Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 4 декабря 2019 г. N 09АП-64153/19

4 декабря 2019 г.

дело N А40-120037/2019

Резолютивная часть объявлена 27.11.2019 г.

Изготовлено в полном объеме 04.12.2019 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Кузнецовой Е.Е.,

судей Семикиной О.Н., Тетюка В.И.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Азарёнок Е.И.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Истца

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 06.09.2019 г. (резолютивная часть от 20.08.2019 г.)

по делу N А40-120037/2019

по иску ООО "Рускар" (ОГРН 5147746382053)

к ООО "Строй-монтаж 2002" (ОГРН 1035000703572)

о взыскании,

при участии в судебном заседании:

от истца: Воронков В.Г. по дов. от 17.01.2019 г., Ширшова А.М. по дов. от 25.11.2019 г.,

от ответчика: Семенов Д.А. по дов. от 05.11.2019 г.,

УСТАНОВИЛ:

ООО "Рускар" (подрядчик) предъявило ООО "Строй-монтаж 2002" (заказчик) о взыскании по Договору от 13.09.2018 г. N СМ-РСК-ИНГ/09-2018-1-НМ задолженности по оплате за выполненную работу в размере 11 780 432 руб.

Решением Арбитражного суда г. Москвы, объявленным в порядке ч. 2 ст. 176 АПК РФ 20.08.2019 г., изготовленным в полном объеме 06.09.2019 г. (т. 1 л.д. 141-143), в удовлетворении иска отказано.

На решение Истцом подана апелляционная жалоба (т. 2 л.д. 148-152).

В судебном заседании суда апелляционной инстанции Истец требования и доводы своей жалобы поддержал, Ответчик по ним возражал.

Суд апелляционной инстанции, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции, полагает его подлежащим оставлению без изменения.

Установлено, что между ООО "Строй-монтаж 2002" (заказчик) и ООО "Рускар" (подрядчик) заключен Договор от 13.09.2018 г. N СМ-РСК-ИНГ/09-2018-1-НМ, предусматривающий выполнение комплекса общестроительных работ на станции "Нижняя Масловка" по шифрам проектов: РД КМП-ТП-22-АР15, КМП-ТП-22-АР16, КМП-ТП- 22-ЗКЖ42, КМП-ТП-22-ЗКЖ43.

Согласно п. 3.1 Договора стоимость работ (цена Договора) является ориентировочной и составляет 7 000 000 руб.

Заказчик перечислил подрядчику аванс 13 888 600 руб.

Подрядчик указывает, что им до 27.12.2018 г. выполнена работа стоимостью 25 669 031,97 руб., которую заказчик не оплатил, в связи с чем, с учетом аванса, задолженность составила 11 780 432 руб., которую подрядчик требует взыскать.

Данное требование является необоснованным в силу следующего.

Подрядчик письмом исх. от 21.02.2019 г. N 07/19НМ (т. 1 л.д. 125) направил заказчику Акты о приемке выполненных работ КС-2 от 27.12.2018 г. NN 1-7 на общую сумму 25 669 031,97 руб.

Заказчик письмом исх. от 04.03.2019 г. N 610-СМ19 (т. 2 л.д. 1-2) направил подрядчику уведомление об отказе от подписания вышеуказанных Актов КС-2, мотивировав отказ тем, что подрядчиком не была представлена исполнительная документация.

Отказ заказчика от подписания Актов КС-2 по данному мотиву являлся обоснованным.

В материалах дела нет доказательств передачи подрядчиком заказчику исполнительной документации.

В материалы дела подрядчиком также не представлено и копий исполнительной документации в подтверждение самого факта того, что она им в принципе составлялась.

П. 4.1. Договора предусмотрено, что оплата работ производится (_) при наличии надлежащим образом оформленной и переданной заказчику исполнительной документации.

П. 8.8. Договора прямо предусмотрено, что при не предоставлении подрядчиком заказчику Журнала учета выполненных работ по форме КС-6а и Общего журнала по форме РД 11-05-2007 на проверку заказчику, выполненные работы приниматься и оплачиваться не будут.

П. 9.1.2. Договора предусмотрено, что подрядчик производит сдачу работ на основании Акта о приемке выполненных работ (_); одновременно с этим подрядчик предоставляет заказчику исполнительную документацию: ведомости контрольных измерений, исполнительную съемку и схемы, результаты лабораторных испытаний применяемых материалов, паспорта и сертификаты на использованные материалы, и иную документацию, отнесенную к исполнительной.

П. 9.1.3. Договора предусмотрено, что если подрядчиком не представлена надлежащим образом оформленная исполнительная документация (_), заказчик направляет подрядчику письменный мотивированный отказ в приемке работ.

Заказчик письмом исх. от 06.05.2019 г. N 1164-СМ19 (т. 2 л.д. 19-20), направленным почтовой связью 07.05.2019 г. (т. 2 л.д. 39), дополнительно уведомил подрядчика об отказе от подписания представленных подрядчиком Актов КС-2, указав, что подрядчиком не выполнена работа, поименованная в данных Актах.

Этим же письмом заказчик направил подрядчику для подписания составленные самим заказчиком Акты КС-2 на общую сумму 8 114 765,44 руб., корректирующие Акты КС-2, составленные подрядчиком с учетом замечаний заказчика, и отражающие работы, которые, по мнению заказчика, в действительности выполнены, в ценах, предусмотренных Договором (т. 2 л.д. 21-38).

Данное письмо и составленные заказчиком Акты КС-2 были получено подрядчиком 13.05.2019 г. (т. 2 л.д. 40).

При этом подрядчик на составленные заказчиком Акты КС-2 на общую сумму 8 114 765,44 руб. письменных мотивированных возражений не представил.

Суды пришли к выводу о том, что условиям Договора и обстоятельствам дела соответствуют составленные именно заказчиком, а не подрядчиком Акты КС-2.

Так, в предъявленных подрядчиком заказчику Актах КС-2 включены работы, не предусмотренные Договором.

Так, по Договору от 13.09.2018 г. N СМ-РСК-ИНГ/09-2018-1-НМ подлежала выполнению работа по шифрам проектов РД КМП-ТП-22-АР15, КМП-ТП-22-АР16, КМП-ТП-22-3КЖ42, КМП-ТП-22-3КЖ43.

Тогда как в Акт КС-2 от 27.12.2018 г. N 1 подрядчиком включены работы по шифру КМП-ТП-22-АР14-см36, которые Договором не предусмотрены.

В Акт КС-2 от 27.12.2018 г. N 2 подрядчиком включены работы по шифру КМП-ТП-22-АР15-см51.

В Акт КС-2 от 27.12.2018 г. N 3 подрядчиком включены работы по шифру КМП-ТП-22-АР16-см50.

В Акт КС-2 от 27.12.2018 г. N 4 подрядчиком включены работы по шифру КМП-ТП-22-3КЖ42-см49.

В Акт КС-2 от 27.12.2018 г. N 5 подрядчиком включены работы по шифру КМП-ТП-22-3КЖ43-см47.

В Акт КС-2 от 27.12.2018 г. N 6 подрядчиком включены работы по шифру КМП-ТП-22-3КЖ46, которые Договором не предусмотрены.

В Акт КС-2 от 27.12.2018 г. N 7 подрядчиком включены работы по шифру Доп. работы N 1, которые Договором не предусмотрены.

П. 3.1. Договора предусмотрено, что расчет стоимости работ производится с применением понижающего коэффициента К=0,75 в размере 25% от общей стоимости фактически выполненного объема работ и затрат, указанной в акте выполненных работ КС-2, с учетом всех добавочных коэффициентов.

Тогда как в составленных подрядчиком Актах КС-2 понижающий коэффициент не применен.

В составленных заказчиком Актах КС-2 на общую сумму 8 114 765,44 руб. применен понижающий коэффициент К=0,75.

В соответствии с п.3.1. Договора НДС в размере 18% включен в стоимость работ.

Тогда как в нарушение условий Договора в составленных подрядчиком Актах КС-2 сумма НДС прибавлена к итоговой стоимости работ.

Заказчиком в материалы дела представлены Акты КС-2, подписанные между ним и ООО Строительная компания "Альянс" (т. 2 л.д. 60-120), из которых следует выполнение последним работ по шифру КМП-ТП-22-АР16-см50 рег. 47573-ТПК_1-5589-Р-ССР2 (Акты КС-2 N 1 от 30.04.2019 г. на сумму 3 396 934,81 руб., N 1 от 31.05.2019 г. на сумму 388 323,36 руб.), по шифру КМП-ТП-22-3КЖ42-см49 рег. 38456-ТПК_1-4169-Р-ССР2 (Акты КС-2 N 3 от 30.04.2019 г. на сумму 3 225 091,96 руб., N 4 от 31.05.2019 г. на сумму 2 471 641,63 руб.), по шифру КМП-ТП-22-3КЖ43-см47 рег. 38732-ТПК_1-4207-Р-ССР2 (Акты КС-2 N 6 от 30.04.2019 г. на сумму 1 405 268,10 руб., N 6 от 31.05.2019 г. на сумму 496 497,25 руб.), по шифру КМП-ТП-22-АР15-см51 рег. 13969, 14995, 14996, 17199-ТПК_1-1219-Р-ССР2 (Акты КС-2 N 6 от 30.04.2019 г. на сумму 1 458 675,56 руб., N 5 от 31.05.2019 г. на сумму 363 389,84 руб.).

Также заказчиком в материалы дела представлены Акты КС-2, подписанные между ним и ООО "Меткор" (т. 2 л.д. 41-52), из которых следует выполнение последним работ по шифру КМП-ТП-22-3КЖ43-см47 рег. 38732-ТПК_1-4207-Р-ССР2 (Акты КС-2 N 1 от 30.04.2019 г. на сумму 424 010,89 руб., N 2 от 30.04.2019 г. на сумму 174 155,86 руб., N 3 от 30.04.2019 г. на сумму 56 189,59 руб., N 4 от 30.04.2019 г. на сумму 74 083,80 руб.), по шифру КМП-ТП-22-АР16-см50 рег. 47573-ТПК_1-5589-Р-ССР2 (Акты КС-2 N 6 от 30.04.2019 г. на сумму 56 565,96 руб.), по шифру КМП-ТП-22-3КЖ42-см49 рег. 38456-ТПК_1-4169-Р-ССР2 (Акты КС-2 N 7 от 30.04.2019 г. на сумму 299 732,72 руб.).

При таких обстоятельствах суды пришли к выводу о том, что стоимость результата работы, который должен был быть заказчиком принят и который заказчиком фактически принят, составляет 8 114 765,44 руб., что менее перечисленного заказчиком подрядчику аванса 13 888 600 руб., в связи с чем у заказчика неисполненных денежных обязательств перед подрядчиком не имеется.

В связи с чем заявленные подрядчиком требования удовлетворению не подлежат.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что решение суда первой инстанции является законным и обоснованным и подлежит оставлению без изменения.

Руководствуясь абз. 1 п. 2 ст. 176, ст.ст. 269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 06.09.2019 г. по делу N А40-120037/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.Е. Кузнецова

Судьи

О.Н. Семикина В.И. Тетюк