Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 3 декабря 2019 г. N 09АП-61183/19

г. Москва

03 декабря 2019 г.

Дело N А40-144407/19

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Г.Н. Поповой,

рассмотрев апелляционную жалобу АО "ЦЕНТР-ИНВЕСТ" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 03.09.2019, принятое в порядке упрощенного производства по делу N А40-144407/19,

по иску: ПАО "МОЭК"

к ответчику: АО "ЦЕНТР-ИНВЕСТ"

о взыскании,

УСТАНОВИЛ:

ПАО "МОЭК" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к АО "ЦЕНТР-ИНВЕСТ" о взыскании неустойки по договору от 25.06.2018 г. N 10-11/18-453 в сумме 170 251 рубль 60 копеек.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 03.09.2019 г. по делу N А40-144407/19, принятым в порядке упрощенного производства, исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Ответчик, не согласившись с данным решением, обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, ссылаясь на доводы, изложенным в апелляционной жалобе.

Апелляционным судом приобщен материалам дела отзыв на апелляционную жалобу.

Апелляционная жалоба на решение суда первой инстанции принятое в порядке упрощенного производства рассмотрена без вызова сторон на основании ст. 272.1 АПК РФ.

Законность и обоснованность принятого решения суда первой инстанции проверены на основании статей 266 и 268 АПК РФ.

Девятый арбитражный апелляционный суд, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в деле доказательства, проверив все доводы апелляционной жалобы, повторно рассмотрев материалы дела, приходит к выводу, приходит к выводу о том, что решение суда первой инстанции подлежит изменению в силу следующего.

Судом первой инстанции установлено, что 25.06.2018 г. между ПАО "МОЭК" (исполнителем) и АО "ЦЕНТР-ИНВЕСТ" (заявителем) заключен договор N 10-11/18-453 о подключении к системе теплоснабжения объекта капитального строительства, расположенного по адресу: г. Москва, Серебрянический пер., д. 11/12, стр.2, по условиям которого, ПАО "МОЭК" обязуется осуществить подключение объекта к системе теплоснабжения, а АО "ЦЕНТР-ИНВЕСТ", обязуется выполнить действия по подготовке объекта к подключению и оплатить оказанные исполнителем услуги в порядке и на условиях, определенных в договоре.

В силу п.п.4.1, 4.2 договора, плата за подключение составляет 7 738 709 рублей 43 копейки, которая подлежит оплате в следующем порядке:

- 15% платы за подключение в размере 1 160 806 рублей 41 копейки, в течение 15 дней с даты заключения договора (не позднее 10.07.2018 г.):

- 50 % платы за подключение в размере 3 869 354 рубля 72 копеек, в течение 90 дней с даты заключения договора о подключении (не позднее 23.09.2018 г).

В п. 5.2 договора, определено, что в случае не исполнения либо не надлежащего исполнения заявителем обязательств по договору, исполнитель несет ответственность перед заявителем за нарушение обязательств по договору в виде уплаты неустойки (пени) в размере 0,05% от суммы, оплаченной заявителем во исполнение договора, за каждый день просрочки, но не более 5% от размера платы за подключение.

Ответчиком обязанность по оплате 50% платы за подключение исполнена с просрочкой, что не оспаривается ответчиком.

Истцом заявлена неустойка к ответчику в сумме 170 251 рубль 60 копеек за период с 24.09.2018 г. по 06.11.2018 г. из расчета долга 7738709 рублей 43 копейки.

Направленная истцом в адрес ответчика претензия об оплате неустойки, оставлена ответчиком без удовлетворения.

Судом первой инстанции установлено, что из специальных положения правил подключения к системам теплоснабжения, утвержденные постановлением Правительства РФ от 16.04.2012 г. N 307 (далее по тексту - Правила подключения), регулирующих процесс технологического присоединения в момент заключения и исполнения договора, следует, также, обязанность ответчика внести плату за подключение до даты фактического подключения.

Исходя из абз. 2 п. 65 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 г. N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств", истец вправе требовать присуждения неустойки по день фактического исполнения обязательства (в частности, фактической уплаты кредитору денежных средств, передачи товара, завершения работ); при этом, день фактического исполнения нарушенного обязательства, в частности, день уплаты задолженности кредитору, включается в период расчета неустойки.

Поскольку ответчиком обязательства по оплате 50 % платы за подключение исполнено с просрочкой, доказательства оплаты неустойки не представлены, суд первой инстанции взыскал с ответчика в пользу истца неустойку по п. 5.3 договора в сумме 170 251 рубля 60 копеек, согласно расчета истца.

Однако апелляционный суд не может согласиться с выводами суда первой инстанции из расчета неустойки с суммы договора - 7 738 709 рублей 43 копейки, в силу следующего:

Иск истцом заявлен о взыскании неустойки в связи с просрочки платежа по п. 4.2 договора, а именно, в части оплаты 50% платы за подключение в размере

3869354 рубля 72 копейки, в том числе, НДС(18%) 590249руб.55 коп., в течение 90 дней с даты заключения настоящего договора, но не позднее фактического подключения(абз.3 п. 4.2 договора).

В силу п. 5.2 договора, исполнитель несет ответственность перед заявителем за нарушение обязательств по договору в виде уплаты неустойки (пени) в размере 0,05% от суммы, оплаченной заявителем в исполнение договора, за каждый день просрочки, но не более 5% от размера платы за подключение.

Ответчиком оплата суммы - 3869354 рубля 72 копейки, в размере 50% платы за подключение, произведена платежным поручением от 06.11.2018 г. N 4452, что не оспаривается истцом.

Истцом расчет произведен неустойки за период с 24.09.2018 г. по 06.11.2018 г. от всей цены договора, то есть с суммы 7738709 рублей 43 копейки, в связи с чем, сумма неустойки составляет 170 251 рубль 60 копеек.

Однако, истцом не верно определена сумма, с которой следует рассчитывать неустойку по п. 5.2 договора, истцом рассчитана неустойка с суммы 7 738 709 рублей 43 копейки, то есть. цены договора, в силу п. 5.2 договора, неустойка должна быть рассчитана с суммы 3 869 354 рубля 72 копейки, учитывая просрочку оплаты по абз. 3 п. 4.2 договора, в котором сумма оплаты в размере 50% платы за подключение, которая указана в данном абзаце в размере 3869354 рубля 72 копейки, но не должна неустойка превышать 5% от размера платы за подключение, то есть, не должна превышать сумму 385935 рублей 40 копеек(7738709 руб. 43 коп.х5%).

Кроме того, истцом не верно определена начальная дата начисления неустойки-24.09.2018 г., так как, срок на оплату по абз.3 ст. 4.2 договора- 90 дней сл даты заключения договора -25.06.2018 г. истекает 23.09.2018 г., а учитывая, что данный срок выпадает на воскресенье- выходной день, ТОО оплата заканчивается по данному абзацу по 24.09.2018 г. включительно- первый рабочий день, и неустойка подлежит начислению с 25.09.2018 г. по 06.11.2018 г., что составляет 43 дня, в связи с чем, неустойка составляет 83191 рубль 13 копеек, из расчета: 3869354руб.72 коп. х 0, 05% х 43 дня, которая правомерно взыскана судом с ответчика, в остальной части сумма по взысканию неустойки подлежит отказу в удовлетворении, исходя из вышеизложенного, а решение суда подлежит изменению.

В связи с частичным отказом в иске, судебные расходы подлежат распределению пропорционально удовлетворенным требованиям в соответствии с номами ст. 110 АПК РФ, в связи с чем, апелляционный суд применяет указанный порядок к определенной судом первой инстанции к взысканию денежной сумме по уплате государственной пошлины.

Руководствуясь статьями 176, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 03.09.2019 г. по делу N А40-144407/19 изменить, изложив резолютивную часть решения в следующей редакции.

Взыскать с АО "Центр-Инвест" (ОГРН: 1107746890987, ИНН: 7702745198) в пользу ПАО "МОЭК" (ОГРН: 1047796974092, ИНН: 7720518494) неустойку в сумме 83191(восемьдесят три тысячи сто девяносто один) рубль 13 копеек, расходы по оплате госпошлины в сумме 2983(две тысячи девятьсот восемьдесят три ) рубля.

В остальной части иска отказать.

Взыскать с ПАО "МОЭК" (ОГРН: 1047796974092, ИНН: 7720518494) в пользу АО "Центр-Инвест" (ОГРН: 1107746890987, ИНН: 7702745198) расходы по оплате госпошлины по апелляционной жалобе в сумме 1534(одна тысяча пятьсот тридцать четыре )рубля.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Г.Н. Попова