Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 декабря 2019 г. N 09АП-72102/19

г. Москва

26 декабря 2019 г.

Дело N А40-187255/19

Резолютивная часть постановления объявлена 16 декабря 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 26 декабря 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Н.И. Левченко,

судей А.И. Трубицына, Е.А. Птанской

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.М. Кулиш,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Общероссийской общественной организации "Российское Авторское Общество"

на решение Арбитражного суда города Москвы от 15 октября 2019 года

по делу N А40-187255/19, принятое судьей А.С. Чадовым,

по иску Общероссийской общественной организации "Российское Авторское Общество"

(ОГРН: 1027739102654; 125993, город Москва, улица Бронная Б., дом 6 "а" строение 1)

к Обществу с ограниченной ответственностью "ЭМСИ"

(ОГРН: 5147746296946; 129090, город Москва, Каланчевская улица, дом 32, помещ. 2 ком. 1т)

о взыскании 1 247 158 рублей компенсации

при участии в судебном заседании представителей:

от истца: Русанова Т.Л. по доверенности от 29.12.2018 (до перерыва),

после перерыва - извещен, представитель не явился

от ответчика: Торчигин Д.С. по доверенности от 22.05.2019 (до перерыва),

после перерыва - извещен, представитель не явился

УСТАНОВИЛ:

Общероссийская общественная организация "Российское Авторское Общество" (далее - РАО, истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковыми требованиями к Обществу с ограниченной ответственностью "ЭМСИ" (далее - ООО "ЭМСИ", ответчик) о взыскании для последующей выплаты авторам (правообладателям) компенсацию за нарушение исключительного права на произведение в размере 1 247 158 рублей.

Исковые требования заявлены на основании статей 307, 421, 1242, 1243, 1250, 1252, 1311, 1326 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), с учетом разъяснений постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.04.2019 N 10 "О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" (далее - Постановление N 10) и мотивированы тем, что ответчик в апреле 2019 года в ходе концерта "Подарок для Аллы" осуществляло публичное исполнение музыкальных произведений в помещении зала "Крокус Сити Холл" без выплаты вознаграждения для последующей выплаты авторам (правообладателям).

Решением арбитражного суда первой инстанции от 15.10.2019 исковые требования удовлетворены в части, взыскана с ООО "ЭМСИ" в пользу РАО компенсация за нарушение исключительного права на произведения в размере 260 000 рублей. Суд решил выдать РАО исполнительный лист на указанную сумму для последующего распределения и выплаты в пользу правообладателей, при изложении резолютивной части акта указать РАО в качестве взыскателя:

	Название произведения	Исполнители	Авторы музыки и\или текста	Получатель вознаграждения	Размер вознагражд ения, руб.
1	Мадам Брошкина	Ленинград	Ружицкий Александр Юрьевич	Ружицкий Александр Юрьевич (110401, г. Москва, ул. 1-я Владимирская, д. 25, корп. 2, кв. 48)	10.000
2	Как тревожен этот путь	Алла Пугачева	Пугачева Алла Борисовна Резник Илья Рахмиэлевич Dahlin Jacob	Пугачева Алла Борисовна (125147, г. Москва, ул. 1-я Тверская- Ямская, д. 7, кв. 13) ООО "С.Б.А. Мьюзик Паблишинг", ИНН 9701037397 (105066, Москва город, улица Басманная Старая, дом 32, строение 1А) STIM (Sandhamnsgatan 79, 102 54 Stockholm, Sweden)	10.000
3	Арлекино	Максим Галкин	Dimitrov Emil Баркас Борис Владимирович	MUSICAUTOR (гр. София 1000, ул. Будапеща 17, ет. 4) Баркас Майя Борисовна (г. Москва, Волгоградский проспект, д. 64, корп. 2, кв. 74)	10.000
4	Посидим поокаем	Пелагея	Шепета Александр Гаврилович Резник Илья Рахмиэлевич	ООО "С.Б.А. Мьюзик Паблишинг", ИНН 9701037397 (105066, Москва город, улица Бассманная Старая, дом 32, строение 1А)	10.000
5	К Единственному, нежному...	Любовь Успенска я	Еськов Игорь Александрович Лисиц Регина Климентьевна	Еськов Игорь Александрович (199004, г. Санкт-Петербург, 8-я линия В.О., д. 35, кв. 12) Лисиц Регина Климентьевна (Санкт- Петербург, Миллионная, 25, кв. 15)	10.000
6	Эти летние дожди	Анжелика Варум	Минков Марк Анатольевич Кирсанов Семен Исаакович	Минкова Галина Андреевна (г. Москва, Б. Левшинский пер., д. 8А, кв. 4) Минков Андрей Маркович (г. Москва, ул. Правды, д. 5, кв. 96) Хазова Ольга Алексеевна (г. Москва, ул. Остоженка, д. 7, кв. 27) Кирсанов Анастасия (Испания, Малага, г. Марбелья, мкрн. Маестранца, кв. 18-1А, mironova58@yandex.ru)	10.000
7	Прости, поверь	Игорь Крутой	Николаев Игорь Юрьевич	Николаев Игорь Юрьевич (125009, г. Москва, ул. Тверская, д. 28, стр. 1, кв. 12)	10.000
8	Любовь, похожая на сон	Игорь Крутой и Димаш	Крутой Игорь Яковлевич Горбачева Валерия Александровна	ООО "Ворнер / Чаппел", ИНН 7709285165 (105066 Москва город, улица Бассманная Старая, дом 32,строение 1А) Горбачева Валерия Александровна (119571, г. Москва, ул. Ак. Анохина, д. 7, кв. 319)	10.000
9	Не отрекаются любя	Дима Билан	Минков Марк Анатольевич Тушнова Вероника Михайловна	Минкова Галина Андреевна (г. Москва, Б. Левшинский пер., д. 8А, кв. 4) Минков Андрей Маркович (г. Москва, ул. Правды, д. 5, кв. 96) Кройчук Лев Абрамович (г. Москва, Новинский	10.000
				бульвар, д. 25, корп. 10, кв. 9) Пелехацкая Наталья Львовна (г. Москва, Новинский бульвар, д. 25, корп. 10, кв. 9) Логинов Михаил Анатольевич
10	Бессонница	Александр Буйнов	Пугачева Алла Борисовна Дербенев Леонид Петрович	Пугачева Алла Борисовна (125147, г. Москва, ул. 1 -я Тверская- Ямская, д. 7, кв. 13) Дербенева Вера Ивановна (г. Москва, ул. Мало-Московская, д. 13, кв. 68)	10.000
11	Расскажите птицы	Игорь Николаев	Пугачева Алла Борисовна Николаев Игорь Юрьевич	Пугачева Алла Борисовна (125147, г. Москва, ул. 1 -я Тверская- Ямская, д. 7, кв. 13) Николаев Игорь Юрьевич (125009, г. Москва, ул. Тверская, д. 28, стр. 1, кв. 12)	10.000
12	Айсберг	Игорь Николаев	Николаев Игорь Юрьевич Козлова Лидия Николаевна	Николаев Игорь Юрьевич (125009, г. Москва, ул. Тверская, д. 28, стр. 1, кв. 12) Козлова Лидия Николаевна (г. Москва, Зоологическая, 30, стр. 2, кв. 79)	10.000
13	Королева	Юлия Проскурикова	Пугачева Алла Борисовна Николаев Игорь Юрьевич	Пугачева Алла Борисовна (125147, г. москва, ул. 1 -я Тверская- Ямская, д. 7, кв. 13) Николаев Игорь Юрьевич (125009, г. Москва, ул. Тверская, д. 28, стр. 1, кв. 12)	10.000
14	Как-нибудь	Александр Розенбаум	Розенбаум Александр Яковлевич	Розенбаум Александр Яковлевич (197183, г. Санкт- Петербург, ул. Савушкина, д. 28, к. 2, кв. 18)	10.000
15	Парус	Григорий Лепс	Высоцкий Вл адимир Семёнович	Высоцкий Никита Владимирович (г. Москва, Беговая аллея, д. 3, кв. 186) Высоцкий Аркадий Владимирович (г. Москва, Алтуфьевское шоссе, д. 86, кв. 255) Де Полякофф Марина Катрин (Франция,	10.000
				10 АВ Мариво Мезон Лафит)
16	Как тревожен этот путь	Emin & Григорий Лепс	Пугачева Алла Борисовна Резник Илья Рахмиэлевич Dahlin Jacob	Пугачева Алла Борисовна (125147, г. Москва, ул. 1 -я Тверская- Ямская, д. 7, кв. 13) ООО "С.Б.А. Мьюзик Паблишинг", ИНН 9701037397 (105066, Москва город, улица Басманная Старая, дом 32, строение 1А) STIM (Sandhamnsgatan 79, 102 54 Stockholm, Sweden)	10.000
17	Как тревожен этот путь	Интарс Бусулис	Пугачева Алла Борисовна Резник Илья Рахмиэлевич Dahlin Jacob	Пугачева Алла Борисовна (125147, г. Москва, ул. 1 -я Тверская- Ямская, д. 7, кв. 13) ООО "С.Б.А. Мьюзик Паблишинг", ИНН 9701037397 (105066, Москва город, улица Басманная Старая, дом 32, строение 1А) STIM (Sandhamnsgatan 79, 102 54 Stockholm, Sweden)	10.000
18	Лимбо	Валерий Меладзе	Меладзе Константин Шотович	ООО "Первое музыкальное издательство", ИНН 7709282397 (109029 Москва город, улица Калитниковская Б., дом 42 офис 316/2)	10.000
19	Раневская	Лолита	Романоф Алексей Дмитриевич	Романоф Алексей Дмитриевич (121351, г. Москва, ул. Молодогвардейская, д. 15, кв. 143)	10.000
20	Паромщик	Валерий Леонтьев	Николаев Игорь Юрьевич Зиновьев Николай Николаевич	Николаев Игорь Юрьевич (125009, г. Москва, ул. Тверская, д. 28, стр. 1, кв. 12) Борзова Елена Николаевна (г. Москва, Ярославское шоссе, д. 67, кв. 42)	10.000
21	Так же как все	A Studio	Зацепин Александр Сергеевич Дербенев Леонид Петрович	Зацепин Александр Сергеевич (г. Москва, Б. Декабрьская, д. 4, кв. 218) Дербенева Вера Ивановна (г. Москва, ул. Мало-Московская, д. 13, кв. 68)	10.000
22	Опять метель	Алиса Голомысова	Меладзе Константин Шотович Поллыева Джахан Реджеповна	"Первое музыкальное издательство", ИНН 7709282397 (109029 Москва город, улица Калитниковская Б., дом 42 офис 316/2) Поллыева Джахан Реджеповна (123022, г. Москва, ул. Родческая, д. 12, стр. 1, кв. 23)	10.000
23	Бумажный змей	Дмитрий Маликов	Резников Виктор Михайлович	Кольчугина Людмила Александровна (г. Санкт-Петербург, ул. Пражская, д. 37, кв. 101)	10.000
24	Улетай туча	Жасмин	Резников Виктор Михайлович	Кольчугина Людмила Александровна (г. Санкт-Петербург, ул. Пражская, д. 37, кв. 101)	10.000
25	Лучше поздно, чем никогда	Филипп Киркоров	Пугачева Алла Борисовна Резник Илья Рахмиэлевич	Пугачева Алла Борисовна (125147, г. Москва, ул. 1 -я Тверская- Ямская, д. 7, кв. 13) ООО "С.Б.А. Мьюзик Паблишинг", ИНН 9701037397 (105066, Москва город, улица Басманная Старая, дом 32, строение 1А)	10.000
26	Народная артистка	Филипп Киркоров	Николаев Игорь Юрьевич	Николаев Игорь Юрьевич (125009, г. Москва, ул. Тверская, д. 28, стр. 1, кв. 12)	10.000

В удовлетворении остальной части исковых требований истцу отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой ссылается на неправомерное уменьшение судом размера взысканной компенсации, поскольку при ее расчете РАО исходило из двукратной стоимости права за одно мероприятие.

В соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) судом апелляционной инстанции в судебном заседании 09.12.2019 объявлялся перерыв до 16.12.2019.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель истца доводы жалобы поддержала, представитель ответчика против удовлетворения жалобы возражал.

Повторно рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 АПК РФ, изучив доводы жалобы, заслушав объяснения представителя истца и ответчика, исследовав и оценив представленные доказательства, Девятый арбитражный апелляционный суд соглашается с выводом резолютивной части решения Арбитражного суда города Москвы от 20.09.2019, руководствуясь разъяснениями пункта 35 Постановления Пленума ВАС РФ N 36 от 28.05.2009 "О применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" (далее - Постановление Пленума ВАС РФ N 36).

Как разъяснил Высший Арбитражный Суд Российской Федерации в названном Постановлении, в случае несогласия суда только с мотивировочной частью обжалуемого судебного акта, которая, однако, не повлекла принятия неправильного решения, суд апелляционной инстанции, не отменяя обжалуемый судебный акт, приводит иную мотивировочную часть.

По мнению суда апелляционной инстанции, требования истца подлежат удовлетворению в части, исходя из следующего.

Как установлено судом апелляционной инстанции, 08 апреля 2019 года на концертной площадке Крокус Сити Холл было проведено мероприятие концерт "Подарок для Аллы", в котором прозвучали вышеперечисленные музыкальные произведения.

Лицо, организующее публичное исполнение, должно заключить договор о предоставлении ему права на публичное исполнение произведения с правообладателем или организацией по управлению правами на коллективной основе и выплачивать полагающееся вознаграждение.

В силу пункта 1 статьи 1242 ГК РФ авторы, и иные обладатели авторских прав могут создавать основанные на членстве некоммерческие организации, на которые в соответствии с полномочиями, предоставленными им правообладателями, возлагается управление соответствующими правами на коллективной основе (организации по управлению правами на коллективной основе) в тех случаях, когда осуществление их прав в индивидуальном порядке затруднено или когда Гражданским кодексом Российской Федерации допускается использование объектов авторских и смежных прав без согласия обладателей соответствующих прав, но с выплатой им вознаграждения.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1243 ГК РФ организация по управлению правами на коллективной основе заключает с пользователями лицензионные договоры о предоставлении им прав, переданных ей в управление правообладателями, на соответствующие способы использования объектов авторских и смежных прав на условиях простой (неисключительной) лицензии и собирает с пользователей вознаграждение за использование этих объектов. В случаях, если объекты авторских и смежных прав в соответствии с настоящим Кодексом могут быть использованы без согласия правообладателя, но с выплатой ему вознаграждения, организация по управлению правами на коллективной основе заключает с пользователями, иными лицами, на которых настоящим Кодексом возлагается обязанность по уплате средств для выплаты вознаграждения, договоры о выплате вознаграждения и собирает средства на эти на эти цели.

Согласно пункту 1 статьи 1229 ГК РФ гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности (правообладатель), вправе использовать такой результат по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности.

Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).

Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных Гражданским кодексом. Использование результата интеллектуальной деятельности (в том числе их использование способами, предусмотренными ГК РФ), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную ГК РФ, другими законами, за исключением случаев, когда использование результата интеллектуальной деятельности лицами иными, чем правообладатель, без его согласия допускается Гражданским кодексом Российское Федерации.

Согласно статье 1301 ГК РФ в случаях нарушения исключительного права на произведение автор или иной правообладатель наряду с использованием других применимых способов защиты и мер ответственности, установленных настоящим Кодексом (статьи 1250, 1252 и 1253), вправе в соответствии с пунктом 3 статьи 1252 настоящего Кодекса требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации:

1) в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда исходя из характера нарушения;

2) в двукратном размере стоимости контрафактных экземпляров произведения;

3) в двукратном размере стоимости права использования произведения, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения тем способом, который использовал нарушитель.

В соответствие с разъяснениями пункта 63 Постановления N 10, заявляя требование о взыскании компенсации в двукратном размере стоимости права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации либо в двукратном размере стоимости контрафактных экземпляров (товаров), истец должен представить расчет и обоснование взыскиваемой суммы (пункт 6 части 2 статьи 131, абзац восьмой статьи 132 ГПК РФ, пункт 7 части 2 статьи 125 АПК РФ), а также документы, подтверждающие стоимость права использования либо количество экземпляров (товаров) и их цену.

Если правообладателем заявлено требование о выплате компенсации в двукратном размере стоимости права использования произведения, объекта смежных прав, изобретения, полезной модели, промышленного образца или товарного знака, то определение размера компенсации осуществляется исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное их использование тем способом, который использовал нарушитель.

Истец ссылается на заявление им требования на основании пункта 3 статьи 1301 ГК РФ и в обоснование иска указывает следующее.

У РАО имеются сведения относительно сборов авторского вознаграждения за мероприятия, проводимые на площадке Крокус Сити Холл, организуемые другими юридическими лицами: Большой весенний фестиваль "Звезды русского радио", Любовь Успенская. Юбилейный концерт, VIII Русская музыкальная премия Телеканала RU.TV, Dua Lipa, David Garrett. Доказательств того, что в перечисленных мероприятиях звучали спорные произведения суду не представлено.

Истец учитывает пять мероприятий, суммирует стоимость их авторского вознаграждения, делит на пять и получает среднюю стоимость мероприятия в размере 623 579 рублей 05 копеек. Ко взысканию предъявляется двойная стоимость авторского вознаграждения.

Согласно статье 12, подпункту 3 пункта 1 статьи 1252 ГК РФ защита исключительного права, в том числе права на вознаграждение, предусмотренного статьей 1245, пунктом 3 статьи 1263 ГК РФ, осуществляется, в частности, путем предъявления требования о возмещении убытков к лицу, нарушившему такое право.

В то же время правообладатель вправе требовать от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации за каждый случай неправомерного использования его результата интеллектуальной деятельности (музыкального произведения).

Суд апелляционной инстанции не может согласиться с указанным расчетом, поскольку за основу расчета по настоящему делу необходимо брать стоимость права использования произведений, прозвучавших в ходе концерта "Подарок для Аллы". При этом суд учитывает невозможность уточнения требований в порядке статьи 49 АПК РФ в суде апелляционной инстанции.

Таким образом, суд установил, что истец не представил надлежащий расчет компенсации.

В то же время суд признает нарушение, допущенное ответчиком, за которое предусмотрена ответственность.

Как разъяснено в абзаце втором пункта 12 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", размер подлежащих возмещению убытков должен быть установлен с разумной степенью достоверности. В удовлетворении требования о возмещении убытков не может быть отказано только на том основании, что их точный размер невозможно установить. В этом случае размер подлежащих возмещению убытков определяется судом с учетом всех обстоятельств дела исходя из принципов справедливости и соразмерности ответственности допущенному нарушению.

Учитывая правовую позицию, сформулированную в абзаце втором пункта 12 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", суд считает возможным взыскать компенсацию, исходя из минимального размера - 10 000 рублей.

С учетом изложенного, учитывая разъяснения пункта 35 Постановления Пленума ВАС РФ N 36 от 28.05.2009 оснований для отмены резолютивной части обжалуемого судебного акта не имеется.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 15 октября 2019 года по делу N А40-187255/19 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Суд по интеллектуальным правам.

Председательствующий судья

Н.И. Левченко

Судьи

А.И. Трубицын Е.А. Птанская