делу N А51-8878/2016 Арбитражного суда Приморского края

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "ИнвестМеталлХолдинг" (ИНН7704640338 ОГРН 5077746305027, адрес (место нахождения) юридического лица: 119034, г. Москва, М. Левшинский переулок, д.10, пом. IV, дата государственной регистрации: 14.03.2007)

к закрытому акционерному обществу "Спасский машино-транспортный центр" (ИНН 2510011878, ОГРН 1082510000286, адрес (место нахождения) юридического лица: 692202, Приморский край, Спасский район, железнодорожная станция Свиягино, ул. Вокзальная д.1а, дата регистрации 20.06.2008) о признании несостоятельным (банкротом),

при участии:

от Борисова Ю.Н.: Федоренко М.В., удостоверение адвоката, доверенность от 10.10.2018;

от ЗАО "Спасский машино-транспортный центр": Ямный Г.М., паспорт, доверенность от 28.11.2019,

иные лица, участвующие в деле о банкротстве, не явились, извещены,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью"ИнвестМеталлХолдинг" (далее - ООО "ИнвестМеталлХолдинг") обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании закрытого акционерного общества "Спасский машино-транспортный центр" (далее - ЗАО "Спасский машино-транспортный центр") несостоятельным (банкротом).

Определением суда от 13.05.2016 заявление принято к производству, возбуждено производство по делу несостоятельности (банкротстве) ЗАО "Спасский машино-транспортный центр".

Определением суда от 20.04.2017 (резолютивная часть решения оглашена 18.04.2017) в отношении ЗАО "Спасский машино-транспортный центр" введена процедура банкротства наблюдение, временным управляющим должником утвержден Москаленко Павел Юрьевич.

Решением суда от 20.04.2017 (резолютивная часть решения оглашена 18.04.2017) ЗАО "Спасский машино-транспортный центр" признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должником утвержден Москаленко Павел Юрьевич.

В рамках дела о банкротстве конкурсный управляющий ЗАО "СМЦ" Ануфриева С.Н. обратилась в арбитражный суд с заявлением о солидарном взыскании с контролирующих должника лиц Каплуненко Владимира Владимировича и Борисова Юрия Николаевича в пользу ЗАО "Спасский машино-транспортный центр" 1 560 000 руб. убытков.

Определением суда от 23.05.2019 в порядке статьи 51 АПК РФ к рассмотрению заявления привлечена Борисова Татьяна Александровна.

Определением суда от 19.07.2019 с Каплуненко В.В. и Борисова Ю.Н. в конкурсную массу должника ЗАО "Спасский машино-транспортный центр" солидарно взыскано 1 560 000 рублей убытков.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, Борисов Ю.Н. обжаловал его в апелляционном порядке, настаивая на его отмене. Оспаривая выводы суда об отнесении Борисова Ю.К. к контролирующему лицу, податель жалобы указал, что в его полномочия не входит издание обязательных для исполнения указаний, распоряжений. По мнению апеллянта, заявителем пропущен срок исковой давности по требованию о взыскании убытков с контролирующих должника лиц.

В канцелярию суда от ЗАО "Спасский машино-транспортный центр" поступил письменный отзыв на апелляционную жалобу в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), в котором просит определение суда первой инстанции оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В заседании арбитражного суда апелляционной инстанции представитель апеллянта доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме.

Представитель ЗАО "Спасский машино-транспортный центр" на доводы апелляционной жалобы возразил по основаниям письменного отзыва на жалобу.

Иные лица, участвующие в деле о банкротстве и в арбитражном процессе по делу о банкротстве, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, явку представителей в судебное заседание не обеспечили, что не препятствует суду в порядке статьи 156 АПК РФ, пункта 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011 N 12 рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие лиц, участвующих в деле.

Исследовав и оценив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, проверив в порядке статей 266 - 272 АПК РФ правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не установил оснований для отмены обжалуемого судебного акта, исходя из следующего.

Из материалов дела установлено, что между ЗАО "Спасский машино-транспортный центр" и Борисовой Татьяной Александровной 28.01.2015 заключен договор купли-продажи транспортного средства СМЦ-Бор/01-15, по условиям которого ЗАО "Спасский машино-транспортный центр", как продавец, продает, а Борисова Т.А., как покупатель, принимает и оплачивает следующее транспортное средство: Toyota Highlander, государственный регистрационный знак С 774 КН 125/RUS, VIN: JTEES42A802220824, цвет кузова: темно-бордовый, год выпуска: 2013, тип ТС: легковой, кузов: JTEES42A802220824, шасси (рама) отсутствует, номер двигателя: 2GRJ765757, паспорт транспортного средства 25 УМ 307781 выдан Владивостокской таможней 29.05.2013 г. (далее - Toyota Highlander).

Стоимость транспортного средства определена сторонами в 1 750 000 рублей, в том числе НДС, которая подлежала оплате в течение месяца с момента подписания договора на расчетный счет продавца, или любым не запрещенным законом способом (пункт 3.1 договора купли-продажи).

Впоследствии, 20.01.2015 между ЗАО "Спасский машино-транспортный центр" и Борисовой Татьяной Александровной заключен договор N Бор/СМЦ-01/15, по условиям которого Борисова Т.А. (продавец) обязалась поставить в собственность ЗАО "Спасский машино-транспортный центр", как покупателю, принадлежащий ей товар в общей сумме 1 750 000 рублей, а покупатель обязался принять и оплатить товар.

Далее, 30.01.2015 между Борисовой Т.А. и ЗАО "Спасский машино-транспортный центр" заключено соглашение о прекращении встречных обязательств зачетом, по условиям которого проведен зачет на 1 750 000 рублей и прекращены обязательства Борисовой Т.А. перед ЗАО "Спасский машино-транспортный центр" по оплате по договору купли-продажи СМЦ-Бор/01-15 от 28.01.2015 г.; прекращены обязательства ЗАО "СМЦ" перед гр. Борисовой Т.А. по оплате товара по договору N Бор/СМЦ-01/15 от 20.01.2015.

Конкурсным управляющим ЗАО "Спасский машино-транспортный центр" в рамках дела о банкротстве оспорены сделки, заключенные между ЗАО "Спасский машино-транспортный центр" и Борисовой Т.А., а именно: договор поставки N Бор/СМЦ-01/15 от 20.01.2015, договор купли-продажи СМЦ-Бор/01-15 от 28.01.2015, соглашение о прекращении встречных обязательств зачетом от 30.01.2015, в качестве последствий недействительности сделок заявлено о взыскании стоимости имущества, переданного по недействительным сделкам, в размере 1 750 000 рублей в равных долях с Борисовой Т.А. и Борисова Ю.Н. в пользу ЗАО "Спасский машино-транспортный центр".

Определением суда от 15.08.2018 признаны недействительными оспариваемые конкурсным управляющим сделки, применены последствия недействительности сделки в виде взыскания с Борисовой Т.А. в пользу ЗАО "Спасский машино-транспортный центр" действительной стоимости имущества на момент его приобретения в размере 1 560 000 рублей.

28.01.2019 выдан исполнительный лист серия ФС N 016581351, на основании которого 15.03.2019 судебным приставом-исполнителем ОСП по Новомосковскому административному округу г. Москвы возбуждено исполнительное производство N 778720/19/77041-ИП.

Конкурсный управляющий, полагая, что заключение подобных сделок привело к возникновению у должника убытков в размере действительной стоимости утраченного имущества, обратился в суд с рассматриваемым заявлением о солидарном взыскании убытков с контролирующих должника лиц.

В соответствии со статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Согласно разъяснениям Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенным в пункте 53 постановления Пленума от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" (далее - Постановление N 35) с даты введения первой процедуры банкротства и далее в ходе любой процедуры банкротства требования должника, его участников и кредиторов о возмещении убытков, причиненных арбитражным управляющим (пункт 4 статьи 20.4 Закона о банкротстве), а также о возмещении убытков, причиненных должнику - юридическому лицу его органами (пункт 3 статьи 53 Гражданского кодекса Российской Федерации, далее - ГК РФ, статья 71 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", статья 44 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" и т.д.), могут быть предъявлены и рассмотрены только в рамках дела о банкротстве. Лица, в отношении которых подано заявление о возмещении убытков, имеют права и несут обязанности лиц, участвующих в деле о банкротстве, связанные с рассмотрением названного заявления, включая право обжаловать судебные акты.

В силу пункта 1 статьи 10 Закона о банкротстве в случае нарушения руководителем должника или учредителем (участником) должника, собственником имущества должника - унитарного предприятия, членами органов управления должника, членами ликвидационной комиссии (ликвидатором), гражданином-должником положений настоящего Федерального закона указанные лица обязаны возместить убытки, причиненные в результате такого нарушения.

Заявление о возмещении должнику убытков, причиненных ему его учредителями (участниками) или его органами управления (членами его органов управления), по основаниям, предусмотренным законодательством Российской Федерации, рассматривается арбитражным судом в деле о банкротстве должника (пункт 5 статьи 10 Закона о банкротстве).

Как следует из разъяснений, содержащихся в пункте 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 N 62 "О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица" (далее - постановление N 62), лицо, входящее в состав органов юридического лица (единоличный исполнительный орган - директор, генеральный директор и т.д., временный единоличный исполнительный орган, управляющая организация или управляющий хозяйственного общества, руководитель унитарного предприятия, председатель кооператива и т.п.; члены коллегиального органа юридического лица - члены совета директоров (наблюдательного совета) или коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции) хозяйственного общества, члены правления кооператива и т.п.; далее - директор), обязано действовать в интересах юридического лица добросовестно и разумно (пункт 3 статьи 53 ГК РФ).

В случае нарушения этой обязанности директор по требованию юридического лица и (или) его учредителей (участников), которым законом предоставлено право на предъявление соответствующего требования, должен возместить убытки, причиненные юридическому лицу таким нарушением.

Ответственность, предусмотренная названными нормами права, является гражданско-правовой, поэтому убытки подлежат взысканию в соответствии со статьей 15 ГК РФ.

Исходя из пункта 1 статьи 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода) (пункт 2 статьи 15 ГК РФ).

Для взыскания убытков лицо, требующее их возмещения, должно доказать наличие вреда и его размер, противоправность поведения причинителя вреда, причинную связь между допущенным нарушением и возникшими убытками.

Требование о взыскании убытков может быть удовлетворено только при установлении совокупности всех перечисленных элементов ответственности. При недоказанности хотя бы одного из них в удовлетворении требования должно быть отказано.

В силу пункта 5 статьи 10 ГК РФ истец должен доказать наличие обстоятельств, свидетельствующих о недобросовестности и (или) неразумности действий (бездействия) директора, повлекших неблагоприятные последствия для юридического лица.

Согласно пункту 4 постановления N 62 добросовестность и разумность при исполнении возложенных на директора обязанностей заключается в принятии им необходимых и достаточных мер при достижении целей деятельности, ради которых создано юридическое лицо, в том числе в надлежащем исполнении публично-правовых обязанностей, возлагаемых на юридическое лицо действующим законодательством.

Пунктом 6 постановления N 62 разъяснено, что по делам о возмещении директором убытков истец обязан доказать наличие у юридического лица убытков (пункт 2 статьи 15 ГК РФ).

В соответствии с частью 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Требования конкурсного управляющего основаны на том, что действия руководителя должника Каплуненко В.В. и Борисова Ю.Н. по отчуждению вышеуказанного транспортного средства Toyota Highlander привели к уменьшению размера имущества должника и причинению ЗАО "Спасский машино-транспортный центр" убытков в размере 1 560 000 рублей, поскольку при рассмотрении заявления конкурсного управляющего об оспаривании сделок должника судом установлено, что в действительности товар по договору от 20.01.2015 N Бор/СМЦ-01/15 у Борисовой Т.А. не приобретался и в ЗАО "Спасский машино-транспортный центр" не передавался.

Также в рамках дела по оспариванию сделок должника судом установлено, что договоры от имени ЗАО "Спасский машино-транспортный центр" подписаны Каплуненко Владимиром Владимировичем, являвшимся генеральным директором общества в период с 12.03.2013 по 30.07.2015.

Транспортное средство Toyota Highlander в силу статьи 256 ГК РФ приобретено в совместную собственность Борисовой Т.А. и ее супруга Борисова Юрия Николаевича в связи с нахождением их в законном браке.

В свою очередь, Борисов Ю.Н. в период с 07.12.2012 по 21.09.2015 занимал должность финансового директора ЗАО "Спасский машино-транспортный центр".

В соответствии с пунктом 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" по общему правилу, необходимым условием отнесения лица к числу контролирующих должника является наличие у него фактической возможности давать должнику обязательные для исполнения указания или иным образом определять его действия (пункт 3 статьи 53.1 ГК РФ, пункт 1 статьи 61.10 Закона о банкротстве).

Осуществление фактического контроля над должником возможно вне зависимости от наличия (отсутствия) формально-юридических признаков аффилированности (через родство или свойство с лицами, входящими в состав органов должника, прямое или опосредованное участие в капитале либо в управлении и т.п.). Суд устанавливает степень вовлеченности лица, привлекаемого к субсидиарной ответственности, в процесс управления должником, проверяя, насколько значительным было его влияние на принятие существенных деловых решений относительно деятельности должника.

Если сделки, изменившие экономическую и (или) юридическую судьбу должника, заключены под влиянием лица, определившего существенные условия этих сделок, такое лицо подлежит признанию контролирующим должника.

Следовательно, из изложенного следует, что контролирующим лицом должника, привлекаемого к субсидиарной ответственности, признается лицо, оказывающее влияние на принятие существенных деловых решений относительно деятельности должника и определившего существенные условия сделок, изменившие экономическую и (или) юридическую судьбу должника.

Исследовав материалы дела по правилам статьи 71 АПК РФ, суд пришел к обоснованному выводу о том, что Каплуненко В.В., выступая контролирующим ЗАО "Спасский машино-транспортный центр", будучи его руководителем, и Борисов Ю.Н., хотя формально не отнесенный к контролирующим лицам должника, но осведомленный о его финансовом положении, совершив сделку по безвозмездному отчуждению ликвидного имущества должника (транспортного средства) рыночной стоимостью 1 560 000 рублей в пользу Борисовой Т.А. - супруги Борисова Ю.Н., а фактически в совместную собственность супругов Борисовых, тем самым причинили вред имущественным правам кредиторов и убытки должнику.

Данный вывод суда обоснован тем, что Борисов Ю.Н., помимо осуществления им полномочий финансового директора в период с 2012 г. по 2015 г. являлся ревизором ЗАО "Спасский машино-транспортный центр", в полномочия которого входил контроль за финансово-хозяйственной деятельностью общества, должен был знать о финансовом состоянии предприятия и, соответственно, о том, что на момент совершения сделок должник отвечал признакам неплатежеспособности и недостаточности имущества.

Принимая во внимание вышеизложенное, суд верно счел, что в результате сделок, заключенных контролирующими лицами должника, осведомленными о его финансовом положении, по реализации спорного имущества причинен ущерб имущественным правам кредиторов должника; указанные лица совершили действия (бездействие), существенно ухудшившие финансовое положение должника, и заявление о привлечении контролирующих должника лиц по основанию, предусмотренному пунктом 4 статьи 10 и статьей 61.11 Закона о банкротстве подлежит удовлетворению.

Устанавливая действительную стоимость имущества, полученного по недействительной сделке, суд правомерно исходил из стоимости объектов, определенной независимым оценщиком ООО "Геолого-геодезический центр" в отчете об оценке от 05.02.2018 N 18-03.03.

В силу пункта 1 статьи 322 ГК РФ солидарная обязанность (ответственность) или солидарное требование возникает, если солидарность обязанности или требования предусмотрена договором или установлена законом, в частности при неделимости предмета обязательства. Пунктом 4 статьи 53.1 ГК РФ предусмотрено, что в случае совместного причинения убытков юридическому лицу лица, указанные в пунктах 1 - 3 настоящей статьи, обязаны возместить убытки солидарно.

С учетом изложенного, следуя приведенным правовым нормам и разъяснениям, суд первой инстанции правомерно привлек Каплуненко В.В. и Борисов Ю.Н. к солидарной ответственности.

Довод Борисова Ю.Н. о пропуске конкурсным управляющим срока исковой давности по требованию о взыскании убытков подлежит отклонению в силу следующего.

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 11 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29.09.2015 N 43 "О некоторых вопросах, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации об исковой давности" заявление о пропуске исковой давности может быть сделано при подготовке дела к судебному разбирательству или непосредственно при рассмотрении дела по существу в суде первой инстанции.

О судебном разбирательстве Борисов Ю.Н. был извещен надлежащим образом, вследствие чего имел возможность реализовать свои процессуальные права и обязанности. Согласно статьям 9 и 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований или возражений; лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий. Последствием несовершения процессуальных действий является принятие судебного решения не в пользу этой стороны.

Поскольку Борисов Ю.Н. в суде первой инстанции о пропуске срока исковой давности не заявлял, оснований для применения срока исковой давности на стадии апелляционного обжалования не имеется, в связи с чем данное заявление коллегией не принимается и не рассматривается..

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными.

При изложенных обстоятельствах арбитражный суд апелляционной инстанции счел, что выводы суда первой инстанции сделаны в соответствии со статьей 71 АПК РФ на основе полного и всестороннего исследования всех доказательств по делу с правильным применением норм материального права.

Нарушений норм процессуального права, в том числе являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта, апелляционной инстанцией не установлено.

При таких обстоятельствах оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены обжалуемого судебного акта не имеется.

Согласно положениям АПК РФ, подпункта 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации уплата государственной пошлины в случае подачи апелляционных жалоб на определения, не указанные в приведенном подпункте статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации, не предусмотрена.

Руководствуясь статьями 258, 266-272 АПК РФ, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Приморского края от 19.07.2019 по делу N А51-8878/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение одного месяца.

Председательствующий

К.П. Засорин

Судьи

А.В. Ветошкевич Н.А. Скрипка