Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 12 декабря 2019 г. N 11АП-16546/19

г. Самара

12 декабря 2019 г.

Дело N А55-7573/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 05 декабря 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 12 декабря 2019 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Коршиковой Е.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Григорян С.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании 05 декабря 2019 года в зале N 6 помещения суда апелляционную жалобу Администрации городского округа Самара

на определение Арбитражного суда Самарской области от 13 августа 2019 года о прекращении исполнительного производства по делу N А55-7573/2017 (судья Дегтярев Д.А.) по иску Администрации городского округа Самара,

к Обществу с ограниченной ответственностью "ДАКАР",

третьи лица: 1. Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Самарской области;

2. Департамент градостроительства городского округа Самара;

3. Государственная инспекция строительного надзора Самарской области;

4. Министерство имущественных отношений Самарской области;

5. Министерство транспорта и автомобильных дорог Самарской области

6. Администрация Кировского внутригородского района г. Самары,

о признании объекта самовольной постройкой, о сносе постройки, истребовании имущества,

с участием в судебном заседании:

от истца - представитель Кочергина Л.В. по доверенности от 28.12.2018,

от ответчика - Мелентьев Д.К., руководитель, представитель Мелентьева Л.А. по доверенности от 12.02.2019,

от Департамента градостроительства городского округа Самара - представитель Кочергина Л.В. по доверенности от 18.04.2019,

от УФССП по Самарской области - представитель Гуров И.Н. по доверенности от 25.12.2018,

судебный пристав-исполнитель - Морозова А.Е.

УСТАНОВИЛ:

Администрация городского округа Самара обратилась в Арбитражный суд Самарской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Дакар" о признании самовольной постройкой объекта капитального строительства общей площадью 140, 1 кв. м, расположенного по адресу: г. Самара Кировский район ул. Марии Авейде, д. 27; об обязании ООО "Дакар" осуществить за свой счет и своими силами снос самовольно возведенного объекта капитального строительства общей площадью 140, 1 кв. м, расположенного по адресу: г.Самара Кировский район, ул. Марии Авейде, д. 27, в течение месяца со дня вступления решения суда по данному делу в законную силу; истребовать из чужого незаконного владения ООО "Дакар" в пользу городского округа Самара в лице Администрации городского округа Самара земельные участки, государственная собственность на которые не разграничена, площадью 18, 9 кв. м и 7,3 кв. м, расположенные по адресу: г. Самара Кировский район, ул. Марии Авейде, д. 27; о приведении земельных участков, государственная собственность на которые не разграничена, площадью 36 кв. м и 2 кв. м, расположенные по адресу: г. Самара Кировский район, ул. Марии Авейде, д. 27 в первоначальное состояние.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 07.07.2017 иск удовлетворен частично. Объект капитального строительства общей площадью 140, 1 кв. м, расположенный по адресу: г. Самара, Кировский район, ул. Марии Авейде, д. 27 признан самовольной постройкой. На ООО "Дакар" возложена обязанность осуществить за свой счет и своими силами снос самовольно возведенного объекта капитального строительства общей площадью 140, 1 кв. м, расположенного по адресу: г. Самара, Кировский район, ул. Марии Авейде, д. 27 в течение месяца со дня вступления решения в законную силу. В остальной части в удовлетворении иска отказано.

Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.09.2017 решение Арбитражного суда Самарской области от 07.07.2017 оставлено без изменения.

По заявлению Администрации городского округа Самара 19.10.2017 судом первой инстанции был выдан исполнительный лист.

03.04.2018 судебным приставом - исполнителем ОСП Кировского района УФССП России по Самарской области Морозовой А.Е. было возбуждено исполнительное производство N 16542/18/63037-ИП на основании исполнительного листа N 020575172 от 19.10.2017, выданного Арбитражным судом Самарской области.

Постановлением судебного пристава - исполнителя ОСП Кировского района УФССП России по Самарской области Морозовой А.Е. от 20.04.2018 указанное исполнительное производство N 16542/18/63037-ИП окончено ввиду исполнения требований исполнительного документа в полном объеме.

Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.12.2018, принятым по делу N А55-12568/2018 указанное постановление судебного пристава - исполнителя ОСП Кировского района УФССП России по Самарской области Морозовой А.Е. от 20.04.2018 об окончании исполнительного производства N 16542/18/63037-ИП признано незаконным.

29.03.2018 Администрация городского округа Самара обратилась в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о взыскании с ООО "Дакар" штрафа за неисполнение решения суда от 07.07.2017.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 24.04.2018 к участию в деле привлечена судебный пристав - исполнитель ОСП Кировского района УФССП России по Самарской области Морозова А.Е.

16.07.2018 ООО "Дакар" обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением об изменении способа и порядка исполнения решения суда, обязав ООО "Дакар" осуществить за свой счет и своими силами демонтаж самовольно возведенного объекта капитального строительства общей площадью 140, 1 кв. м, расположенного по адресу: г. Самара, Кировский район, ул. Марии Авейде, д. 27 и привести строение в первоначальное состояние до состояния временного, отвечающего требованиям законодательства, в течение месяца со дня вступления решения суда в законную силу.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 24.10.2018 заявление ООО "Дакар" об изменении способа и порядка исполнения решения суда оставлено без удовлетворения.

16.01.2019 судебный пристав-исполнитель ОСП Кировского района УФССП России по Самарской области Морозова А.Е. обратилась в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о прекращении исполнительного производства N 16542/18/63037-ИП, возбужденного 03.04.2018 на основании исполнительного документа - исполнительного листа N 020575172 от 19.10.2017, выданного Арбитражным судом Самарской области по делу N А55-7573/2017, вступившим в законную силу 21.09.2017, предмет исполнения - иной вид исполнения неимущественного характера в отношении должника ООО "Дакар" в пользу взыскателя Администрации городского округа Самара.

Данное заявление было обосновано тем, что между ООО "Дакар" и ООО СК "Промстрой" заключен договор 10.08.2017, согласно которому подрядчик обязался выполнить работы по демонтажу сносу капитального здания, расположенного по адресу: ул. Марии Авейде, д. 27, данным технического паспорта по состоянию на 28.04.2018, согласно которым здание, расположенное по адресу ул. Марии Авейде д. 27, является временным строением, а также заключением эксперта N 2018/222 от 10.05.2018 федеральной ЛСЭ, согласно которому спорное здание является временным строением, прочной связи с фундаментом не имеет.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 25 февраля 2019 года заявление судебного пристава - исполнителя ОСП Кировского района УФССП России по Самарской области Морозовой А.Е. оставлено без удовлетворения.

Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.06.2019 определение Арбитражного суда Самарской области от 25.02.2019 оставлено без изменения.

Судебный пристав-исполнитель ОСП Кировского района города Самары Морозова А.Е. 28.06.2019 в рамках дела N А55-7573/2017 вновь обратилась в арбитражный суд с заявлением о прекращении исполнительного производства, которое мотивировано тем, что согласно пояснениям ООО СК Промстрой реконструкции капитального здания, признанного самовольным строением, не производилось, после освобождения земельного участка был заключен договор, на оказание услуг по монтажу временного строении с использованием бывших в употреблении, кондиционных и не деформированных материалов для изготовления мансардной крыши, строительство производилось по проекту заказчика, актом проверки от 24.07.19 N° 14-М органа кадастрового надзора (Управление Росресстра по Самарской области) установлено, что на земельном участке 63:01:0238002:3 площадью 61,5 кв.м по адресу: г. Самара, ул. Марии Авейде, 27, расположен мини-магазин "Продукты", участок не огорожен, площадь земельного участка используемого мини-магазином, составляет 61,5 кв. м, участок используется в соответствии с установленным видом разрешенного использования, его границы на местности соответствуют границам, внесенным в ЕГРН, нарушений не обнаружено.

13.08.2019 определением Арбитражного суда Самарской области исполнительное производство, возбужденное на основании исполнительного листа N 020575172 от 19.10.2017, выданного Арбитражным судом Самарской области по делу N А55-7573/2017, прекращено.

Администрация обратилась с апелляционной жалобой, которой просит определение Арбитражного суда Самарской области от 13 августа 2019 года о прекращении исполнительного производства по делу N А55-7573/2017 отменить, считая, что основания для прекращения исполнительного производства отсутствуют, суд первой инстанции при вынесении оспариваемого определения в нарушение статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации вновь установил обстоятельства по делу, фактически признав самовольную постройку "новым объектом временного магазина", что является недопустимым.

Департамент градостроительства городского округа Самара поддержал доводы апелляционной жалобы.

Общество с ограниченной ответственностью "ДАКАР", Управление Федеральной службы судебных приставов по Самарской области, судебный пристав-исполнитель Морозова А.Е. считают обжалуемое определение законным и обоснованным, просят отказать в удовлетворении апелляционной жалобы.

Иные лица, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в заседание не явились, отзывы на жалобу не направили.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, движении дела, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии со статьей 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьями 123 и 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд рассматривает дело в отсутствие не явившихся лиц, извещенных о месте и времени судебного разбирательства.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268 АПК РФ правомерность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов, содержащихся в судебном акте, установленным по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд установил следующее.

Вынося обжалуемое определение, Арбитражный суд Самарской области установил, что Решеним Арбитражного суда Самарской области от 07.07.2017 о признании самовольной постройкой объекта капитального строительства общей площадью 140, 1 кв. м, расположенного по адресу: г. Самара Кировский район ул. Марии Авейде, д. 27; об обязании ООО "Дакар" осуществить за свой счет и своими силами снос самовольно возведенного объекта капитального строительства общей площадью 140, 1 кв. м, расположенного по адресу: г. Самара Кировский район, ул. Марии Авейде, д. 27, в течение месяца со дня вступления решения суда по данному делу в законную силу добровольно должником в установленный срок не исполнено, в связи с чем 03.04.2018 судебным приставом - исполнителем ОСП Кировского района УФССП России по Самарской области Морозовой А.Е. было возбуждено исполнительное производство N 16542/18/63037-ИП на основании исполнительного листа N 020575172 от 19.10.2017, выданного Арбитражным судом Самарской области.

Из материалов исполнительного производства N 16542/18/63037-ИП следует, что между ООО "Дакар" и ООО "СК Промстрой" заключен договор от 10.08.2017, согласно которому подрядчик принимает на себя обязанности выполнить работы по демонтажу капитального здания, расположенного по адресу: г. Самара, ул. Марии Авейде, д. 27. Согласно акту о приемке выполненных работ от 10.10.2017 стоимость работ по демонтажу здания, расположенного по адресу: г. Самара, ул. Марии Авейде, д. 27, составляет 150 000,00 руб.

Постановлением от 12.11.2018 начальника отдела - старшего судебного пристава ОСП Кировского района г. Самары об отмене постановления об окончании исполнительного производства и возобновления исполнительный действий по исполнительного производству указано на необходимость обратиться в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о прекращении исполнительного производства в силу пп. 2 ч. 1 ст. 43 Закона N 229-ФЗ поскольку: в материалы дела представлена выписка из ЕГРН, акт обследования, согласно которым объект (самовольная постройка), право собственности на который ранее зарегистрировано за ответчиком, снят с кадастрового учета 05.09.18, представлена копия заключения эксперта от 10.05.18 N 2018/222, согласно выводам строение прочной связи с фундаментом не имеет, здание, расположенное по адресу: г. Самара, Кировский района, ул. Марии Авейде, д.27 магазин "Эврика" является временным строением.

Из ответа ООО "СК Промстрой" на запрос судебного пристава-исполнителя следует, что по заявке подрядчика ООО Архитектурно-строительная компания "АРКАДА" разработало Проектную документацию по демонтажу указанного строения. Способом уничтожения здания был избран - демонтаж (разборка) объекта: Ликвидация здания (сооружения) путем разборки сборных и обрушения капитальных конструкций с предварительным демонтажем технических систем и элементов отделки. ООО "СК Промстрой" пояснило, что реконструкции капитального здания, признанного самовольным строением не производилось, поскольку: у ООО "СК Промстрой" не было на то юридических оснований, отсутствовала такая техническая возможность - существовала необходимость демонтажа капитального строения, внутри которого не было несущих конструкций помимо стен, которые подлежали уничтожению. Как сообщает ООО "СК Промстрой" каких-либо дополнительных соглашений, вносящих изменения в условия Договора, заключено не было (в материалах исполнительного производства такие сведения так же отсутствуют).

Из ответа так же следует, что при демонтаже конструкций здания получились разрушенные конструктивные элементы (балки, панели и т. п.), которые после технического диагностирования, оценки их качеств по внешним признакам и контроля неразрушающими методами, разделили на кондиционные и некондиционные. Строительный контроль производился заказчиком. После проведения работ по демонтажу, они были приняты заказчиком, в соответствии с условиями договора, путем подписания акта, претензий по качеству и срокам заявлено не было. Согласно информационного письма в ответ на запрос судебного пристава-исполнителя в рамках заключения эксперта сообщается, что данный объект является строительством нового объекта временного магазина с частичным использованием конструкций и материалов от прежнего объекта. Произвести реконструкцию из капитального во временное строение по данному объекту без осуществления сноса технически затруднительно.

При совершении исполнительных действий 17.04.2019 специалист-эксперт Носков Д.Ю. так же пояснил, что когда изменяли площадь первого этажа путем разбора здания, то крышу необходимо было снимать, т. к. не возможно разобрать стены 1 этажа, а крышу оставить на подпорках, балках не возможно, т. к. крыша имеет полы свес, а стены прямые и исходя из этого установить стены 1 этажа правильно не получится. Внутренняя отделка здания была изменена сравнительно недавно. У данного здания реконструкция не возможна. О чем составлен соответствующий акт о совершении исполнительных действий.

Судебным приставом направлен запрос в Администрацию г.о. Самара о предоставлении специалиста для осуществлении совместного с судебным приставом-исполнителем исполнительские действия по определению границ здания расположенного по адресу: г. Самара, ул. Марии Авейде, 27 а, а так же определить: является ли данная постройка капитальной на данный момент времени. Данный запрос получен 04.03.2019 вх. N 8143.

13.03.2019 осуществлен выход совместно с представителями департаментов имущества и градостроительства. Согласно акту выхода специалистами департамента имущества произведен замер электронным тахиометром лейка и спутниковой тарелкой "Джават" помещения указанного в и/д. Представитель департамента градостроительства пояснил, что не имеет возможности установить, является ли данное строение капитальным, т. к. такой вид работы должна выполнять специализированная организация в соответствии с допусками и лицензиями.

Согласно схеме расположения земельного участка строение составляет 65 кв. м и выходит на 3 кв. м на земельный участок, собственность на который не разграничена. Согласно плану земельного участка, составленному ООО "Средневолжской землеустроительной компании" от 11.04.2019, данное нарушение устранено.

Из представленного акта проверки от 24.07.19 N 14-М органа кадастрового надзора (Управление Росреестра по Самарской области) следует, что на земельном участке КН 63:01:0238002:3 площадью 61,5 кв. м, по адресу: г. Самара, ул. Марии Авейде, 27, расположен мини-магазин "Продукты", участок не огорожен. По результатам произведенных измерений вычислена площадь земельного участка используемого мини-магазином, которая составляет 61,5 кв.м. Земельный участок используется в соответствии с установленным видом разрешенного использования. Границы земельного участка на местности соответствуют границам, внесенным в ЕГРН, нарушений не обнаружено.

На основании статьи 327 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пункта 2 части 1 статьи 43 Федерального закона от 02.10.2017 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве" арбитражный суд первой инстанции оценив дополнительно представленные в материалы дела доказательства, учитывая, что в рамках настоящего дела решение о сносе/демонтаже некапитального строения не принималось, усмотрел основания для удовлетворения заявления судебного пристава-исполнителя ОСП Кировского района горда Самары Морозова А.Е. о прекращении исполнительного производства.

Согласно части 1 статьи 327 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд по заявлению взыскателя, должника, судебного пристава - исполнителя может приостановить или прекратить исполнительное производство, возбужденное судебным приставом - исполнителем на основании исполнительного листа, выданного арбитражным судом, в случаях, предусмотренных федеральным законом об исполнительном производстве.

В силу части 2 статьи 327 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации приостановление или прекращение исполнительного производства производится арбитражным судом, выдавшим исполнительный лист, либо арбитражным судом по месту нахождения судебного пристава - исполнителя.

Рассматривая заявление о прекращении исполнительного производства N 16542/18/63037-ИП судебного пристава - исполнителя ОСП Кировского района УФССП России по Самарской области Морозовой А.Е. от 16.01.2019 Арбитражный суд Самарской области (определение об отказе от 25 февраля 2019 года), Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд (постановление от 05 июня 2019 г.), установили, что фактический снос самовольного объекта капитального строительства применительно к положениям статьи 235 Гражданского кодекса Российской Федерации должником не произведен, вместо полного сноса самовольной постройки, произведена ее реконструкция до степени временного сооружения, что противоречит целям правосудия, а также нарушает положения статьи 16 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации; видоизменение объекта капитального строительства требует предварительного получения соответствующего разрешения на строительство, которое ответчиком в материалы дела не представлено, на наличие такого разрешения ответчик не ссылается, за получением такого разрешения ни ответчик, ни подрядная организация не обращались, вместо предписанного судом сноса самовольной постройки ответчиком произведено ее видоизменение.

Суд первой и апелляционной инстанций пришли к обоснованному и мотивированному выводу о том, что по существу ответчик вместо исполнения судебного акта, не дожидаясь принятия судом решения о возможности либо невозможности исполнения судебного акта иным способом кроме сноса, не согласовав свои действия в установленном порядке самостоятельно осуществил действия (реконструкция/переоборудование), результатом которых стало снятие объекта с кадастрового учета. Поведение ответчика направлено на уклонение от исполнения судебного акта, что противоречит основам правопорядка.

Судами неоднократно оценивались рассматриваемые доводы судебного пристава и должника, исследовались представленные доказательства: договор на оказание услуг по демонтажу (сносу) здания от 10.08.2017, акт от 10.10.2017, технический паспорт, заключение ООО "КРЦ Спектр", заключение эксперта от 10.05.2018.

При наличии таких доказательств 17.07.2019 Определением Арбитражного суда Самарской области по делу N А55-7573/2017 с ООО "Дакар" (должника) взыскан штраф за неисполнение судебного акта арбитражного суда в размере 50 000 рублей в доход федерального бюджета.

Пояснения ООО "СК Просмтрой", проектная документация, акт проверки от 24.07.2019 N 14-М органа кадастрового надзора не доказывают невозможности исполнения рассматриваемого решения суда с учетом установленных ранее судами обстоятельств. Добровольное исполнение судебного акта не является основанием для прекращения исполнительного производства.

Факт освобождения земельного участка, на который указывают в отзыве на апелляционную жалобу судебные приставы, документально не подтвержден. При таких обстоятельствах основания для удовлетворения заявленных приставом требований о прекращении исполнительного производства отсутствовали.

Сделанные Арбитражным судом Самарской области выводы не соответствуют обстоятельствам дела (п. 3 ч. 1 ст. 270 АПК РФ), в удовлетворении заявления в связи с отсутствием оснований, предусмотренных статьей 43 Федерального закона "Об исполнительном производстве", для прекращения исполнительного производства от N 16542/18/63037-ИП следует отказать.

Руководствуясь статьями 110, 268-271, 327 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Самарской области от 13 августа 2019 года о прекращении исполнительного производства по делу N А55-7573/2017 отменить.

В удовлетворении заявления судебного пристава-исполнителя ОСП Кировского района города Самары Морозовой А.Е. о прекращении исполнительного производства отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в срок, не превышающий месяца со дня вступления в законную силу обжалуемого постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Судья

Е.В. Коршикова