Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 декабря 2019 г. N 09АП-65026/19

г. Москва

25 декабря 2019 г.

Дело N А40-205000/15

Резолютивная часть постановления объявлена 18 декабря 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 25 декабря 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

судьи: Тетюка В.И.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Азарёнок Е.И.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "ОНЕГО ШИПИНГ" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 11.09.2019, принятое судьей В.И. Крикуновой (шифр судьи 27-1736) по делу N А40-205000/15

по иску ООО "ТЕХНОСТРОЙ"

к ООО "РУСАЛЬЯНС СТРОЙ"

3-е лицо: ФГУП "ГУИР N 2 при Спецстрое России"

о взыскании 326 895 802 руб. 97 коп.

при участии в судебном заседании:

от истца: не явился, извещен,

от ответчика: Самозванцева П.В. по доверенности от 29.10.2019,

от третьего лица: Дреева М.О. по доверенности от 25.11.2019,

от ООО "ОНЕГО ШИПИНГ": Афанасьева Е.В. по доверенности от 02.10.2018

УСТАНОВИЛ:

ООО "ТЕХНОСТРОЙ" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском о взыскании с ООО "РусАльянс Строй" суммы основного долга за выполненные работы в размере 305 153 385 руб. 55 коп., неустойки в размере 21 742 417 руб. 42 коп.

Решением суда от 13.04.2016, оставленным без изменения постановлениями Девятого арбитражного апелляционного суда от 15.12.2016 и Арбитражного суда Московского округа от 17.04.2017, исковые требования удовлетворены.

25.07.2019 в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление конкурсного кредитора ответчика - ООО "ОНЕГО ШИПИНГ" о пересмотре по новым и вновь открывшимся обстоятельствам решения Арбитражного суда города Москвы от 13.04.2016.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 11.09.2019 в удовлетворении ходатайства ООО "ОНЕГО ШИПИНГ" о пересмотре по новым и вновь открывшимся обстоятельствам решения от 13.04.2016 отказано.

Не согласившись с вышеуказанным судебным актом, ООО "ОНЕГО ШИПИНГ" обратилось с апелляционной жалобой, в которой считает обжалуемый акт незаконным и необоснованным, выводы суда не основаны на фактических обстоятельствах дела, при неправильном применении норм процессуального права, просит отменить определение суда.

В своей жалобе заявитель указывает, что имеются основания для пересмотра судебного акта, истцом представлены идентичные акты выполненных работ по другому делу.

В судебном заседании апелляционного суда заявитель доводы жалобы поддержал в полном объеме.

Ответчик с доводами жалобы не согласен, определение суда считает законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Истец в судебное заседание не явился, надлежаще извещен о времени и месте судебного заседания, дело на основании ст. 156 АПК РФ рассмотрено в его отсутствие.

Рассмотрев дело в порядке ст.ст. 266, 268, 272 АПК РФ, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная инстанция не находит оснований для ее удовлетворения.

В обоснование заявления заявитель указал, что на основании решения по настоящему делу Истец обратился в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о включении в реестр требований кредиторов ООО "РусАльянс Строй" в рамках делаN А40-67730/16-4(185)-81 "Б" о признании ООО "РусАльянс Строй" несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 03.03.2017 г. по делу N А40- 67730/16 требование ООО "ТЕХНОСТРОЙ" признано обоснованным и включено в третью очередь удовлетворения реестра требований кредиторов ООО "РусАльянстрой" в общем размере 327 095 802 рублей 97 копеек с учетом п. 3 ст. 137 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

В рамках дела о банкротстве 17.07.2018 г. в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление конкурсного управляющего ООО "РусАльянс Строй" Волкова Виталия Александровича о признании недействительными актов выполненных работ по форме КС-2 по договорам субподряда N 1637-2014/СМР-СУБ, N163 8-2014/СМРСУБ, N1639-2014/СМР-СУ Б с ООО "Технострой" и применении последствий недействительности сделки в виде взыскания с ООО "Технострой" денежных средств в размере 90.858.810 рублей 98 копеек аванса по договорам субподряда N 1637- 2014/СМР-СУБ, N1638-2014/СМР-СУБ, N1639-2014/СМР-СУБ.

По результатам рассмотрения указанного заявления конкурсного управляющего должника Арбитражным судом города Москвы 07.03.2019 г. было вынесено Определение, согласно которому признаны недействительными подписанные ООО "Технострой" в одностороннем порядке акты выполненных работ по форме КС-2 по Договору субподряда N 1637-2014/СМР-СУБ от 01.08.2014 г., по Договору субподряда 1638-2014/СМРСУБ от 01.08.2014 г. и по Договору субподряда 1639-2014/СМР-СУБ от 01.08.2014 г. (далее -Договоры субподряда) и применены последствия недействительности сделки в виде взыскания с ООО "Технострой" аванса по Договорам субподряда в размере 90 858 810 рублей 98 копеек.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 19.07.2019 г. указанное Определение от 07.03.2019 г. было оставлено без изменения.

Кроме того, в рамках рассмотрения заявления конкурсного управляющего об оспаривании сделки должника по делу N А40-67730/16-4(185)-81 "Б" о признании несостоятельным (банкротом) ООО "РусАльянс Строй" конкурсным управляющим Волковым В.А. приняты меры по самостоятельному сбору доказательств путем направления запросов в государственные органы и учреждения.

В ответ были получены документы, и согласно:

- письму Государственного-учреждения Управление Пенсионного Фонда Российской Федерации в г. Архангельске, Архангельской области (объект на архипелаге Новая Земля) от 27.08.2018 N 10/310 ООО "Технострой" (ОГРН 1137746436937) не состоит и не состояло на регистрационном учете в Управлении;

- письму Северо-западного управления Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору (Ростехнадзор) от 03.07.2018 г. N 55-1/33830 ООО "Технострой" не имеет на территории Архангельской области выданных лицензий на деятельность, связанную с эксплуатацией опасных производственных объектов;

- письму Пограничной службы ФСБ России от 09.07.2018 г. N 21/1/15-3720 сведения о выданных пропусках в отношении ООО "Технострой" отсутствуют;

- письму ФГУП "ГВСУ N 14" от 07.09.2018 г. N 21/04-06-23160 согласование ООО "Технострой" в качестве субподрядчика не проводилось;

- письму Государственного учреждения - Отделение Пенсионного Фонда Российской Федерации по г. Москве и Московской области от 06.08.2018 г. N 210- ПУ2-И214/6984 организация ООО "Технострой" зарегистрирована в Управлении N 2- ГУ-ГУ ПФР N10 по г. Москве и Московской области с 23.05.2013 г. Согласно сведениям, содержащимся в расчете по начисленным и уплаченным страховым взносам на обязательное пенсионное страхование в Пенсионный Фонд Российской Федерации и на обязательное медицинское страхование в ФФОМС плательщиками страховых взносов, производящими выплаты и иные вознаграждения физическим лицам, в ООО "Технострой" в 2014 календарном году числилось 4 застрахованных лица, среднесписочная численность 3 человека.

В рамках производства по делу N А40-67730/16-4(185)-81 "Б", в целях всестороннего полного и объективного установления всех обстоятельств, в судебном заседании 11.09.2018 г. было удовлетворено ходатайство конкурсного управляющего об истребовании доказательств, в связи с чем Арбитражным судом г. Москвы были направлены запросы о предоставлении сведений в следующие организации и учреждения:

- ООО "ОНЕГО ШИППИНГ" (199397, г. Санкт-Петербург, ул. Кораблестроителей, 32 1, лит А, пом. 48н) и АО "БЕЛОМОРТРАНС" (101000, г. Москва, пер. Спасоглинищевский Б., д. 9 стр. 1, ком. 9) для предоставления сведений о заявках ООО "Технострой" (ОГРН 1137746436937) на перевозку персонала, строительной и автомобильной техники, а также строительных материалов, металлоконструкций, оборудования, нерудных материалов на территорию мыса Шмидта и острова Врангеля, Иультинского района, Чукотского АО, а также архипелага Новая Земля за период с 01.07.2014 по 01.09.2015 (с предоставлением копий коносаментов и иных товаросопроводительных документов, оформленных ООО "Технострой" для фрахта морских судов на территорию мыса Шмидта и острова Врангеля, Иультинского района, Чукотского АО, а также архипелага Новая Земля в период с 01.07.2014 по 01.09.2015);

- ФГБУ "Заповедник "Остров Врангеля" (689400, Чукотский АО, г. Певек, ул. Куваева, д.23) для предоставления сведений о выполнении работ работниками и силами ООО "Технострой", а также составлении протоколов об административных нарушениях установленного режима для государственного заповедника;

- Гостехнадзор по Москве (107076, г. Москва, ул. Стромынка, д. 21, к.2), Гостехнадзор по Чукотскому АО (689000, г. Анадырь, ул. Отке, д. 4) и Архоблгостехнадзора (163061, обл. Архангельская, г. Архангельск, ул. Выучейского, д. 18 для предоставления сведений о зарегистрированных за ООО "Технострой" самоходных машин и других видов техники;

- Ростехнадзор по Чукотскому АО (689000, Чукотский АО, г. Анадырь, ул. Отке, д. 34) и СЗУ Ростехнадзора (163045, обл. Архангельская, г. Архангельск, ул. Теснанова, д. 16-1) о предоставлении сведений о лицензиях, выданных ООО "Технострой";

- ФСБ России (101000, г. Москва, ул. Большая Лубянка, д. 2) для предоставления сведений о лицензиях, выданных ООО "Технострой" и пропусках, оформленных на сотрудников ООО "Технострой".

Кроме того, по ходатайству конкурсного управляющего должника Волкова В.А. Арбитражным судом города Москвы были истребованы из ИФНС России N 4 по г. Москве сведения о начислениях НДФЛ за третий и четвертый квартал 2014 года на сотрудников ООО "РусАльянс Строй", согласно представленному списку (работники ООО "Технострой").

В ходе судебного разбирательства 07.12.2018 было заявлено ходатайство об истребовании из ФСБ России сведений о выданных пропусках на сотрудников ООО "РусАльянс Строй", согласно представленному списку (работники ООО "Технострой") о посещении ими объектов, расположенных на острове Врангеля и мысе Шмидта в период с 22.07.2014 г. по 31.12.2014 г.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 07.12.2018 г. по делу N А40-67730/16 заявленное ходатайство было удовлетворено, и соответствующие сведения были истребованы в порядке статьи 66 АПК РФ.

По мнению заявителя, новыми обстоятельствами для пересмотра Решения Арбитражного суда города Москвы от 13.04.2016 г. по делу N А40-205000/15 являются определение Арбитражного суда города Москвы по делу N А40-67730/16-4(185)-81 "Б" от 07.03.2019 г., оставленное без изменения Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 19.07.2019 г.

При этом, вновь открывшимися обстоятельствами для пересмотра Решения Арбитражного суда города Москвы от 13.04.2016 г. по делу N А40-205000/15 являются ответы, полученные на запросы конкурсного управляющего должника Волкова В.А., а также сведения, которые были истребованы Арбитражным судом города Москвы на основании статьи 66 АПК РФ из организаций и учреждений в рамках дела N А40- 67730/16-4(185)-81 "Б о признании ООО "РусАльянс Строй" несостоятельным (банкротом)".

Заявитель ссылается на право обжаловать судебный акт, на котором основано заявленное в деле о банкротстве требование (ч. 3 ст. 16 АПК РФ, п. 24 Постановления Пленума Арбитражного суда Российской Федерации от 22.06.2012 г. N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве").

Заявитель считает, что арбитражным судом города Москвы в рамках дела N А40-205000/15 подробно не исследовались доказательства, подтверждающие факт выполнения работ именно ООО "РусАльянс Строй": товарные накладные, журналы производства работ, технические паспорта, паспорта и сертификаты соответствия, акты апробирования систем, акты испытания, акты пуско-наладочных работ и пр., не исследовались обстоятельства, связанные с мотивированным отказом ООО "РусАльянс Строй" от подписания актов приемки выполненных работ, подписанных в одностороннем порядке ООО "Технострой", а также доказательства, свидетельствующие об отсутствии у ООО "Технострой" всех необходимых трудовых, материальных ресурсов, в том числе, необходимой исполнительной и рабочей документации для строительства объектов.

Согласно статье 309 АПК РФ арбитражный суд может пересмотреть принятый им и вступивший в законную силу судебный акт по новым или вновь открывшимся обстоятельствам по основаниям и в порядке, которые предусмотрены в главе 37 Кодекса.

Основаниями пересмотра судебных актов по правилам главы 37 АПК РФ являются: 1) вновь открывшиеся обстоятельства - указанные в части 2 статьи 311 АПК РФ и существовавшие на момент принятия судебного акта обстоятельства по делу; 2) новые обстоятельства - указанные в части 3 статьи 311 АПК РФ, возникшие после принятия судебного акта, но имеющие существенное значение для правильного разрешения дела обстоятельства.

В силу п. 2 ч. 3 ст. 311 АПК РФ новыми обстоятельствами являются признанная вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда или суда общей юрисдикции недействительной сделка, которая повлекла за собой принятие незаконного или необоснованного судебного акта.

Решение Арбитражного суда города Москвы от 13.04.2016 г. по делу N А40- 205000/15 основано на актах выполненных работ от 08.12.2014 по договору от 01.08.2014 N 1637-2014/СМР-СУБ, в то время как определением от 07.03.2019 признаны недействительными сделками подписанные в одностороннем порядке акты выполненных работ по форме КС-2 по договору N1637-2014/СМР-СУБ NN 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 24, 25, 26, 27, 28, 29, 30, 31, 32, 33, 34, 35 от 14.04.2015; акты выполненных работ по форме КС-2 по договору N1639-2014/СМР-СУБ NN 1, 2, 3, 4, 5 от 14.04.2015; подписанные в одностороннем порядке акты выполненных работ по форме КС-2 по договору N1638-2014/СМР-СУБ NN 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 24, 25, 26, 27, 28, 29, 30, 31, 32, 33, 34, 35, 36, 37, 38, 39, 40, 41, 42, 43, 44, 45, 46, 47, 48 от 14.04.2015.

Таким образом, как правильно указал суд в решении, признание недействительными актов выполненных работ, которые не являлись предметом исследования при рассмотрении настоящего дела, не может являться новыми обстоятельства по смыслу ст. 311 АПК РФ.

В соответствии с ч. 2 ст. 311 АПК РФ, вновь открывшимися обстоятельствами являются: существенные для дела обстоятельства, которые не были и не могли быть известны заявителю; установленные вступившим в законную силу приговором суда фальсификация доказательства, заведомо ложное заключение эксперта, заведомо ложные показания свидетеля, заведомо неправильный перевод, которые повлекли за собой принятие незаконного или необоснованного судебного акта по данному делу; установленные вступившим в законную силу приговором суда преступные деяния лица, участвующего в деле, или его представителя либо преступные деяния судьи, совершенные при рассмотрении данного дела.

Как разъяснено в п. 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2011 N 52 "О применении положений Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при пересмотре судебных актов по новым или вновь открывшимся обстоятельствам", согласно п. 1 ч. 2 ст. 311 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации существенным для дела обстоятельством может быть признано указанное в заявлении вновь обнаруженное обстоятельство, которое не было и не могло быть известно заявителю, неоспоримо свидетельствующее о том, что если бы оно было известно, то это привело бы к принятию другого решения.

Таким образом, арбитражный суд при рассмотрении заявления о пересмотре судебного акта по вновь открывшимся обстоятельствам должен установить, свидетельствуют ли факты, приведенные заявителем, о наличии существенных для дела обстоятельств, которые не были предметом судебного разбирательства по данному делу.

Судебный акт не может быть пересмотрен по вновь открывшимся обстоятельствам, если существенные для дела обстоятельства возникли после принятия этого акта, поскольку по смыслу пункта 1 части 2 статьи 311 АПК РФ основанием для такого пересмотра является открытие обстоятельств, которые хотя объективно и существовали, но не могли быть учтены, так как не были и не могли быть известны заявителю.

В связи с этим суду следует проверить, не свидетельствуют ли факты, на которые ссылается заявитель, о представлении новых доказательств, имеющих отношение к уже исследовавшимся ранее судом обстоятельствам. Представление новых доказательств не может служить основанием для пересмотра судебного акта по вновь открывшимся обстоятельствам по правилам главы 37 АПК РФ. В таком случае заявление о пересмотре судебного акта по вновь открывшимся обстоятельствам удовлетворению не подлежит.

Пересмотр дела по вновь открывшимся обстоятельствам является процедурой, применение которой в целях обеспечения принципа стабильности судебных решений допустимо только в исключительных случаях в целях защиты права лица, ссылающегося на вновь открывшиеся обстоятельства, и не должно нарушать баланса интересов сторон, основанного на этих актах.

Между тем, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что указанные истцом обстоятельства не являются вновь открывшимися по смыслу статьи 311 АПК РФ.

Вновь открывшиеся обстоятельства следует отличать от новых доказательств. Доказательства, в отличие от обстоятельств - это фактические данные, на основе которых суд устанавливает наличие или отсутствие юридического факта. Представление новых доказательств, не исследованных при вынесении судебного акта, не является основанием для его пересмотра по вновь открывшимся обстоятельствам.

В заявлении ООО "ОНЕГО ШИПИНГ" приводятся новые дополнительные доказательства, которые не являются обстоятельствами, и, по сути, заявитель предлагает суду рассмотреть исковые требования с учетом новых доказательств, что не предусмотрено ст. 311 АПК РФ.

В соответствии с пунктом 24 указанного постановления Пленума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35, если конкурсные кредиторы полагают, что их права и законные интересы нарушены судебным актом, на котором основано заявленное в деле о банкротстве требование (в частности, если они считают, что оно является необоснованным по причине недостоверности доказательств либо ничтожности сделки), то на этом основании они, а также арбитражный управляющий вправе обжаловать в общем установленном процессуальным законодательством порядке указанный судебный акт, при этом в случае пропуска ими срока на его обжалование суд вправе его восстановить, с учетом того, когда подавшее жалобу лицо узнало или должно было узнать о нарушении его прав и законных интересов. Копия такой жалобы направляется ее заявителем представителю собрания (комитета) кредиторов (при его наличии), который также извещается судом о рассмотрении жалобы. Все конкурсные кредиторы, требования которых заявлены в деле о банкротстве, а также арбитражный управляющий вправе принять участие в рассмотрении жалобы, в том числе представить новые доказательства и заявить новые доводы. Повторное обжалование названными лицами по тем же основаниям того же судебного акта не допускается.

Как отмечается в пункте 6 Постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 26.05.2011 N 10-П, по смыслу статей 1 (часть 1), 2, 18, 46, 55 (часть 3) и 118 Конституции Российской Федерации, обязывающих Российскую Федерацию как правовое государство к созданию эффективной системы защиты конституционных прав и свобод посредством правосудия, неотъемлемым элементом нормативного содержания права на судебную защиту, имеющего универсальный характер, является право заинтересованных лиц, в том числе не привлеченных к участию в деле, на обращение в суд за защитой своих прав, нарушенных неправосудным судебным решением.

В таких случаях, поскольку судебный акт затрагивает права и законные интересы других лиц не непосредственно, а косвенно и напрямую о них не высказывается, его обжалование происходит не по правилам статьи 42 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Указанное следует из разъяснений, содержащихся в пункте 2 и абзаце 5 пункта 22 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции".

В процессе реализации указанной позиции применительно к рассмотрению дел о несостоятельности Пленумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации разъяснены конкретные правовые механизмы обеспечения права на судебную защиту лиц, не привлеченных к участию в деле, в том числе тех, чьи права и обязанности обжалуемым судебным актом непосредственно не затрагиваются.

Согласно пункту 24 указанного постановления N 35 Пленумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации к числу таких механизмов, в частности, отнесено право конкурсного кредитора и арбитражного управляющего обжаловать судебный акт, на котором основано заявленное в деле о банкротстве требование конкурсного кредитора.

Данное право подразумевает наличие у лица, обращающегося с соответствующей жалобой по делу, в котором оно до этого не принимало участие, права представить новые доказательства и заявить новые доводы в обоснование своей позиции по спору.

Поэтому реализация конкурсным управляющим его права на обжалование судебного акта в порядке пункта 24 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 35 от 22.06.2012 с представлением новых доказательств и оспариванием сделки должна осуществляться с учетом разъяснений, содержащихся в пункте 22 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 36 от 28.05.2009.

Именно поэтому необходимо соблюдение предусмотренного действующим процессуальным законодательством принципа последовательного обжалования судебных актов судов первой инстанции в суд апелляционной инстанции, а затем в суд округа и в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации (части 1 и 3 статьи 273 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), который распространяется как на лиц, участвующих в деле, так и на тех лиц, которые к участию в деле привлечены не были, но считают, что их права нарушены принятым по делу судебным актом даже в том случае, если судами вышестоящих инстанций законность таких актов была проверена.

На основании изложенного, судебная инстанция считает, что судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, всесторонне и полно исследованы имеющееся в материалах дела доказательства, вынесено законное и обоснованное определение.

Апелляционный суд считает, что данная жалоба не подлежит удовлетворению, т.к. перечисленные в ней доводы в полном объеме уже заявлялись ООО "ОНЕГО ШИПИНГ" при рассмотрении дела в суде первой инстанции, были исследованы, оценены и не нашли своего подтверждения в материалах дела.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

ООО "ОНЕГО ШИПИНГ" не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не могут служить основанием для отмены определения Арбитражного суда г. Москвы.

На основании изложенного, апелляционным судом не установлено оснований для отмены определения и удовлетворения жалобы.

Руководствуясь ст. ст. 176, 188, 266, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 11.09.2019 по делу N А40-205000/15 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Судья

В.И. Тетюк