Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 января 2024 г. N 09АП-85987/23 по делу N А40-157524/2022

г. Москва

24 января 2024 г.

Дело N А40-157524/22

Резолютивная часть постановления объявлена 17 января 2024 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 января 2024 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Кузнецовой Е.Е.

Судей Бодровой Е.В., Тетюка В.И.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Платоновым Д.М.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Истца и Ответчика на решение Арбитражного суда г. Москвы от 27.10.2023 г. (резолютивная часть от 10.08.2023 г.) по делу N А40-157524/22

по иску ООО "Енигюн" (ОГРН: 1197746387740)

к ООО "Строительное управление "СУ- 112" (ОГРН: 1147746937140)

о взыскании

и по встречному иску о взыскании,

при участии в судебном заседании от истца: Козлова Т.Н. по доверенности от 29.12.2023, от ответчика: Монина Д.Ф. по доверенности от 04.10.2022

УСТАНОВИЛ:

ООО "Енигюн" (заказчик) предъявило ООО "Строительное управление "СУ- 112" (подрядчик) иск о взыскании:

- неустойки за нарушение сроков предоставления исполнительной документации в размере 20 000 руб.,

- неосновательного обогащения в размере 583 979 руб. 71 коп.,

- неустойки за период с 01.04.2021 г. по 05.04.2022 г. в размере 1 928 925 руб. 31 коп., неустойки, начисленной начиная с 06.04.2022 г. на дату вынесения решения суда,

- задолженности по оплате электроэнергии за период с ноября 2020 г. по июнь 2021 г. в размере 210 083 руб. 75 коп.,

- задолженности по оплате расходов по вывозу отходов за период с ноября 2020 г. по февраль 2021 г. в размере 30 883 руб. 33 коп.,

- штрафа за нарушение требований законодательства в области регулирования обращения с отходами в размере 100 000 руб.;

- обязании предоставить комплект исполнительной документации, а именно: Акты разбивки осей объекта капитального строительства на местности; Акты освидетельствования скрытых работ; Исполнительные геодезические схемы; Акты освидетельствования участков сетей инженерно-технического обеспечения; Ведомость смонтированного оборудования; Акты установки оборудования на фундамент; Акты испытания трубопроводов и оборудования на прочность и герметичность; Акты испытания трубопроводов канализации на пролив; Протоколы опробывания систем пожаротушения; Протоколы ПНР оборудования и систем; Протоколы проведения дезинфекции трубопроводов водоснабжения; Паспорта и сертификаты на материалы и оборудование; общие и специальные журналы работ (с учетом принятых судом в порядке ст. 49 АПК РФ уточнений предмета заявленных требований).

Подрядчиком предъявлен встречный иск о взыскании долга в размере 2 039 000 руб.

Решением Арбитражного суда г. Москвы, объявленным в порядке ч. 2 ст. 176 АПК РФ 10.08.2023 г., изготовленным в полном объеме 27.10.2023 г. первоначальные исковые требования удовлетворены частично.

Суд взыскал с ООО "Строительное управление "СУ-112" в пользу ООО "Енигюн" неосновательное обогащение 583 979 руб. 71 коп., долг 240 967 руб. 08 коп., неустойку 832 213 руб. 66 коп., штраф 20 000 руб. 00 коп., а также 34 433 руб. 00 коп. В остальной части исковых требований отказано.

Встречные исковые требования удовлетворены полностью.

Судом произведен зачет встречных требований, в результате которого с ООО "Енигюн" в пользу ООО "Строительное управление "СУ-112" взысканы денежные средства 360 601 руб. 55 коп.

Не согласившись с решением, Истец и Ответчик подали апелляционные жалобы.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции стороны требования и доводы своих жалоб поддержали.

Суд апелляционной инстанции, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции, полагает его подлежащим оставлению без изменения.

Установлено, что между ООО "Енигюн" (подрядчик, истец) и ООО Строительное управление "СУ-112" (субподрядчик, ответчик) был заключен договор субподряда N ЕН-20-88373 от 11.11.2020 г. (далее - Договор) на выполнение комплекса работ по устройству временных сетей водоснабжения и водоотведения на строительной площадке объекта: "Завод по термическому обезвреживанию твердых коммунальных отходов мощностью 700 000 тонн ТКО в год" по адресу: Московская область, Наро-Фоминский район, городское поселение Наро-Фоминск вблизи деревни Могутово кадастровый номер земельного участка 50:26:0130521:5.

В соответствии с п. 1.1. Договора Субподрядчик обязуется в порядке и на условиях Договора выполнить и сдать Подрядчику комплекс работ по устройству временных сетей водоснабжения и водоотведения на строительной площадке Объекта: Завод по обезвреживанию твердых коммунальных отходов по адресу: Московская область, Наро-Фоминский район, вблизи деревни Могутово в соответствии с Техническим заданием (Приложение N 1 к Договору, далее - работы).

Согласно п. 3.1.1. Договора в объем работ, выполняемых Субподрядчиком, включает в себя, в том числе оформление полного комплекта исполнительной документации.

Утвержденная Подрядчиком исполнительная документация обеспечивает достоверность и полноту фактических сведений о выполненных работах и, согласно п. 6.7. Договора, включает в себя в том числе: общие и специальные журналы, исполнительные схемы, инструментальные съемки смонтированных частей объекта, рабочие чертежи с надписями о соответствии выполненных в натуре работ этим чертежам или правомерно внесенным в них изменениям.

В соответствии с п. 8.1.3. Договора Субподрядчик обязуется представить Подрядчику в том числе полный комплект исполнительной документации в отношении выполненных работ.

Однако, в нарушение вышеуказанного пункта Договора и раздела 8 Технического задания (Приложение N 1 к Договору) Субподрядчиком не предоставлен полный комплект исполнительной документации в отношении выполненных работ.

В рамках Договора Сторонами были подписаны Акты о приемке выполненных работ по форме КС-2 и Справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 на общую сумму 21 577 331,19 руб.

В соответствии с гарантийным письмо Исх. N 2201-01 от 22.01.2021 г. о предоставлении исполнительной документации Субподрядчик обязался предоставить всю исполнительную документацию по Акту КС-2 N 4 и Справке КС-3 N4 от 27.01.2021 г. в срок до 15.02.2021 года.

Согласно тексту гарантийного письма Исх. N 2104-22 от 21.04.2021 г. Субподрядчик обязался предоставить весь комплект исполнительной документации по Акту КС-2 N 6 и Справке КС-3 N 6 от 21.04.2021 г. до 06.05.2021 г.

Между тем, как указывает, полный комплект исполнительной документации Субподрядчиком предоставлен не был.

Таким образом, по мнению истца, Субподрядчик не предоставил доказательств своевременной передачи Подрядчику полного результата выполненных работ, а также полного комплекта исполнительной документации.

О несвоевременном предоставлении исполнительной документации, а также не устранении замечаний по предоставленной исполнительной документации, Подрядчик неоднократно уведомлял Субподрядчика (письма исх. N Yen-O-1920 от 24.04.2021 г., N Yen-O-2053 от 14.05.2021 г.).

В соответствии с п. 14.3. Договора в случае нарушения Субподрядчиком какого-либо иного обязательства по Договору (кроме срока выполнения работ), Субподрядчик обязан оплатить Подрядчику неустойку из расчета 5 000 (пять тысяч) рублей 00 копеек за каждый день просрочки (при длящемся нарушении) или 10 000 (десять тысяч) рублей 00 копеек за каждый случай нарушения (при разовом нарушении).

Таким образом, по состоянию на 11 июля 2022 г. размер неустойки за нарушение сроков предоставления исполнительной документации составляет 10 000,00*2=20 000 рублей 00 копеек.

В рамках исполнения обязательств по Договору Подрядчиком была произведена оплата в размере 22 161 310 рублей 90 копеек, в т.ч. НДС 20 %.

Фактически Субподрядчиком был подтвержден объем работ в соответствии с Актами по форме КС-2 и Справками по форме КС-3 на общую сумму 21 577 331 рубль 19 копеек.

Таким образом, сумма неосновательного обогащения Субподрядчика составляет 583 979 руб. 71 коп. (22 161 310,90 - 21 577 331,19 = 583 979,71).

В соответствии с Графиком производства работ (Приложение N 2 к Договору) и п. 2.1. Договора с учетом Дополнительного соглашения N 3 от 10.08.2021 г. дата начала работ - с даты заключения Договора, дата завершения работ - 141 (Сто сорок один) календарный день с даты заключения Договора, то есть не позднее 31.03.2021 г.

Истец указывает, что Субподрядчиком постоянно нарушались и сдвигались сроки исполнения работ по Договору.

Работы по Договору Субподрядчиком не завершены. Подрядчиком неоднократно направлялись письма в адрес Субподрядчика о нарушении сроков выполнения работ по Договору (исх. N Yen-O-2137 от 26.05.2021 г., исх. N Yen-O-2176 от 01.06.2021 г.), между тем, установленный объем работ до настоящего времени Субподрядчиком исполнен не был.

Пунктом 14.2. Договора за нарушение Субподрядчиком сроков выполнения работ по Договору установлена неустойка в размере 0,1% от стоимости работ невыполненных на этом этапе Субподрядчиком работ за каждый день просрочки.

В соответствии с Дополнительным соглашением N 3 от 10.08.2021 г. цена Договора составляет 26 790 642 рубля 85 копеек, в т.ч. НДС 20 % - 4 465 107,14 рублей.

Фактически Субподрядчиком был подтвержден объем работ в размере 21 577 331 рубль 19 копеек.

Таким образом, стоимость не выполненного объема работ составляет 5 213 311 рублей 66 копеек.

Истцом начислена неустойка за нарушение сроков выполнения работ в сумме 1 928 925 рублей 31 копейка за период с 01.04.2021 по 05.04.2022.

В соответствии с п.п. 6 п. 9 Технического задания являющегося неотъемлемой частью Договора счета за электричество, воду и т.п. оплачиваются Субподрядчиком.

Согласно п. 4.13. Договора расходы по вывозу и складированию отходов, в том числе стоимость услуг специальных площадок для их хранения, несет Субподрядчик.

По состоянию на 11 июля 2022 года за Субподрядчиком числится следующая задолженность:

- по оплате электроэнергии за период с ноября 2020 г. по март 2021 г. по Счету N 32 от 30.04.2021 г. на общую сумму 183 806 руб. 11 коп.

- по оплате электроэнергии за период с апреля по июнь 2021 г. по Счету N 58 от 02.08.02021 г. на общую сумму 26 277 руб. 64 коп.

- по оплате компенсации расходов по вывозу отходов за период с ноября 2020 г. по февраль 2021 г. по Счету N 20 от 01.04.2021 г. на общую сумму 30 883 руб. 33 коп.

Таким образом, общая сумма задолженности по оплате электроэнергии составляет 210 083 руб. 75 коп., по оплате расходов по вывозу отходов 30 883 рублей 33 копейки.

Данная задолженность Субподрядчиком не оплачена.

В соответствии с п. 4.13. Договора и разделами 4 и 5 части 2 "Требования по охране окружающей среды и экологии, предъявляемые на объекте строительства" Приложением N 10 Договора "Требования по охране труда, промышленной, пожарной безопасности и экологии" ООО "СУ-112" приняло на себя обязательства по выполнению требований законодательства РФ в области охраны окружающей среды в части требований по регулированию обращения с отходами производства и потребления, а именно, оборудование за счет средств Субподрядчика, специальной площадки для их накопления с последующим вывозом и передачей отходов на полигон, силами специализированных организаций.

Согласно п. 4.13. Договора на представленной территории строительной площадки Субподрядчик своими силами возводит временные здания, сооружения и коммуникации, необходимые для выполнения работ, и хранения оборудования и материалов. Подрядчик определяет для Субподрядчика в пределах строительной площадки места складирования и вывоза грунта, мусора, строительных отходов, образовавшихся в результате выполнения работ Субподрядчиком.

Пунктом 4.13., 4.14., п. 4 ч. 2 Приложения к Договору N 10 "Требования по охране труда, промышленной, пожарной безопасности и экологии" предусмотрено, что отходы, образуемые в результате осуществления хозяйственной деятельности на строительной площадке являются собственностью Субподрядчика или его Субподрядной организации. Обращение с отходами должно осуществляться с соблюдением всех требований действующего законодательства, регулирующего данный аспект. Субподрядчик обеспечивает передачу отходов собственными силами за свой счет.

Письмом от 14.04.2021 г. Исх. N Yen-O-1822 Подрядчик уведомил Субподрядчика о нарушении вышеуказанных условий Договора в части соблюдения требований законодательства в области регулирования обращения с отходами, а именно: на территории строительной площадки отсутствуют оборудованные места накопления отходов производства и потребления, в которых Субподрядчик осуществляет хранение отходов.

В соответствии с Приложением N 1 Приложения N 10 к Договору предусмотрен штраф за нарушение требований законодательства в области регулирования обращения с отходами в размере 100 000 (сто тысяч) руб. 00 коп.

Согласно п. 14.5. Договора Субподрядчик оплачивает Подрядчику штрафные санкции и/или убытки по Договору не позднее 5 (пяти) рабочих дней с даты выставления Подрядчиком соответствующего требования.

14 апреля 2021 г. в адрес Субподрядчика было направлено письмо Исх. N Yen-О-1822 о добровольной оплате штрафа в соответствии с условиями Договора.

Оплата штрафа Субподрядчиком в добровольном порядке не произведена.

Заявляя требования об обязании представить исполнительную документацию, истец ссылается на то, что приказом Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору от 26.12.2006 N 1128 утверждены Требования к составу и порядку ведения исполнительной документации при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства и требования, предъявляемые к актам освидетельствования работ, конструкций, участков сетей инженерно-технического обеспечения (РД-11-02-2006).

В силу п.п. 3, 4, 5 указанных Требований, исполнительная документация представляет собой текстовые и графические материалы, отражающие фактическое исполнение проектных решений и фактическое положение объектов капитального строительства и их элементов в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства по мере завершения определенных в проектной документации работ.

Перечень исполнительной документации, подлежащей изготовлению в процессе выполнения строительных работ, установлен также СП 129.13330.2019 "Наружные сети и сооружения водоснабжения и канализации", СП 48.13330.2019 "Организация строительства".

В соответствии с 8.2.1 СП 48.13330.2019 "Организация строительства СНиП 12-01- 2004", лицо, осуществляющее строительство, в соответствии с законодательством о градостроительной деятельности должно вести исполнительную документацию, отражающую фактическое исполнение решений проектной и рабочей документации, фактическое состояние объекта капитального строительства и его элементов:

- акты освидетельствования геодезической разбивочной основы объекта капитального строительства;

- акты разбивки осей объекта капитального строительства на местности;

- акты освидетельствования скрытых работ (приложение Д);

- акты освидетельствования ответственных конструкций (приложение Г);

- акты освидетельствования участков сетей инженерно-технического обеспечения (приложение Е);

- комплект рабочих чертежей с надписями о соответствии выполненных в натуре работ этим чертежам или о внесенных в них по согласованию с проектной организацией изменениях, сделанных лицами, ответственными за производство строительно-монтажных работ;

- исполнительные геодезические схемы и чертежи;

- исполнительные схемы и профили участков сетей инженерно-технического обеспечения;

- акты испытания и опробования технических устройств;

- результаты экспертиз, обследований, лабораторных и иных испытаний выполненных работ, проведенных в процессе строительного контроля;

- документы, подтверждающие проведение контроля качества применяемых строительных материалов (изделий);

- иные документы, отражающие фактическое исполнение проектных решений. Перечень предоставляемой документации перечислен в Техническом задании, которое является неотъемлемой частью настоящего Договора.

В соответствии с п. 8 Технического задания сдача работ осуществляется в полном объеме по фактическим объемам выполненных работ, инспекции всех работ и подписании акта сдачи-приемки формы КС-2 совместно со сдачей исполнительной документацией по выполненным работам, подписанной всеми участниками строительства, с приложением исполнительных схем, ведомостей и прочей документации.

Работы считаются принятыми с момента подписания сторонами актов приемки выполненных работ и предоставления Субподрядчиком исполнительной документации.

Согласно п. 5.5. Договора Субподрядчик обязан предоставить подрядчику все прямо и в обязательном порядке требуемые в соответствии с нормами законодательства Российской Федерации документы, относящиеся к качеству, безопасности и применению поставляемых материалов и оборудования, в том числе, но не ограничиваясь: копию сертификата соответствия, заверенную держателем (собственником) сертификата, либо органом, выдавшим сертификат; сертификат качества; паспорт, в случае если требуется паспортизация, скреплённый печатью производителя; документ, подтверждающий гарантийные обязательства производителя/поставщика; инструкции по эксплуатации, монтажу и хранению материалов, и оборудования; если применимо, сертификат соответствия ГОСТ-Р, разрешение на применение, заключение, освидетельствование, иные документы Ростехнадзора и/или любой иной документ в отношении качества, безопасности и применения поставленного оборудования и материалов, включая паспорта, сертификаты качества, разрешенные к использованию на территории Российской Федерации; сертификаты соответствия требованиям промышленной безопасности, разрешение на применение конкретных видов (типов) технических устройств на опасных производственных объектах, а также документы, подтверждающие пожарную безопасность, промышленную безопасность, санитарно-гигиеническую безопасность и иные виды безопасности и все иные необходимые разрешения, кроме тех, которые должен получать Подрядчик или Заказчик в соответствии с Договором; иные документы, относящиеся к материалам и оборудованию; комплект запасных частей и расходных материалов (ЗИП) в соответствии с требованиями исходной документации или указаниями Подрядчика.

В соответствии с п. 6.7. Договора в порядке и по формам установленным Российской Федерацией Субподрядчик обязан подготовить и поддерживать в обновленном виде на русском языке полный комплект исполнительной документации, в том числе общие и специальные журналы, в которых ведется учет работ и (или) порядок осуществления строительства объекта; исполнительные схемы, инструментальные съемки смонтированных частей объекта, рабочие чертежи с надписями о соответствии выполненных в натуре работ этим чертежам или правомерно внесенным в них изменениям (далее исполнительная документация), обеспечивая достоверность и полноту фактических сведений и выполненных работах.

Пунктом 6.8. Договора предусмотрено, что общие и специальные журналы учета и производства работ (далее - журналы), как часть исполнительной документации, должны вестись Субподрядчиком в установленных законодательством Российской Федерации формах и порядке, и отражать весь ход производства работ, а также все факторы и обстоятельства, связанные с производством работ, имеющие значения во взаимоотношениях Сторон. Субподрядчик обязан по требованию Подрядчика, Заказчика или контролирующих лиц (в том числе инженеров) незамедлительно предоставить журналы указанным лицам.

Исходя из смысла приведенных норм, наличие исполнительной документации является обязательным условием осуществления приёмки законченного строительством объекта и введения объекта в эксплуатацию. В силу закона ведение исполнительной документации осуществляет Субподрядчик, что предполагает её нахождение у последнего.

Следовательно, Субподрядчик в силу требований действующего законодательства, и условий Договора, обязан быть передать Подрядчику исполнительную документацию по окончании выполнения работ.

Истцом 05 апреля 2022 года в адрес ответчика была направлена претензия исх. N Yen-O-4400 от 05.04.2022 года.

Согласно п. 20.3. договора, срок ответа на претензию составляет 15 (пятнадцать) рабочих дней с даты ее получения стороной.

Поскольку ответчиком требования истца не были исполнены, заказчик обратился в суд с настоящими требованиями.

В рамках встречных требований, ответчик (истец по встречному иску) заявил стоимость выполненных дополнительных работ, которые были выполнены по поручению истца (ответчика по встречному иску)

Так, заказчиком предъявлено требование о взыскании неосновательного обогащения в силу ст. 1102 ГК РФ в сумме 583 979 руб. 712 коп., составляющей разницу между принятыми работами и перечисленной предоплатой.

В рамках исполнения обязательств по Договору Подрядчиком была произведена оплата в размере 22 161 310 руб. 90 коп., в т.ч. НДС 20 %.

Данный факт подтверждается платежными поручениями и расчетом, представленным в материалы дела.

Фактически Субподрядчиком был подтвержден объем работ в соответствии с Актами по форме КС-2 и Справками по форме КС-3 на общую сумму 21 577 331 руб. 19 копеек.

При прекращении договора, неотработанный авансовый платеж подлежит возврату в качестве неосновательного обогащения.

Таким образом, сумма неосновательного обогащения составляет 583 979 руб. 71 коп. (22 161 310,90 - 21 577 331,19 = 583 979,71), которая подлежит взысканию с ответчика в судебном порядке.

Довод ответчика о том, что с него было взыскано и неосновательное обогащение и гарантийное удержание, что является неправильным, подлежит отклонению судом апелляционной инстанции, в силу следующего.

В соответствии с п. 13.9. Договора Субподряда Стороны договорились, что 3 % от стоимости выполненных работ Субподрядчиком, включая поставленное оборудование и материалы (вместе далее именуемые "Отложенный платеж"), будут уплачиваться в порядке, предусмотренном настоящим пунктом. При отсутствии претензий и требований со стороны Подрядчика вычитаемые таким образом сумму будут уплачены Подрядчиком Субподрядчику в течении 10 (десяти) дней с даты истечения гарантийного срока на результаты работ по Договору.

Согласно п. 13.10. Договора Субподряда отложенный Платеж представляет собой согласованный способ обеспечения надлежащего исполнения обязательств Субподрядчика по настоящему Договору, не является удерживаемой Подрядчиком принадлежащей Субподрядчику суммой, и Субподрядчик получает право на выплату Отложенного Платежа, полностью или частично, только в порядке и сроки, установленные настоящим Договором, в связи с чем на сумму Отложенного Платежа не начисляются проценты. Из Отложенного Платежа вычитаются, т.е. Отложенный Платеж уменьшается на любые суммы, которые Субподрядчик обязан уплатить Подрядчику в соответствии с Договором и применимым законодательством, включая, без ограничения, расходы, убытки, неустойки, штрафы, неосновательное обогащение, подлежащие возврату авансовые платежи. Подрядчик письменно уведомляет Субподрядчика о соответствующем уменьшении Отложенного Платежа с приложением обосновывающих документов.

Размер гарантийного удержания рассчитывается и производится непосредственно от цены выполненных и оплаченных работ согласно справке по форме КС-3.

В соответствии с п. 7.1. Договора - 2 Субподрядчик предоставляет гарантии на работы, материалы и оборудование продолжительностью не менее 18 месяцев после даты завершения выполнения всего объема работ по Договору и подписания Сторонами последнего акта приемки выполненных работ (КС-2) и соответствующей справки (КС-3).

Таким образом, правовых оснований для зачета суммы гарантийного удержания не имеется.

Истцом также заявлено о взыскании задолженности по оплате электроэнергии за период с ноября 2020 г. по июнь 2021 в сумме 210 083 руб. 75 коп. и отходов за период с ноября 2020 по февраль 2021 в размере 30 883 руб. 33 коп.

В соответствии с п.п. 6 п. 9 Технического задания являющегося неотъемлемой частью Договора счета за электричество, воду и т.п. оплачиваются Субподрядчиком.

Согласно п. 4.13. Договора расходы по вывозу и складированию отходов, в том числе стоимость услуг специальных площадок для их хранения, несет Субподрядчик.

По состоянию на 11 июля 2022 года за Субподрядчиком числится следующая задолженность: по оплате электроэнергии за период с ноября 2020 г. по март 2021 г. по Счету N 32 от 30.04.2021 г. на общую сумму 183 806 руб.11 коп.; по оплате электроэнергии за период с апреля по июнь 2021 г. по Счету N 58 от 02.08.02021 г. на общую сумму 26 277 руб. 64 коп.; по оплате компенсации расходов по вывозу отходов за период с ноября 2020 г. по февраль 2021 г. по Счету N 20 от 01.04.2021 г. на общую сумму 30 883 руб. 33 коп.

Таким образом, общая сумма задолженности по оплате электроэнергии составляет 210 083 руб. 75 коп., по оплате расходов по вывозу отходов 30 883 руб. 33 коп. Данная задолженность Субподрядчиком не оплачена.

Данная сумма долга ответчиком не оспорена, подтверждена материалами дела, оснований для исключения обязанности по оплате электроэнергии и отходов за спорный период времени, судом не установлено.

Истцом заявлено о взыскании неустойки в соответствии с п. 1 ст. 330 ГК РФ за период с 01.04.2021 по 05.04.2022 в сумме 1 928 925 руб. 31 коп.

Пунктом 14.2. Договора за нарушение Субподрядчиком сроков выполнения работ по Договору установлена неустойка в размере 0,1% от стоимости работ невыполненных на этом этапе Субподрядчиком работ за каждый день просрочки.

Ответчиком заявлено ходатайство о применении ст. 333 ГК РФ.

Суд первой инстанции признал данное заявление Ответчика обоснованным и снизил взыскиваемую неустойку до 832 213 руб. 66 коп. за период с 01.04.2021 по 31.03.2022 (с учетом применения положений Постановления Правительства Российской Федерации от 28.03.2022 N 497).

Истцом также предъявлено требование об обязании ответчика представить исполнительную документацию.

Согласно ст. 740 ГК РФ по Договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный Договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

В соответствии со ст. 726 ГК РФ подрядчик обязан передать заказчику вместе с результатом работы информацию, касающуюся эксплуатации или иного использования предмета Договора, если это предусмотрено договором либо характер информации таков, что без нее невозможно использование результата работы для целей, указанных в Договоре.

В силу п. 6 ст. 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации лицо, осуществляющее строительство, обязано обеспечивать ведение исполнительной документации, извещать застройщика или технического заказчика, представителей органов государственного строительного надзора о сроках завершения работ, которые подлежат проверке, обеспечивать устранение выявленных недостатков и не приступать к продолжению работ до составления актов об устранении выявленных недостатков, обеспечивать контроль за качеством применяемых строительных материалов.

Состав и порядок ведения исполнительной документации, форма и порядок ведения общего и специальных журналов, в которых ведется учет выполнения работ, могут устанавливаться нормативными правовыми актами Российской Федерации (п. 9 ст. 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации).

Состав исполнительной документации определен в п. 6.7 договора.

В соответствии с гарантийным письмо Исх. N 2201-01 от 22.01.2021 г. о предоставлении исполнительной документации Субподрядчик обязался предоставить все исполнительную документацию по Акту КС-2 N 4 и Справке КС-3 N4 от 27.01.2021 г. в срок до 15.02.2021 года.

Согласно тексту гарантийного письма Исх. N 2104-22 от 21.04.2021 г. Субподрядчик обязался предоставить весь комплект исполнительной документации по Акту КС-2 N 6 и Справке КС-3 N 6 от 21.04.2021 г. до 06.05.2021 г.

Между тем, полный комплект исполнительной документации Субподрядчиком до настоящего времени предоставлен не был.

27 января 2023 г. истцом была принят на проверку Реестр исполнительной документации Папка N 2 и 3.

Письмами N Yen-O-7071 от 01.02.2023 г. и N Yen-O-7174 от 09.02.2023 г. Субподрядчик был проинформирован о наличии замечаний по исполнительной документации Папки N 2 и 3, также ему был предоставлен список замечаний с просьбой их устранить в кратчайшие сроки.

Также в адрес истца был передан Реестр исполнительной документации Папка N 4 (письмо Исх. N 0302-01 от 03.02.2023 г.).

Письмом Исх. N Yen-O-7256 от 16.02.2023 г. Подрядчик направил в адрес Субподрядчика замечания по исполнительной документации Папки N 4.

Субподрядчик в силу требований действующего законодательства, и условий Договора, обязан быть передать Подрядчику исполнительную документацию по окончании выполнения работ.

Истец основывает свое требование на том, что в адрес ответчика была направлена соответствующая претензия 05.04.2022 о предоставлении документов, поскольку она была не исполнена, истец заявил соответствующее требование.

Однако ответчик неоднократно передавал истцу исполнительную документацию, что подтверждается следующей перепиской: письмом N 1604-22 от 16.04.2021 г.; письмом N 2104-22 от 21.04.2021 г.; Актом приема-передачи документов от 27.01.2023 г.; сопроводительным письмом от 27.01.2023 г.; сопроводительным письмом от 03.02.2023 г.; сопроводительным письмом от 21.02.2023 г.

Истцом не представлено документов, свидетельствующих о том, что испрашиваемая в исковых требованиях документация имеется у ответчика, а ее не предоставление препятствует использованию результата работ по назначению.

Учитывая изложенное, требования истца в данной части являются необоснованными.

Между тем, материалами дела подтверждается ненадлежащее исполнение обязательства по своевременному и полному предоставлению исполнительной документации.

Таким образом, требования об обязании о взыскании штрафа за несвоевременное предоставление исполнительной документации, являются законными и обоснованными.

Штраф начислен в соответствии с п. 14.3 договора, в соответствии с которым в случае нарушения субподрядчиком какого-либо иного обязательства по договору (кроме срока выполнения работ), субподрядчик обязан оплатить подрядчику неустойку из расчета 5 000 руб. за каждый день просрочки (при длящимся нарушении) или 10 000 руб. за каждый случай нарушения (при разовом нарушении).

Всего за два случая нарушения сроков предоставления исполнительной документации (по актам КС-2 N 4 от 27.01.2021 сроком исполнения по гарантийному письмо до 15.02.2021, N 6 от 21.06.2021 сроком исполнения по гарантийному письмо до 06.05.21), штраф был начислен в размере 20 000 руб. (10 000 х 2).

Вопреки доводам жалобы ответчика, оснований для уменьшения размера в порядке ст. 333 ГК РФ, подлежащего взысканию штрафа, не имеется.

Истцом также предъявлено требование о взыскании с ответчика штрафа за нарушение требований законодательства в области обращения с отходами в сумме 100 000 руб.

Уплата неустойки исключается, если должник не несет ответственности за нарушение обязательства (ст. 401 ГК).

По общему правилу гражданско-правовая ответственность наступает при одновременном наличии следующих условий: а) противоправность поведения должника (может быть в двух формах - в форме действия и форме бездействия); б) наличие отрицательных последствий в имущественной сфере кредитора (убытков); в) причинная связь между противоправным поведением должника и убытками; г) вина должника.

Между тем, истец не подтвердил относимыми и допустимыми доказательствами факт нарушения ответчиком законодательства в области обращения с отходами, равно как не представлено доказательств привлечения к административной ответственности по указанным основанием исполнителя, либо заказчика услуг, из которых однозначно усматривалась бы вина ответчика во вменяемом истцом правонарушении.

С учетом изложенного, оснований для удовлетворения заявленного требования не имеется.

В обоснование встречного иска, ответчик ссылается на то, что истцом было согласовано производство и выполнение дополнительных работ по Договору. Письмом Yen-О-1307 от 18.02.2021 г. истец подтверждает, что получил коммерческое предложение на указанные дополнительные работы и указанные расценки "Предварительно были согласованы". Также истец просил приступить к работам с 19.02.21. Более того, этим же письмо руководитель проекта гарантировал заключение дополнительного соглашения с продлением срока производства работ по Договору субподряда N ЕН-20-88373 от 11.11.2020 г. до 30.04.2021 г.

Исходящим письмом N 2702 от 27.02.2021 г. ответчик по вопросу выполнения дополнительных работ с мерзлым грунтом на объекте дал положительный ответ, а именно, сообщил, что уже начал выполнять работы.

Этим же письмом, рассчитав объемы промороженного грунта, сообщил о том, что ранее предложенные расценки по данным работам для компании истца по встречному иску не рентабельны и принесут убытки. В приложении Исх.N 2702-01 от 27.02.2021 г. за 1м3 была выставлена приемлемая цена для выполнения работ в размере 700 руб.

Письмом Yen-1505 от 18.03.2021 г. истец ссылаясь на письмо N 2702-02 от 27.02.2021 г. согласовал расценки, просил приступить к выполнению работ, а со своей стороны ООО "Енигюн" гарантировал заключение дополнительного соглашения в срок до 09.04.2021 г.

По состоянию на 26.04.2021 г. истец не заключил дополнительного соглашения на работы по мерзлому грунту, однако, весь указанный период ответчик выполнял указанные дополнительные работы. Исходящим письмом N 2704-01 от 27.04.2021 г. ответчик повторно просим заключить дополнительное соглашение с указанием конкретных, выполненных объемов работ, продлить сроки производственных работ и оплатить выполненные дополнительные работы.

В дальнейшем исх. письмом N 0306 от 03.06.2021 г. ответчик сообщил истцу о том, что указанные дополнительные работы им выполнены, однако так и не оплачены. Истец не исполнил свои обязательства по подписанию соглашения на выполненные дополнительные работы, в связи с чем, ответчик был вынужден покинуть строительную площадку и прекратить все работы.

В дальнейшем в адрес истца были направлены КС на выполненные объемы работ.

Таким образом, факт выполнения работ подтверждается письмами между истцом и ответчиком, в которых истец просит приступить к выполнению работ, согласовывает расценки ответчика на эти работы, гарантирует оплату и гарантирует заключение дополнительного соглашения на эти объемы. Также выполнение работ подтверждается исполнительными схемами по разработке грунта, приобщенными в материалы дела 22.02.2023 г.

Факт передачи исполнительной документации подтверждается материалами дела и опровергает утверждение истца об обратном.

При этом, в любом случае, в соответствии с нормами действующего законодательства, это не является основанием для отказа в оплате выполненных ответчиком (истцом по встречному иску) работ (ст.726 ГК РФ).

Стоимость дополнительных работ, выполненных ответчиком, составляет 2 039 000 руб.

Поскольку подрядчик приступил к выполнению дополнительных работ при наличии необходимого согласования со стороны заказчика, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о наличии обязательств у заказчика по оплате дополнительных работ.

Истец в дополнениях к жалобе ссылается на то, что в соответствии с п. 7.1. Договора - Субподрядчик предоставляет гарантии на работы, материалы и оборудование продолжительностью не менее 18 месяцев после даты завершения выполнения всего объема работ по Договору и подписания Сторонами последнего акта приемки выполненных работ (КС-2) и соответствующей справки (КС-3), т.е. 18 мес. гарантийный срок не истек (с даты завершения работ).

Данный довод Истца подлежит отклонению судом апелляционной инстанции, поскольку договор расторгнут, последний Акт КС-2 датирован 13.04.2021, следовательно, отсчитывая 18 месяцев срок истек 13.10.2022.

Таким образом, срок для гарантийного удержания истек.

На основании вышеизложенного, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции по доводам апелляционных жалоб заказчика и подрядчика.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266, 268, 269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 27.10.2023 г. (резолютивная часть от 10.08.2023 г.) по делу N А40-157524/22 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.Е. Кузнецова

Судьи

В.И. Тетюк Е.В. Бодрова