Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 18 декабря 2019 г. N 20АП-6029/19

г. Тула

18 декабря 2019 г.

Дело N А62-1840/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 11.12.2019.

Постановление изготовлено в полном объеме 18.12.2019.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Большакова Д.В., судей Мордасова Е.В. и Стахановой В.Н., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Соловьевой К.С., в отсутствие заявителей - общества с ограниченной ответственностью "АВ Транс" (г. Смоленск, ОГРН 1156733016835, ИНН 6732112384), частного транспортного унитарного предприятия "Калгер", ответчика - Смоленской таможни (г. Смоленск, ОГРН 1026701425849, ИНН 6729005713), третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, - управления Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору по Брянской и Смоленской областям (ОГРН 1083254001280, ИНН 3245501056), извещенных о времени и месте судебного заседания надлежащим образом, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "АВ Транс" на решение Арбитражного суда Смоленской области от 08.07.2019 по делу N А62-1840/2019 (судья Еремеева В.И.),

УСТАНОВИЛ:

частное транспортное унитарное предприятие "Калгер" (далее - ЧТУП "Калгер", предприятие), общество с ограниченной ответственностью "АВ Транс" (далее - ООО "АВ Транс", общество) обратились в Арбитражный суд Смоленской области к Смоленской таможни (далее - таможня, таможенный орган) с заявлением (с учетом уточнения) о признании:

- незаконным и необоснованным решения, формализованного в виде докладной записки и.о. начальника отдела по контролю за ввозом и оборотом товара Смоленской таможни от 18.01.2019 N 06-10/20 "Об уничтожении товара" и резолюцией на ней от 21.01.2019 о признании всей партии груза подкарантинной продукции высокого фитосанитарного риска в количестве 20 000 кг - орех грецкий в скорлупе в полипропиленовых мешках белого цвета в количестве 800 шт. (вес одного мешка с грецким орехом в скорлупе - 25,0 кг) по товаросопроводительным документам: фитосанитарный сертификат (ФСС) РБ N 05/025-19/00126-Rs от 14.01.2019, ФСС Литвы N EB/LT/124296 от 11.01.2019, ФСС Турции N EC/TR А 3541247 от 19.12.2018, товарной накладной N 2216386, CMR N 2216386 от 14.01.2019, перевозимой т/с рег. N АО5061-5/А6930В-5, происходящей из США и подлежащей уничтожению;

- незаконными и необоснованными решения об изъятии, формализованного актом (протоколом) о факте изъятия запрещенной к ввозу продукции N 1011300016.05.19/И0026 от 16.05.2019 и решения об уничтожении всей партии груза подкарантинной продукции высокого фитосанитарного риска в количестве 20 000 кг - орех грецкий в скорлупе в полипропиленовых мешках белого цвета в количестве 800 шт. (вес одного мешка с грецким орехом в скорлупе - 25,0 кг) по товаросопроводительным документам: фитосанитарный сертификат (ФСС) РБ N 05/025-19/00126-Rs от 14.01.2019, ФСС Литвы N EB/LT/124296 от 11.01.2019, ФСС Турции N EC/TR А 3541247 от 19.12.2018, товарной накладной N 2216386, CMR N 2216386 от 14.01.2019, перевозимой т/с рег. N АО5061-5/А6930В-5;

- признании незаконным и необоснованным отказа Смоленской таможни в виде бездействия в передаче партии груза подкарантинной продукции высокого фитосанитарного риска в количестве 20 000 кг - орех грецкий в скорлупе в полипропиленовых мешках белого цвета в количестве 800 шт. (вес одного мешка с грецким орехом в скорлупе - 25,0 кг) по товаросопроводительным документам: фитосанитарный сертификат (ФСС) РБ N 05/025-19/00126-Rs от 14.01.2019, ФСС Литвы N EB/LT/124296 от 11.01.2019, ФСС Турции N EC/TR А 3541247 от 19.12.2018, товарной накладной N 2216386, CMR N 2216386 от 14.01.2019, перевозимой т/с рег. N АО5061-5/А6930В-5, для оформления его возврата;

- обязании передать партию груза подкарантинной продукции высокого фитосанитарного риска в количестве 20 000 кг - орех грецкий в скорлупе в полипропиленовых мешках белого цвета в количестве 800 шт. (вес одного мешка с грецким орехом в скорлупе - 25,0 кг) по товаросопроводительным документам: фитосанитарный сертификат (ФСС) РБ N 05/025-19/00126-Rs от 14.01.2019, ФСС Литвы N EB/LT/124296 от 11.01.2019, ФСС Турции N EC/TR А 3541247 от 19.12.2018, товарной накладной N 2216386, CMR от 14.01.2019 N 2216386, перевозимой т/с рег. N АО5061-5/А6930В-5, в ведение ТУ Россельхознадзора по Брянской и Смоленской областям для оформления ее возврата.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено управление Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору по Брянской и Смоленской областям (далее - управление).

Решением Арбитражного суда Смоленской области от 08.07.2019 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО "АВ Транс" обжаловало его в апелляционном порядке.

Таможня и управление возражали против доводов апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзывах.

Лица, участвующие в деле, в судебное заседание представителей не направили, извещены о времени и месте судебного заседания надлежащим образом. Дело рассмотрено в их отсутствие в соответствии со статьями 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Изучив материалы дела и доводы жалобы, Двадцатый арбитражный апелляционный суд считает, что обжалуемое решение суда подлежит отмене в части по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 16.01.2019 в районе н.п. Красная Горка Краснинского района Смоленской области, в рамках работы мобильной группы, направленной на выявление фактов ввоза на территорию РФ товаров, запрещенных к ввозу в соответствии с Указом Президента Российской Федерации от 06.08.2014 N 560 "О применении отдельных специальных экономических мер в целях обеспечения безопасности Российской Федерации", постановлением Правительства Российской Федерации от 07.08.2014 N 778 "О мерах по реализации указа Президента РФ от 06 августа 2014 г. N 560 и от 24 июня 2015 г. N 320", приказом ФТС России от 07.08.2014 N 1496 "О мерах по реализации указа Президента РФ от 06 августа 2014 г. N560", сотрудниками ОКВОТ Смоленской таможни выявлено транспортное средство рег. N АО5061-5/А6930В-5 с товаром, находящееся под управлением гражданина РБ Терентьева Михаила Викторовича.

Согласно представленным водителем товаросопроводительным документам: фитосанитарный сертификат РБ N 05/025-19/00126-Rs от 14.01.2019, ФСС Литвы от 11.01.2019 N ЕВ/ЬТ/124296, ФСС Турции N EC/TR А 3541247 от 19.12.2018, товарной накладной N 2216386, CMR N 2216386 от 14.01.2019, в грузовом отсеке т/с перемещается товар - грецкий орех в скорлупе в мешках по 25 кг, в количестве 800 грузовых мест, весом 20 000 кг, стоимостью 857 992 рубля РФ, код ТН ВЭД ЕАЭС 0802310000, страна происхождения Турция.

Отправитель товара - ООО "Глобалкастом", РБ, 220004, г. Минск, ул. Немига, д. 40, пом. 302.

Получатель - ООО "АВ Траст", РФ, 214013, г. Смоленск, ул. Матросова, д. 9, офис D1.

Перевозчиком товара является ЧТУП "КАЛГЕР" (УНП N 690611383), зарегистрированное по адресу: РБ, 223039, Минская область, Минский район, аг. Хатежино, ул. Центральная, д. 22.

В результате проведенного 16.01.2019 должностными лицами ОКВОТ Смоленской таможни и Управления Россельхознадзора по Брянской и Смоленской области совместного осмотра (акт осмотра СМ-ГР-ФН-0945-001/19) грузового отсека т/с рег. N АО5061-5/А6930В-5 установлено, что в нем фактически находится загруженная без поддонов подкарантинная продукция высокого фитосанитарного риска в количестве 20 000 кг - орех грецкий в скорлупе в полипропиленовых мешках белого цвета в количестве 800 шт. (вес одного мешка с грецким орехом в скорлупе - 25,0 кг). На полипропиленовых мешках наклеены маркировочные этикетки, согласно которым страной происхождения товара - орех грецкий в скорлупе является Турецкая Народная Республика. Изготовитель, поставщик: GATEM TARIM CEVIZ GIDA NAKLIYAT PETROL URUNLERI SANAYI VE TICARET LIMITED SIRKETI 60115 NOLU CAD, 2-186/SANAYI MAH/SEHITKAMIL/GAZIANTER/TURKEY. Экспортер в РФ и его адрес: ООО "Глобалкастом", Республика Беларусь, 220004, г. Минск, ул. Немига, 40, пом. 302. Получатель в РФ: ООО "АВ Траст", 214013, Смоленская область, г. Смоленск, ул. Матросова, дом N 9, оф. D1.

При этом выявлено, что на трех мешках под упаковочные швы вшиты этикетки, согласно которым страной происхождения продукции орех грецкий в скорлупе является США (PRODUCK: INSHELL WALNUT ORIGIN USA, NET WEIGHT: 25 KG, Produciton Date: 26/10/2018. Expiration Date: 26/10/2019 PO #: 1127-1, INSPECTED AND CERTIFIED FOR SHIPMENT California Walnut Board 5S 72749 W 12). Еще на 67 мешках под упаковочными швами обнаружены остатки от американских этикеток. На оставшихся 730 мешках видны следы физического удаления американских этикеток. При этом вид орехов грецких в скорлупе, внешний вид и способ упаковки (мешки полипропиленовые) в части партии, имеющей американскую маркировку, части партии, имеющей остатки американской маркировки, и в остальной партии позволяет сделать вывод, что все орехи грецкие в скорлупе, перевозимые в грузовом отсеке транспортного средства рег. N АО5061-5/А6930В-5 являются единой партией из одного места произрастания - США.

Из объяснения водителя Терентьева М.В. от 16.01.2019 следует, что данный товар ввезен им на территорию РФ из РБ 15.01.2019 около 02 часов 00 минут в районе н.п. Красная Горка Краснинского района Смоленской области. Данную перевозку он осуществлял по распоряжению руководства ЧТУП "Калгер", в котором он работает водителем.

В действиях ЧТУП "Калгер" усматривались признаки административного правонарушения, выразившегося в несоблюдении установленных нормативными правовыми актами Российской Федерации запретов на ввоз товаров в Российскую Федерацию, ответственность за которое предусмотрена статьей 16.3 КоАП РФ.

Непосредственное обнаружение достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения, явилось поводом для возбуждения 18.01.2019 дела N 10113000-133/2019 по статье 16.3 КоАП РФ в отношении ЧТУП "Калгер".

Товар, являющийся предметом административного правонарушения по делу, не изымался в соответствии с письмом ФТС от 17.08.2015 N 01-11/40019, в отношении товара инициирована процедура уничтожения.

В ходе расследования дела 21.01.2019 для получения объяснений от законного представителя ЧТУП "Калгер" в адрес предприятия направлено письмо с перечнем вопросов, подлежащих выяснению по делу об административном правонарушении. 18.02.2019 в Смоленскую таможню поступило почтовое уведомление, свидетельствующее о вручении 05.02.2019 данного почтового отправления адресату, ответ на данное письмо в Смоленскую таможню не поступил.

С целью получения объяснений от ООО "АВ Траст" об обстоятельствах совершенного правонарушения 21.01.2019 направлен запрос.

В Смоленскую таможню 28.01.2019 поступило письмо от генерального директора ООО "АВ Траст" Якимовича А.В., согласно которому данное общество осуществляет финансово-хозяйственные отношения с ООО "Глобалкастом" на основании контракта N 13-03/17. Ассортимент и количество товара, приобретаемого ООО "АВ Траст", определяется сотрудниками общества после определения ими покупателя товара на территории РФ. Заявка на приобретение товара "грецкий орех в скорлупе" на бумажном носителе между ООО "АВ Траст" и ООО "Глобалкастом" не оформлялась, между обществами велись устные переговоры по определению характеристик указанного товара и его стоимости. Данный товар предполагалось реализовать третьей организации на территории РФ. Транспорт для перевозки товара должен был предоставить и оплатить покупатель. В адрес ООО "АВ Траст" от ООО "Глобалкастом" должен был быть направлен товар в соответствии с товаросопроводительными документами, а именно - "грецкий орех в скорлупе", страна происхождения Турция.

С целью получения объяснений от отправителя товара - ООО "Глобалкастом" (РБ, г. Минск) об обстоятельствах совершенного правонарушения 21.01.2019 направлен запрос.

В Смоленскую таможню 01.02.2019 поступило письмо от директора ООО "Глобалкастом" Михайлова В.В., согласно которому приобретенный товар "грецкий орех в скорлупе", страна происхождения Турция, прибыл в адрес данного общества на т/с рег. N АО5061-5/А6930В-5. После чего без осуществления перегрузки на этом же транспортном средстве отправлен в адрес ООО "АВ Траст". Ранее, поставка аналогичного товара в адрес ООО "АВ Траст" ООО "Глобалкастом" не производилась. Договор о перевозке данного товара в адрес ООО "АВ Траст" с ЧТУП "Калгер" ООО "Глобалкастом" не заключало.

В качестве свидетеля 30.01.2019 опрошен водитель т/с рег. N АО5061- 5/А6930В-5 Терентьев М.В., который пояснил, что 14.01.2019 по поручению руководства ЧТУП "Калгер" он принял к перевозке указанное т/с с товаром для его доставки по адресу, указанному в товаросопроводительных документах. При загрузке товара в грузовой отсек т/с он не присутствовал и не проверял его наименование перед началом осуществления перевозки. Кроме того, Терентьев М.В. подтвердил факт обнаружения в грузовом отсеке т/с нескольких мешков с товаром с маркировочными этикетками, согласно которым страной его происхождения является США, обнаруженного в ходе производства осмотра грузового отсека т/с.

В Смоленскую таможню 22.01.2019 поступило ходатайство защитника ЧТУП "Калгер" Бичаевой С.И. о проведении исследования товара, являющегося предметом административного правонарушения по указанному делу об административном правонарушении.

Данное ходатайство удовлетворено. 30.01.2019 проведен отбор проб и образцов товара, являющегося предметом административного правонарушения по делу об административном правонарушении.

31.01.2019 вынесено определение о назначении комплексной экспертизы товара, проведение которой поручено ЭИО N 2 (г. Смоленск) ЭКС-филиала ЦЭКТУ г. Брянск.

Для производства комплексной экспертизы были отобраны образцы товара:

- один полипропиленовый мешок с товаром, под упаковочный шов которого вшита этикетка, согласно которой страной происхождения продукции орех грецкий в скорлупе является США (PRODUCT: INSHELL WALNUT ORIGIN USA, NET WEIGHT: 25 KG, Produciton Date: 26/10/2018. Expiration Date: 26/10/2019 PO #: 1127-1, INSPECTED AND CERTIFIED FOR SHIPMENT California Walnut Board 5S 72749 W 12);

- один полипропиленовый мешок с товаром, на котором видны следы физического удаления американских этикеток;

- один полипропиленовый мешок с товаром, на котором отсутствует какая-либо маркировка (далее образцы N 1-3).

Согласно заключению экспертов от 21.02.2019 N 12403020/0004096 по внешнему виду, морфологии и органолептическим свойствам исследуемые грецкие орехи образцов NN 1-3 идентичны между собой. Палинологические спектры образцов NN 1-3 по качественному составу пыльцевых зерен и их количественным соотношениям являются идентичными между собой. Исследуемые мешки NN 1-3 одинакового размера ~ 960x670мм, (с орехами грецкими) изготовлены из визуально идентичного полимерного материала белого цвета. Горловины мешков прошиты идентичными нитями белого цвета, одним и тем же двухниточным однострочным цепным швом с открытым срезом. Следов повреждения упаковки (вскрытия мешков) не обнаружено.

При сравнительном исследовании бумажных этикеток и их креплений на мешке N 1 и фрагментов бумаги (фрагментов этикеток) на мешке N 2 скрепленными с мешками ниточными швами установлено совпадение по:

- виду, цвету бумаги;

- виду, форме, размещению верхней части буквы "Р" слова "PRODUCT" на ярлыке, выполненном на бумаге белого цвета, мешка N 1 и виду, форме и размещению части печатного знака (буквы), на фрагменте бумаги белого цвета мешка N 2;

- виду, форме, размещению вырубки прямоугольной формы с закругленными краями, длиной ~ 8 мм, глубиной -1,6 мм, размещенной на верхней грани данной этикетки мешка N 1 и виду, форме, размещению части вырубки на фрагменте части этикетки на мешке N 2;

- виду, характеру, длине стежков, переплетению ниток швов, служащих креплениями ярлыков к мешку N 1 и фрагментов бумаги к мешку N 2.

Результаты проведенного экспертного исследования подтверждают выводы, содержащиеся в акте осмотра N СМ-ГР-ФН-0945-001/19, и указывают на то, что страной происхождения образцов товара N 1-3 является США.

Материалами дела подтверждено, что 15.01.2019 ввоз на территорию РФ товаров - грецкий орех в скорлупе в мешках по 25 кг в количестве 800 грузовых мест, весом 20 000 кг, стоимостью 857 992 рубля РФ, код ТН ВЭД ЕАЭС 0802310000, страна происхождения США, подпадающих под действие Указа Президента Российской Федерации от 06.08.2014 N 560, находящихся в грузовом отсеке т/с рег. N АО5061-5/А6930В-5 осуществил перевозчик - ЧТУП "Калгер".

В отношении ЧТУП "Калгер" составлен протокол об административном правонарушении по статье 16.3 КоАП РФ.

Проверив в порядке апелляционного производства оспариваемый судебный акт, правильность применения норм материального и норм процессуального права, а также соответствие выводов суда области фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

В соответствии с частью 1 статьи 198, частью 4 статьи 200 АПК РФ и пунктом 6 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов и органов местного самоуправления необходимо наличие двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 5 Федерального закона от 03.08.2018 N 289-ФЗ "О таможенном регулировании в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" ввоз товаров в Российскую Федерацию - фактическое перемещение товаров через Государственную границу Российской Федерации, в результате которого товары прибыли из других государств - членов Союза или с территорий, не входящих в единую таможенную территорию Союза (далее - таможенная территория Союза), на территорию Российской Федерации, а также все последующие действия с указанными товарами до их выпуска таможенными органами, если такой выпуск предусмотрен международными договорами и актами в сфере таможенного регулирования и (или) настоящим Федеральным законом.

Согласно Указу Президента Российской Федерации от 06.08.2014 N 560 "О применении отдельных специальных экономических мер в целях обеспечения безопасности Российской Федерации" органам государственной власти Российской Федерации, федеральным государственным органам, органам местного самоуправления, юридическим лицам, образованным в соответствии с законодательством Российской Федерации, организациям и физическим лицам, находящимся под юрисдикцией Российской Федерации, в своей деятельности исходить из того, что в течение одного года со дня вступления в силу данного Указа запрещается либо ограничивается осуществление внешнеэкономических операций, предусматривающих ввоз на территорию Российской Федерации отдельных видов сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия, страной происхождения которых является государство, принявшее решение о введении экономических санкций в отношении российских юридических и (или) физических лиц или присоединившееся к такому решению.

Во исполнение Указов Президента Российской Федерации от 06.08.2014 N 560 "О применении отдельных специальных экономических мер в целях обеспечения безопасности Российской Федерации", от 24.06.2015 N 320 "О продлении действия отдельных специальных экономических мер в целях обеспечения безопасности Российской Федерации", от 29.06.2016 N 305 "О продлении действия отдельных специальных экономических мер в целях обеспечения безопасности Российской Федерации", от 30.06.2017 N 293 "О продлении действия отдельных специальных экономических мер в целях обеспечения безопасности Российской Федерации" и от 12.07.2018 N 420 "О продлении действия отдельных специальных экономических мер в целях обеспечения безопасности Российской Федерации" Правительством Российской Федерации принято Постановление от 07.08.2014 N 778 "О мерах по реализации указов Президента Российской Федерации от 06.08.2014 N 560, от 24.06.2015 N 320, от 29.06.2016 N 305, от 30.06.2017 N 293 и от 12.07.2018 N 420".

Согласно пункту 1 Постановления Правительства Российской Федерации от 07.08.2014 N 778 введен по 31.12.2019 запрет на ввоз в Российскую Федерацию сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия, страной происхождения которых являются Соединенные Штаты Америки, страны Европейского союза, Канада, Австралия, Королевство Норвегия, Украина, Республика Албания, Черногория, Республика Исландия и Княжество Лихтенштейн, по перечню согласно приложению.

Установлен перечень сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия, страной происхождения которых являются Соединенные Штаты Америки, страны Европейского союза, Канада, Австралия, Королевство Норвегия, Украина, Республика Албания, Черногория, Республика Исландия и Княжество Лихтенштейн и которые по 31.12.2019 запрещены к ввозу в Российскую Федерацию.

На основании договора от 29.05.2014 "О Евразийском экономическом союзе", Соглашения от 25.01.2008 "О единых мерах нетарифного регулирования в отношении третьих стран", согласно Указа Президента Российской Федерации от 06.08.2014 N 560 "О применении отдельных специальных экономических мер в целях обеспечения безопасности Российской Федерации", постановления Правительства Российской Федерации от 7 августа 2014 года N 778 "О мерах по реализации указа Президента РФ от 06 августа 2014 г. N 560", приказа ФТС России от 07.08.2014 N 1496 "О мерах по реализации указа Президента РФ от 06 августа 2014 г. N 560" товар - грецкий орех в скорлупе, страной происхождения которого является США, запрещен к ввозу в Российскую Федерацию.

Согласно пункту 26 части 1 статьи 2 ТК ЕАЭС перевозчик - лицо, осуществляющее перевозку (транспортировку) товаров и (или) пассажиров через таможенную границу Союза и (или) перевозку (транспортировку) товаров, находящихся под таможенным контролем, по таможенной территории Союза.

Материалами дела установлено, что перевозчиком - ЧТУП "Калгер" (УНП N 690611383), зарегистрированным по адресу: РБ, 223039, Минская область, Минский район, аг. Хатежино, ул. Центральная, д. 22, на территорию Российской Федерации ввезен товар, входящий в перечень запрещенных к ввозу в Российскую Федерацию - грецкий орех в скорлупе в мешках по 25 кг, в количестве 800 грузовых мест, весом 20 000 кг, стоимостью 857 992 рубля РФ, код ТН ВЭД ЕАЭС 0802310000, страна происхождения США.

Согласно заключению экспертов от 21.02.2019 N 12403020/0004096 по внешнему виду, морфологии и органолептическим свойствам исследуемые грецкие орехи образцов N 1-3 идентичны между собой, их палинологические спектры по качественному составу пыльцевых зерен и их количественным соотношениям являются идентичными между собой. Исследуемые мешки (всех образцов) одинакового размера, изготовлены из визуально идентичного полимерного материала белого цвета. Горловины мешков прошиты идентичными нитями белого цвета, одним и тем же двухниточным однострочным цепным швом с открытым срезом. Следов повреждения упаковки (вскрытия мешков) не обнаружено.

По справедливому суждению суда первой инстанции, выводы таможенного эксперта подтверждают тот факт, что вся партия спорного товара происходит с территории США, несмотря на то, что часть мешков имеет вшитые бирки, свидетельствующие о том, что товар, находящийся в них, происходит с территории США, часть мешков имеет следы повреждения данных бирок, а на части мешков данные бирки отсутствуют.

На мешках имеется маркировка (бирки), вшитая в мешки, в которых перемещался спорный груз, данные бирки прошиты определенным швом, их удаление затруднено, более того данные бирки содержат исчерпывающую информацию о перемещаемом грузе, в том числе о том, что данный товар "Проверен и освидетельствован для перевозки Калифорнийским Советом по Грецким Орехам", согласно переводу данная организация является организацией, объединяющей производителей и торговцев грецким орехом Калифорнии.

Таким образом, суд области по праву согласился с выводами таможенного органа о том, что данные этикетки могут быть вшиты только при загрузке товара в месте отправления и имеют цель надлежащей идентификации товара, как контролирующими органами, так и получателем товара. Вторая маркировка представляет собой обычную наклейку, которая может быть наклеена в любое время и в любом месте.

В акте осмотра от 16.01.2019 СМ-ГР-ФН-0945-001/19, проведенного должностным лицом фитосанитарной службы в присутствии двух понятых с участием лица, управлявшего транспортным средством, и должностного лица ОКВОТ, исходя из вида орехов грецких в скорлупе, внешнего вида и способа упаковки в части партии, имеющей американскую маркировку, части партии, имеющей остатки американской маркировки в остальной партии, также сделан вывод о том, что орехи грецкие в скорлупе, перевозимые в грузовом отсеке транспортного средства, являются единой партией из одного места произрастания - США.

18.01.2019 ОКВОТ на имя начальника Смоленской таможни подготовлена докладная записка N 06-10/20, согласованная руководством СТКПВТ и ОАР, согласно которой предлагалось начальникам отделов, в полномочия которых входит уничтожение запрещенных к ввозу на территорию РФ товаров, в соответствии с Правилами уничтожения сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия, включенных в перечень сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия, страной происхождения которых являются Соединенные Штаты Америки, и которые запрещены к ввозу в Российскую Федерацию, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 07.08.2014 N 778, и Временным порядком уничтожения сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия, страной происхождения которых являются Соединенные Штаты Америки_ запрещены к ввозу в Российскую Федерацию, утвержденным распоряжением ФТС России от 05.08.2015 N 244-р, принять меры по уничтожению товара.

Данная докладная записка 21.01.2019 была адресована нескольким подразделениям Смоленской таможни для организации исполнения в установленном порядке. Основным исполнителем руководством таможни определен ОКВОТ.

Далее, докладной запиской от 23.01.2019 главного государственного таможенного инспектора ОКВОТ СТКПВТ Свириденкова В.А. до представителя ЧТУП "Калгер" Коляда Г.Б. доведена информация о принятии мер для уничтожения товара.

После поступления заключения экспертизы от 21.02.2019 в таможенный орган, с которым были ознакомлены представители ЧТУП "Калгер", в его адрес была направлена информация, согласно которой представителям следовало прибыть для оформления процедуры уничтожения товара.

В адрес таможенного органа 26.02.2019 поступило заявление ЧТУП "Калгер", согласно которому уведомляло таможенный орган о невозможности прибыть для участия в процедуре уничтожения.

Смоленская таможня 04.03.2019 за исх. N 06-09/8067 повторно уведомила ЧТУП "Калгер" о необходимости прибыть в таможенный орган для участия в процедуре изъятия и уничтожения товара.

ЧТУП "Калгер" 05.03.2019 исх. N 31 сообщило, что готово прибыть 11.03.2019 для участия в вышеуказанной процедуре.

Однако в этот же день ЧТУП "Калгер" был подготовлено заявление в Арбитражный суд Смоленской области, 07.03.2019 определением об обеспечении иска Арбитражный суд Смоленской области запретил Смоленской таможне совершать действия с товаром.

Следовательно, акт (протокол) об изъятии товара не был составлен в связи с неприбытием уполномоченных лиц, надлежащим образом уведомленных Смоленской таможней, для участия в процедуре изъятия и уничтожения товара.

Выгрузка товара 16.05.2019 на склад временного хранения была осуществлена по просьбе ЧТУП "Калгер" в присутствии заместителя директора Коляда Г.Б., водителя Ладыка.

Возражений относительно составления акта (протокола) изъятия товара не поступило.

На основании вышеизложенного суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных требований, поскольку материалами дела и результатами проведенного экспертного исследования подтверждено, что 15.01.2019 на территорию РФ осуществлен ввоз товаров - грецкий орех в скорлупе в мешках по 25 кг, в количестве 800 грузовых мест, весом 20 000 кг, стоимостью 857 992 российских рублей, код ТН ВЭД ЕАЭС 0802310000, страна происхождения США, подпадающих под действие Указа Президента Российской Федерации от 06.08.2014 N 560.

Вместе с тем судом первой инстанции не учтено следующее.

Оспариваемый заявителем ненормативный акт должен быть юридически властным волеизъявлением уполномоченного органа, обращенным к конкретному лицу, направленным на возникновение, изменение или прекращение определенных правовых последствий, а также должен нарушать права заявителя в сфере экономической и иной предпринимательской деятельности, при этом все названные признаки в совокупности должны быть в наличии при предъявлении заявления об оспаривании ненормативного акта в порядке главы 24 АПК РФ.

Проанализировав оспариваемую докладную записку и.о. начальника отдела по контролю за ввозом и оборотом товара Смоленской таможни от 18.01.2019 N 06-10/20 "Об уничтожении товара" и резолюцию на ней от 21.01.2019, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что указанный документ не является ненормативным правовым актом органа, должностного лица, подлежащим обжалованию в порядке главы 24 АПК РФ. Данная докладная записка не обладает признаками ненормативного правового акта, так как не содержит властно-распорядительных предписаний, влекущих для заявителя юридических последствий, не устанавливает, не изменяет и не прекращает прав и обязанностей физических и юридических лиц, не определяет какую-либо меру ответственности и сама по себе не влечет для общества каких-либо правовых последствий.

Поэтому заявленные требования о признании незаконным решения Смоленской таможни, формализованного в виде названной докладной записки и резолюции на ней, не подлежат рассмотрению в порядке главы 24 АПК РФ.

Поскольку указанный документ не является ненормативным актом, суд первой инстанции должен был прекратить производство по делу в данной части на основании пункта 1 части 1 статьи 150 АПК РФ, а не отказывать в удовлетворении требований о признании его незаконным.

При таких обстоятельствах решение суда первой инстанции подлежит отмене в части отказа в удовлетворении требований ООО "АВ Транс" о признании незаконным и необоснованным решения Смоленской таможни, формализованного в виде докладной записки и.о. начальника отдела по контролю за ввозом и оборотом товара Смоленской таможни от 18.01.2019 N 06-10/20 "Об уничтожении товара" и резолюции на ней от 21.01.2019, с прекращением производства по делу в данной части. В остальной части обжалуемый судебный акт подлежит оставлению без изменения.

Нарушений норм процессуального права, влекущих по правилам части 4 статьи 270 АПК РФ безусловную отмену судебного акта, апелляционным судом не установлено.

Руководствуясь пунктом 3 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Смоленской области от 08.07.2019 по делу N А62-1840/2019 отменить в части отказа в удовлетворении требований общества с ограниченной ответственностью "АВ Транс" о признании незаконным и необоснованным решения Смоленской таможни, формализованного в виде докладной записки и.о. начальника отдела по контролю за ввозом и оборотом товара Смоленской таможни от 18.01.2019 N 06-10/20 "Об уничтожении товара", и резолюции на ней от 21.01.2019 о признании всей партии груза подкарантинной продукции высокого фитосанитарного риска в количестве 20 000 кг - орех грецкий в скорлупе в полипропиленовых мешках белого цвета в количестве 800 шт. (вес одного мешка с грецким орехом в скорлупе - 25,0 кг) по товаросопроводительным документам: фитосанитарный сертификат (ФСС) РБ N 05/025-19/00126-Rs от 14.01.2019, ФСС Литвы N EB/LT/124296 от 11.01.2019, ФСС Турции N EC/TR А 3541247 от 19.12.2018, товарной накладной N 2216386, CMR N 2216386 от 14.01.2019, перевозимой транспортным средством регистрационный N АО5061-5/А6930В-5, происходящей из США и подлежащей уничтожению.

Производство по делу в данной части прекратить.

В остальной части решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "АВ Транс" из федерального бюджета государственную пошлину в размере 6000 рублей, излишне уплаченную по чеку-ордеру от 05.03.2019 (операция: 4828).

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме. В соответствии с частью 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба подается через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

Д.В. Большаков

Судьи

Е.В. Мордасов В.Н. Стаханова