Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 21 января 2020 г. N 12АП-13058/19

г. Саратов

21 января 2020 г.

Дело N А57-10966/2019

Резолютивная часть постановления объявлена "15" января 2020 года.

Полный текст постановления изготовлен "21" января 2020 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Макарова И.А.,

судей Макарихиной Л.А., Самохваловой А.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания

Стриганковой М.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании путем использования системы видеоконференц-связи при содействии Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда,

апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью Сельскохозяйственное предприятие "Романовка" (ИНН 6374006418), общества с ограниченной ответственностью сельскохозяйственное предприятие "Семеновское" (ИНН 6372005916; ОГРН 1026303716328), общества с ограниченной ответственностью "СИНКО ТРЕЙД" (ИНН 6317041127; ОГРН 1026301417031), общества с ограниченной ответственностью сельскохозяйственное предприятие "Ракита" (ИНН 6381013180; ОГРН 1106381000142), общества с ограниченной ответственностью сельскохозяйственное предприятие "Чесноковское" (ИНН 6374006584; ОГРН 1036302721696), Индивидуального предпринимателя Агамиряна Саркиса Гургеновича

на решение Арбитражного суда Саратовской области от 29 июля 2019 года по делу N А57-10966/2019, (судья Шкунова Е.В.)

по заявлению кредитора - общества с ограниченной ответственностью "Группа Компаний "Русагро" (ОГРН 1037728005028, ИНН 7728278043) к должнику - обществу с ограниченной ответственностью "Волжский терминал" (ОГРН 1086453000072, ИНН 6453097136, адрес: 413808, Саратовская обл., Балаковский район, п. Затонский) о признании несостоятельным (банкротом),

при участии в судебном заседании: представителя Индивидуального предпринимателя Агамиряна Саркиса Гургеновича - Розинского С.Ю., действующего на основании доверенности от 03.06.2019; представитель общества с ограниченной ответственностью сельскохозяйственное предприятие "Чесноковское" - Николаева Т.В., действующая на основании доверенности от 16.10.2019; представитель общества с ограниченной ответственностью сельскохозяйственное предприятие "Ракита" - Викало А.С., действующая на основании доверенности от 16.12.2019; представителя общества с ограниченной ответственностью Сельскохозяйственное предприятие "Романовка" - Папериной Г.В., действующей на основании доверенности от 16.01.2019; представителя общества с ограниченной ответственностью Сельскохозяйственное предприятие "Семеновское" - Гаврикова Е.А., действующего на основании доверенности от 26.12.2019; представителя общества с ограниченной ответственностью "СИНКО Трейд" - Папериной Г.В., действующей на основании доверенности от 25.02.2019;

представителя общества с ограниченной ответственностью "Группа Компаний "Русагро" - Пономарева Р.Г., действующего на основании доверенности от 14.06.2019; представителя общества с ограниченной ответственностью "Группа Компаний "Русагро" - Воронцова А.В., действующего на основании доверенности от 23.05.2019;

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд Саратовской области 08.05.2019 поступило заявление общества с ограниченной ответственностью "Группа Компаний "Русагро" (далее - ООО "ГК "Русагро") о признании Общества с ограниченной ответственностью "Волжский терминал" (далее - ООО "Волжский терминал", должник") несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре банкротства ликвидируемого должника, включении требований в размере 608 052 000,00 руб. в том числе 600 000 000,00 руб. основного долга по кредиту и 8 052 000,00 руб. процентов за пользование кредитом за период с 01.10.2018 по 30.11.2018 в третью очередь реестра требований кредиторов, утверждении конкурсным управляющим Баскова Ивана Григорьевича, члена Ассоциации "Межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих".

Решением Арбитражного суда Саратовской области от 29 июля 2019 года ООО "Волжский терминал" признано несостоятельным (банкротом) с применением упрощенной процедуры банкротства ликвидируемого должника, открыто конкурсное производство. Требования ООО "ГК "Русагро" в сумме 608 052 000 руб. включены в третью очередь реестра требований кредиторов должника.

Не согласившись с решением суда конкурсные кредиторы ООО Сельскохозяйственное предприятие "Романовка", ООО Сельскохозяйственное предприятие "Семеновское", ООО "СИНКО ТРЕЙД", ООО Сельскохозяйственное предприятие "Ракита", ООО Сельскохозяйственное предприятие "Чесноковское", Индивидуальный предприниматель Агамирян Саркис Гургенович обратились с апелляционными жалобами, в которых просят отменить решение суда первой инстанции, в удовлетворении заявления ООО "ГК "Русагро" отказать. Поскольку решение обжалуется некоторыми из апеллянтов полностью, а некоторыми (ООО СП "Семеновское", ООО СП "Чесноковское") в части включения требований ООО "ГК "Русагро" в реестр, судебный акт подлежит проверке в полном объеме.

Представители ИП Агамиряна С.Г., ООО СП "Романовка", ООО СП "Семеновское", ООО "СИНКО ТРЕЙД", ООО СП "Ракита", ООО СП "Чесноковское" поддержали доводы, изложенные в апелляционных жалобах, дополнениях, письменных пояснениях.

Представители ООО "ГК "Русагро" возражали против доводов, изложенных в апелляционных жалобах, просили решение Арбитражного суда Саратовской области от 29 июля 2019 года по делу N А57-10966/2019 оставить без изменения.

В письменных отзывах на апелляционные жалобы конкурсный управляющий Должника просит оставить их без удовлетворения.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, надлежащим образом извещены о месте и времени судебного разбирательства путем направления определения, выполненного в форме электронного документа, в соответствии со статьей 186 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в режиме ограниченного доступ.

В соответствии с частью 3 статьи 156 АПК РФ при неявке в судебное заседание иных лиц, участвующих в деле и надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, суд рассматривает дело в их отсутствие.

Судебная коллегия считает возможным рассмотреть дело в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных и не явившихся в судебное заседание.

Апелляционный суд, в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуально кодекса Российской Федерации, по имеющимся в деле доказательствам проверяет законность и обоснованность судебного акта в апелляционном порядке.

Исследовав материалы дела, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что апелляционные жалобы подлежат удовлетворению в части по следующим основаниям.

Дела о несостоятельности (банкротстве) в силу части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и пункта 1 статьи 32 Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)" (далее Закон о банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Согласно разъяснениям, приведенным в пункте 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", в силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

С учетом специфики дел о банкротстве, при установлении требований кредиторов в деле о банкротстве установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности. Целью проверки судом обоснованности требований является недопущение включения в реестр необоснованных требований, поскольку такое включение приводит к нарушению прав и законных интересов кредиторов, имеющих обоснованные требования, а также должника и его учредителей (участников).

Как следует из материалов дела, 10.08.2017 между АО "Российский Сельскохозяйственный банк" (далее Россельхозбанк) и ООО "Торговый дом "Солнечные продукты" (Далее - Заемщик) был заключен Договор N 175200/0232 об открытии кредитной линии с лимитом задолженности (кредитный договор) на следующих условиях:

лимит единовременной задолженности - 600 000 000,00 рублей;

процентная ставка (плата за пользование кредитом) - 8,03% годовых (в редакции Дополнительного соглашения N 7 от 27.04.2018 к Договору);

окончательный срок возврата Кредита - 27 декабря 2027 (в редакции Дополнительного соглашения N 7 от 27.04.2018 к Договору);

порядок уплаты начисленных процентов - не позднее последнего рабочего дня календарного месяца, в котором оканчивается процентный период, за который уплачиваются проценты, а за последний процентный период - в дату окончания начисления процентов.

10.08.2017 между Россельхозбанком и ООО "Волжский терминал" был заключен Договор N 175200/0232-8/6 поручительства юридического лица, по условиям которого ООО "Волжский терминал" и основной заемщик по кредитному договору отвечают перед банком солидарно.

31.10.2018 между Россельхозбанком и Заемщиком было заключено Дополнительное соглашение N 175200/0232DS9 от 31.10.2018 к Договору, по условиям которого Стороны пришли к соглашению о том, что проценты за пользование Кредитом, начисленные и не уплаченные за период с 01.10.2018 по 31.10.2018 в сумме 4 092 000,00 рублей уплачиваются не позднее 30.11.2018.

29.11.2018 между Россельхозбанком и ООО "Группа Компаний "Русагро" был заключен договор N 18/52/7 уступки прав, по условиям которого права требования по кредитному договору и обеспечительным сделкам в дату заключения договора цессии перешли в полном объеме к ООО "ГК "Русагро", в том числе и права (требования) по Договору поручительства с ООО "Волжский терминал".

07.12.2018 Кредитором Должнику было вручено требование о досрочном возврате суммы Кредита.

По указанному Договору у Должника образовалась задолженность перед Кредитором не исполненная более трех месяцев в размере 608 052 000 рублей, состоящая из 600 000 000 рублей - Кредита и 8 052 000 рублей - процентов за пользование кредитом за период с 01.10.2018 по 30.11.2018, срок исполнения которой наступил в части Кредита 10.12.2018, а в части процентов за пользование кредитом 30.11.2018.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения ООО "ГК "Русагро" с заявлением о несостоятельности (банкротстве) Должника.

Признавая ООО "Волжский терминал" несостоятельным (банкротом) с применением упрощенной процедуры банкротства и включая требования ООО "ГК "Русагро" в реестр, суд первой инстанции исходил из: 1) нахождения Должника в процедуре добровольной ликвидации; 2) наличия общих признаков банкротства (свыше 300 000 руб. задолженности и 3-х месяцев просрочки), учитываемых при инициировании процедуры банкротства ликвидируемого должника конкурсным кредитором; 3) соответствия требований ООО "ГК "Русагро" требованиям, учитываемым для определения наличия признаков банкротства (пункт 2 статьи 4 Закона о банкротстве).

Доводы апелляционных жалоб, дополнений и письменных пояснений к ним, сводятся к следующему:

1) Группа компаний "Солнечные продукты" (далее также ГК "Солнечные продукты", Холдинг "Солнечные продукты"), в которую входит ООО "Волжский терминал", и Группа компаний "РУСАГРО" (далее также ГК "Русагро"), к которой относится ООО "ГК "Русагро", с октября 2018 являются как юридически, так и фактически аффилированными лицами;

2) приобретение ГК "РУСАГРО", в лице ООО "ГК "Русагро", у АО "Россельхозбанка" прав требования к юридическим лицам ГК "Солнечные продукты", включая требования к должнику, представляет собой механизм реструктуризации долга перед крупнейшим кредитором и перевод долга из внешнего во внутрикорпоративный;

3) финансирование приобретения прав требования осуществляется фактически за счет финансовых средств консолидированной группы компаний, включая доход от пользования ГК "РУСАГРО" имуществом участников ГК "Солнечные продукты", в том числе имуществом ООО "Волжский терминал";

3) корпоративный контроль и права требования по кредитным договорам, обеспечительным сделкам (поручительство, залог), приобретены ООО "ГК "Русагро", как аффилированным лицом, для: последующего контролируемого банкротства юридических лиц ГК "Солнечные продукты", включая Должника; приобретения необходимых активов в процедурах банкротства; использование имущества ГК "Солнечные продукты", включая производственные активы Должника, до их реализации в процедурах банкротства в своих производственных процессах; изменения структуры расходов и контрагентов ГК "Солнечные продукты", исходя из собственных цепочек бизнес-процессов.

Возражая на апелляционные жалобы, ООО "ГК "Русагро" в отзыве и дополнении к нему указывает следующее:

1) права требования к юридическим лицам ГК "Солнечные продукты", включая требования к должнику, были приобретены у АО "Россельхозбанка" в целях извлечения прибыли за счет разницы в процентных ставках между кредитными договорами и договором цессии, а также с учетом обеспеченности прав требования залогом имущества должника. Финансирование цессии произведено за счет собственных средств;

2) юридическая аффилированность не доказана, опционное соглашение на приобретение прав корпоративного контроля над должником от 05.10.2018 реализовано не было;

3) доказательства фактической аффилированности, в том числе влияния ГК "РУСАГРО" на принятие членами ГК "Солнечные продукты", включая Должника, решений о ликвидации, а также на последующие хозяйственные решения (о направлении финансовых потоков, заключение договоров на переработку давальческого сырья, аренды, займов) отсутствуют, заключение договоров аренды и перевод сотрудников в структуры ГК "Русагро" обусловлен заботой о сохранности предмета залога и условиями аренды;

4) доводы о проведении контролируемого ГК "РУСАГРО", в лице ООО "ГК "Русагро", банкротства Должника, об аналогичности действий конкурсных управляющих участников ГК "Солнечные продукты", идентичности исходящих от них процессуальных позиций и документов, а также идентичности действий самого ООО "ГК "Русагро" в процедурах банкротства участников ГК "Солнечные продукты", основаны на предположениях.

5) Правовая природа долга, возникшего из кредитных договоров, не может измениться вследствие смены кредитора и, следовательно, не может быть переквалифицирована в корпоратный долг. Размер требований, приобретенных у АО "Россельхозбанка", значительно превосходит суммарные требования всех иных кредиторов, что исключает доводы о намеренном использовании упрощенной процедуры для исключения рисков первого собрания в наблюдении и смены арбитражного управляющего.

Исследовав материалы дела с учетом доводов и возражений сторон, суд соглашается с позицией апеллянтов об аффилированности должника по отношению к заявителю по делу, исходя из следующего.

Верховным Судом Российской Федерации последовательно формируется правоприменительная практика, определяющая для судов ориентиры в исследовании вопросов аффилированности участников хозяйственного оборота, обстоятельств и доказательств, которые могут и должны быть исследованы для проверки соответствующих доводов.

Доказывание в деле о банкротстве факта общности экономических интересов допустимо через подтверждение аффилированности как юридической (в частности, принадлежность лиц к одной группе компаний через корпоративное участие), так и фактической. Второй из названных механизмов по смыслу абзаца 26 статьи 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" не исключает доказывания заинтересованности даже в тех случаях, когда структура корпоративного участия и управления искусственно позволяет избежать формального критерия группы лиц, однако сохраняется возможность оказывать влияние на принятие решений в сфере ведения предпринимательской деятельности (Определение Верховного Суда Российской Федерации от 15.06.2016 N 308-ЭС16-1475).

В соответствие с позицией апеллянтов между ООО "ГК "Русагро" и должником имеется как юридическая, так и фактическая аффилированность, первая из которых заключается в следующем.

ООО "Волжский терминал" входит в состав холдинга "Солнечные продукты".

Согласно сайту http://www.solpro.ru/, в состав холдинга "Солнечные продукты" входят:

ООО "Волжский терминал", ИНН: 6453097136;

АО "Жировой комбинат", ИНН: 6453110490;

АО "Новосибирский жировой комбинат", ИНН: 5406013930;

АО "Аткарский МЭЗ", ИНН: 6438905974;

ОАО МЖК "Армавирский", ИНН: 2302016730;

АО "Элеваторхолдинг", ИНН: 6452080919;

АО "Агротранс" ИНН 6453120297;

АО "Холдинг "Солнечные продукты" (ИНН 7722851204);

АО "Солнечные продукты - Масло" (ИНН 6453140261);

ООО "Торговый Дом "Солнечные Продукты" (ИНН 6453074690);

ООО "Солнечные продукты" (ИНН 6453098683).

В период совершения вышеуказанной сделки между АО "Российский Сельскохозяйственный банк" и ООО "Группа компаний "Русагро" (договора цессии) участником ООО "Волжский терминал" являлось ООО "Э.Х." (ИНН 6453077002), которое также входит в состав Холдинга "Солнечные продукты".

До 27.03.2019 единственным участником ООО "Э.Х." являлась Частная компания с ограниченной ответственностью КВАРТЛИНК ХОЛДИНГ ЛИМИТЕД (QUARTLINK HOLDING LIMITED).

05.10.2018 Группа "Русагро" на своем сайте (https://www.rusagrogroup.ru/) объявила о приобретении ROS AGRO PLC права на покупку контрольного пакета акций компании Quartlink Holding Limited, владеющей холдингом "Солнечные продукты". В холдинг входят следующие активы:

три масложировых комбината (г. Москва, г. Саратов, г. Новосибирск), которые производят 500 тыс. тонн готовой продукции в год;

три маслоэкстракционных завода (г. Аткарск, г. Армавир, г. Балаково) общей мощностью 4 700 тонн маслосемян в сутки.

Компания РОС АГРО владеет контрольным пакетом акции АО "Группа Русагро" - единственного участника заявителя по делу, ООО "Группа компаний "Русагро".

Таким образом, по мнению апеллянтов, группа "РУСАГРО" приобрела контроль над Группой компаний "Солнечные продукты", включающей Должника.

Возражая на данный довод, ООО "ГК "Русагро" указало, что действительно 05.10.2018 РОС АГРО ПЛС (ROS AGRO PLC) заключило с WORTHWELL LIMITED опционное соглашение на приобретение 85% акций QUARTLINK HOLDING LIMITED.

Вместе с тем, опцион, предоставляющий РОС АГРО ПЛС (ROS AGRO PLC) согласно статье 492.2 Гражданского кодекса РФ право на приобретение в будущем предмета опциона (акций QUARTLINK HOLDING LIMITED), фактически реализован не был.

В подтверждение этого, ООО "ГК "Русагро" указывает, что в ленте новостей и в сети интернет отсутствует предусмотренная пунктами 1.2, 10.1, 12.1 Положения Банка России от 30.12.2014 N 454-П (в редакции от 256.05.2018) публикация со стороны ROS AGRO PLC, как публичной компании, о приобретении долей (акций) QUARTLINK HOLDING LIMITED.

Как отмечено в Определении Верховного Суда РФ от 06.08.2018 N 308-ЭС17-6757(2,3) доказывание соответствующего контроля может осуществляться путем приведения доводов о существовании между лицами формально юридических связей, позволяющих ответчику в силу закона либо иных оснований (например, учредительных документов) давать такие указания, а также путем приведения доводов о наличии между лицами фактической аффилированности в ситуации, когда путем сложного и непрозрачного структурирования корпоративных связей (в том числе с использованием офшорных организаций) или иным способом скрывается информация, отражающая объективное положение дел по вопросу осуществления контроля над должником.

В связи с утверждением ООО "ГК "Русагро" об отсутствии юридической аффилированности вследствие не реализации опционного соглашения, апеллянтами представлены следующие дополнения относительно сложного и непрозрачного структурирования корпоративных связей кредитора и должника.

По мнению апеллянтов, неисполнение опционного соглашения от 05.10.2018, заключенного между WORTHWELL LIMITED (Ворсвелл Лимитед) и РОС АГРО, не имеет правового значения, поскольку юридическая аффилированность между Должником и ООО "ГК "Русагро" была установлена через приобретение корпоративного контроля над WORTHWELL LIMITED, как стороной опционного соглашения, владеющей акциями QUARTLINK HOLDING LIMITED.

Согласно выпискам из реестра Кипра, акционером WORTHWELL LIMITED является Fiduciana Nominees (Cyprus) Limited, а единственным участником компании Fiduciana Nominees (Cyprus) Limited является компания Fiduciana Trust (Cyprus) Limited.

Согласно сайту http://www.fiduciana.net/our-firm компания Fiduciana Trust (Cyprus) Limited является трастовой компанией, оказывает бухгалтерские и юридические услуги. Как указано на сайте данной компании, "Бутичный" характер бизнеса гарантирует, что дела наших клиентов хранятся в строгой конфиденциальности, и при решении всех вопросов предлагается самый индивидуальный подход".

Согласно статье 19 Закона о банкротстве заинтересованными лицами по отношению к должнику признаются лицо, которое в соответствии с Федеральным законом от 26 июля 2006 года N 135-ФЗ "О защите конкуренции" входит в одну группу лиц с должником.

Согласно п.п. 3 п. 1 ст. 9 Закона о защите конкуренции группой лиц признается хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо на основании учредительных документов этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства) или заключенного с этим хозяйственным обществом (товариществом, хозяйственным партнерством) договора вправе давать этому хозяйственному обществу (товариществу, хозяйственному партнерству) обязательные для исполнения указания.

По мнению апеллянтов Fiduciana Trust (Cyprus) Limited на основании договора оказывает Группе "Русагро" или её конечным бенефициарам - В.Н. Мошковичу и М.Д. Басову услуги по номинальному владению акциями компаний WORTHWELL LIMITED, QUARTLINK HOLDING LIMITED и RusAgro PLC, поскольку:

03.10.2018, т.е. за 2 дня до объявления 05.10.2018 Группой "Русагро" о приобретении права на покупку 85% акций QUARTLINK HOLDING LIMITED, 85% акций данного общества приобрела компания WORTHWELL LIMITED, единственным акционером которой является Fiduciana Nominees (Cyprus) Limited;

акционерами RusAgro PLC являются Fiduciana Nominees (Cyprus) Limited, Fiduciana Trustees (Cyprus) Limited, Fiduciana Directors Limited, Fiduciana Management Limited, единственным участником которых является Fiduciana Trust (Cyprus) Limited;

директор Fiduciana Trust (Cyprus) Limited и Fiduciana Nominees (Cyprus) Limited Анна Хоменко также является директором RusAgro PLC, т.е. подчинена акционерам RusAgro PLC.

В связи с этим, единственный владелец акций WORTHWELL LIMITED компания Fiduciana Nominees (Cyprus) Limited подконтрольна Группе "Русагро" и входит в одну группу лиц с компаниями RusAgro PLC, АО "Группа Русагро", ООО "Группа Компаний "Русагро".

В презентации ROS AGRO PLC на конференции ANALIST DAYS в ноябре 2018 года содержаться сведения о том, что: "Компании холдинга "Солнечные продукты" будут подвергнуты процедуре банкротства в 2019-2021 годах. Некоторые их активы будут приобретены компаниями ЕЖК и САПП (подразделения "Русагро"), а предыдущему владельцу "Солнечных продуктов" В.Бурову достанется миноритарный пакет акций".

Апелляционная коллегия отмечает, что вне зависимости от действительного наличия и достоверного установления наличия между ООО "ГК "Русагро" и Должником аффилированности юридической, Верховным Судом Российской Федерации выработана устойчивая правоприменительная практика в соответствии с которой аффилированность может носить фактический характер без наличия формально-юридических связей между лицами, о чем, в частности отмечено в Определениях от 11.02.2019 N 305-ЭС18-17063(4), от 11.02.2019 N 305-ЭС18-17063(5).

Установление фактического контроля не всегда обусловлено наличием (отсутствием) юридических признаков аффилированности (пункт 3 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве"). Напротив, конечный бенефициар, не имеющий соответствующих формальных полномочий, в раскрытии своего статуса контролирующего лица не заинтересован и старается завуалировать как таковую возможность оказания влияния на должника (Определение Верховного Суда Российской Федерации от 07.10.2019 N 307-ЭС17-11745(2).

Все апеллянты обращают внимание на наличие обстоятельств, очевидно подтверждающих фактическую аффилированность ООО "Волжский терминал", как участника Группы компаний "Солнечные продукт", по отношению к ООО "ГК "Русагро", как участника ГК "Русагро".

Согласно позициям, изложенным в определениях Верховного Суда Российской Федерации от 15.06.2016 N 308-ЭС16-1475, от 26.05.2017 N 306-ЭС16-20056(6) фактическая аффилированность доказывается через подтверждение возможности контролирующего лица оказывать влияние на принятие решений в сфере ведения должником предпринимательской деятельности. О наличии такого рода аффилированности может свидетельствовать поведение лиц в хозяйственном обороте, в частности, заключение между собой сделок и последующее их исполнение на условиях, недоступных обычным (независимым) участникам рынка.

Кроме того, согласно позиции, изложенной в Определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 28.03.2019 N 305-ЭС18-17629(2), в ситуации когда конечный бенефициар, не имеющий соответствующих формальных полномочий, не заинтересован в раскрытии своего статуса контролирующего лица, судам следует проанализировать поведение лиц, которые, по мнению подателей апелляционных жалоб, входят в одну группу. О наличии их подконтрольности единому центру, в частности, могли свидетельствовать следующие обстоятельства: действия названных субъектов синхронны в отсутствие к тому объективных экономических причин; они противоречат экономическим интересам одного члена группы и одновременно ведут к существенной выгоде другого члена этой же группы; данные действия не могли иметь место ни при каких иных обстоятельствах, кроме как при наличии подчиненности одному и тому же лицу и т.д.

Учитывая объективную сложность получения кредиторами отсутствующих у них прямых доказательств неформальной аффилированности, судами должна приниматься во внимание совокупность согласующихся между собой косвенных доказательств.

Проанализировав позицию апеллянтов и возражения ООО "ГК "Русагро", суд апелляционной инстанции соглашается с доводами о наличии обстоятельств, очевидно подтверждающих фактическую аффилированность Должника, как участника ГК "Солнечные продукты", и ООО "ГК "Русагро", как участника ГК "РУСАГРО", а также направленность их действий на осуществление контролируемого банкротства в интересах ООО "ГК "Русагро" и в ущерб иным независимым кредиторам.

Как указано выше, основанием для признания Должника банкротом по заявлению ООО "ГК "Русагро" стало неисполнение Должником, как одним из поручителей, требования об оплате 8 052 000 рублей - процентов за пользование кредитом за период с 01.10.2018 по 30.11.2018 по договору N 175200/0232 об открытии кредитной линии с лимитом задолженности (кредитный договор) от 10.08.2017 между АО "Россельхозбанк" и ООО "Торговый дом "Солнечные продукты", что позволило ООО "ГК "Русагро" потребовать досрочного возврата основного долга по кредиту - 600 000 000 руб.

Поскольку ООО "ГК "Русагро" приобрело право требования по кредитному договору, у него отсутствовала необходимость обращения в суд за получением судебного акта, подтверждающего требования, для целей инициирования банкротства Должника (абз. 2 пункта 2 статьи 7 Закона о банкротстве).

Апеллянты полагают указанную просрочку исполнения Должником обязательств по уплате 8 052 000 руб. процентов созданной искусственно, в результате согласованных действий сторон, под влиянием ООО "ГК "Русагро".

Данный довод подтверждается последующими действиями сторон.

Так, как следует из материалов дела (выписки о движении средств по счетам) и не оспаривается ООО "ГК "Русагро", в период с 30.11.2018, то есть с даты, непосредственно следующей за датой приобретения ООО "ГК "Русагро" у АО "Россельхозбанка" прав требования, и по 22.04.2019 от юридических лиц, входящих в ГК "Солнечные продукты" в пользу юридических лиц, входящих к ГК "Русагро" было перечислено 3 288 677 676,98 руб. в счет погашения задолженности по кредитным договорам, в том числе ООО "Волжский терминал" - 518 415 360,10 руб. При этом, единственным кредитным договором, в счет которого не производились платежи, являлся договор N 175200/0232 от 10.08.2017 от открытии кредитной линии, просрочка уплаты по которому 8 052 000 руб. процентов за октябрь, ноябрь 2018 позволила ООО "ГК "Русагро" потребовать досрочного возврата 600 000 000 руб. основного долга и инициировать банкротство должника.

Согласно сайту, Холдинг "Солнечные продукты" - "вертикально интегрированный агропромышленный холдинг", который "входит в тройку лидеров масложирового рынка и ТОП 20 крупнейших агропромышленных компаний России", занимает "2-е место в России по объему производства сырого подсолнечного масла, жиров и маргаринов для промышленности, 3-е место по объему производства фасованных маргаринов и 4-е место на рынке майонезов и являются абсолютным лидером по производству хозяйственного мыла в России и СНГ. Холдинг входит в ТОП 25 крупнейших владельцев сельскохозяйственной земли в РФ." (источник: https://www.solpro.ru/about/).

Учитывая, что ООО "Волжский терминал" являлся лишь одним из солидарных должников по кредитному договору N 175200/0232 от 10.08.2017, альтернативой сознательному созданию указанной просрочки являлось бы допущение того, что у всех участников ГК "Солнечные продукты" по отдельности и вместе не имелось 8 052 000 руб. для уплаты по требованию ООО "ГК "Русагро", что представляется крайне маловероятным исходя из суммы платежей, произведенных в последующий период.

Как указано выше, Должник входит в группу компаний "Солнечные продукты".

В отношении иных хозяйственных обществ, входящих в состав данной группы, поданы аналогичные по своим основаниям заявления о признании должника несостоятельным (банкротом), например, по делам N А57-9272/2019, А57-8227/2019, А57-7692/2019, А57-6750/2019, А57-6304/2019, А57-6120/2019, А57-5718/2019, А57-5717/2019, А57-5716/2019, А57-5610/2019, А57-5604/2019, А57-5603/2019, А57-5602/2019, А57-5601/2019.

Заявителем в подавляющем большинстве указанных дел является ООО "Группа Компаний "Русагро". Это же общество является мажоритарным кредитором в каждом из указанных дел.

При этом в период, непосредственно предшествующий предъявлению указанных заявлений о несостоятельности (банкротстве), все лица, входящие в группу компаний "Солнечные продукты", включая ООО "Волжский терминал", инициировали процедуру добровольной ликвидации.

Так, согласно выписки из ЕГРЮЛ от 08.05.2019 года N ЮЭ9965-19- 46395223, Общество с ограниченной ответственностью "Волжский терминал" (ОГРН 1086453000072, ИНН 6453097136, адрес: 413808, Саратовская обл., Балаковский район, п. Затонский) находится в стадии ликвидации, ГРН и дата внесения в ЕГРЮЛ записи, содержащей указанные сведения 2196451215090 от 07.05.2019 г.

08.05.2019 в Арбитражный суд Саратовской области поступает заявление ООО "ГК "Русагро" о признании ООО "Волжский терминал" банкротом по упрощённой процедуре ликвидируемого должника.

Указанные действия, по мнению апеллянтов, совершались для достижения совершенно иного правового результата, чем тот, на который обычно направлена процедура ликвидации, то есть не для расчета с кредиторами с последующим прекращением деятельности юридического лица, а в целях использования упрощенной процедуры банкротства ликвидируемого должника.

Апелляционная коллегия критически оценивает утверждения представителя ООО "ГК "Русагро" об отсутствии изначальной цели банкротства участников ГК "Солнечные продукты" и принятия такого решения только после установления неудовлетворительного финансового состояния солидарных должников.

Прежде всего, согласно пункту 3.1 договора N 18/52/7 уступки прав (требований) от 29.11.2018, ООО "ГК "Русагро", как новый кредитор, заявило, что получило от АО "Россельхозбанка" все необходимые и достаточные сведения об уступаемых правах (требованиях) и ознакомлено с документами и сведениями о финансовом и имущественном положении солидарных должников.

В суде апелляционной инстанции представитель ООО "ГК "Русагро" заявил о том, что на дату заключения договора от 29.11.2018 цессионарий обладал исключительно сведениями о финансовом положении должников ГК "Солнечные продукты", доступными из открытых источников.

Принятие подобного утверждение за достоверное означало бы, что ГК "РУСАГРО" пошло на приобретение прав требований стоимостью 34 710 446 063,53 руб. не проверив финансовые риски сделки и ликвидность актива.

Кроме того, об осведомленности о финансовых проблемах ГК "Солнечные продукты" и приобретении прав требования для цели последующего банкротства солидарных должников неоднократно заявляло руководство ООО "ГК "Русагро".

В расшифровке конференц-звонков о финансовом состоянии ООО "ГК "Русагро" за 3-й квартал и 9 месяцев 2018 генеральный директор ГК "Русагро" Максим Дмитриевич Басов среди прочего сообщал следующее:

"...сейчас мы работаем над сделкой, над очень крупной сделкой, как вы знаете, с "Солнечными продуктами";

"...есть веская причина, почему мы не опубликовали подробную информацию об этой сделке: она еще не завершена. Что было сделано, так это подписание опционного договора о покупке 85 % этой компании. Причина, по которой мы еще не купили эту компанию, заключается в том, что стоимость этого актива на данный момент неясна и не является положительной. Долг данной компании составляет свыше 40 млрд руб., это слишком много даже для такой крупной компании. И на данный момент мы работаем с кредиторами над реструктуризацией долга. И только после реструктуризации долга стоимость собственного капитала компании станет положительной.

Вторая проблема - существуют вопросы к бухгалтерской отчетности этой компании, и мы не доверяем ее качеству. Поэтому сейчас не стоит консолидировать компанию в текущем состоянии. Таким образом, стратегия "Русагро" заключается в том, чтобы реструктурировать долг, реструктурировать сами активы, а затем поочередно купить эти активы, аналогично тому, как мы проводили сделку с "Разгуляй". Так что процесс будет очень похожим. Вероятно, мы купим долг компании, а затем проведем ее реструктуризацию, забрав те активы, которые нам нравятся, большинство активов также, наверное, очень неплохи. Некоторые из них очень качественные активы, а некоторые - нет. Так что это будет долгий процесс".

Аналогичная информация содержится в Презентации для инвесторов за ноябрь 2018 г. (страница 19 Краткая информация о сделке с активами Холдинга "Солнечные продукты"):

""Русагро" приобрела опцион на покупку 85% акций компании Quartlink Holding Limited, владеющей холдингом "Солнечные продукты"".

"Чистая задолженность компании составляет 40 млрд рублей. Компания испытывала недостаток оборотных средств. Бухгалтерская и финансовая отчетность компании считается недостоверной, у нее имеются нерешенные вопросы с кредиторами и налоговые убытки."

"Компании холдинга "Солнечные продукты" будут подвергнуты процедуре банкротства в 2019-2021 годах. Некоторые их активы будут приобретены компаниями ЕЖК и САПП (подразделения "Русагро"), а предыдущему владельцу "Солнечных продуктов" В.Бурову достанется миноритарный пакет акций."

Таким образом, еще в ноябре 2018 года Группа компаний "Русагро" планировала осуществить банкротство предприятий Холдинга "Солнечные продукты" и все дальнейшие совместные действия ООО "Группы компаний "Русагро" и Холдинга "Солнечные продукты" подтверждают соответствующие намерения.

В расшифровке конференц-звонков от 14 марта 2019 г. о финансовом состоянии ООО "ГК "Русагро" за 4-й квартал и 12 месяцев 2018 (после приобретения у АО "Россельхозбанка" прав требований к ГК "Солнечные продукты") М.Д. Басов среди прочего сообщал следующее:

"... На данный момент мы нацеливаемся на объединенные предприятия "Солнечных продуктов" и "Русагро", что означает объединенный масложировой бизнес, и мы рассчитываем на 5-6 млрд руб. EBITDA. Мы увидим эти цифры только начиная с 2020 года, потому что в этом году только часть этой EBITDA войдет в нашу отчетность, потому что вся борьба "Солнечных продуктов" пройдет через банкротство."

"...Все активы "Солнечных продуктов" сейчас работают, за исключением Армавирского добывающего завода в Краснодарском крае. Сейчас они работают на балансе старых юридических лиц, с которыми не было консолидации. Практически во всех юридических лицах началась процедура ликвидации. Некоторые активы будут проданы на рынке, а некоторые уже почти проданы, и мы не собираемся покупать Армавирский добывающий завод. Мы не собираемся покупать недвижимость и не будем покупать сельскохозяйственные активы.

Все остальные активы мы планируем купить. Будет процедура ликвидации и банкротства. Все эти активы заложены по долгу в 35 миллиардов рублей, который мы купили. Итак, мы собираемся участвовать в аукционе и будем платить за эти активы цену, которая будет необходима для их приобретения. Мы ожидаем, что некоторые активы будут приобретены в конце года, а некоторые -в начале следующего года."

Также материалами дела подтверждаются доводы апеллянтов об изменении в период после приобретения ООО "ГК "Русагро" прав требования у АО "Россельхозбанка" бизнес-модели хозяйственной деятельности Должника, как участника ГК "Солнечные продукты".

Так, как следует из годового отчета ГК "РУСАГРО" за 2018 год, презентаций для инвесторов, расшифровок конференц-коллов о финансовом состоянии РОС АГРО ПЛС за 9 месяцев и 3 квартал 2018, за 2018 год, за 1 квартал 2019, за счет консолидации активов с "Солнечными продуктами" РУСАГРО был получен рекордный доход в масложировом секторе. Рост выручки обусловлен схемой толлинга на активах холдинга "Солнечные продукты", а также ростом мощностей, арендованных у холдинга "Солнечные продукты".

ООО "ГК "Русагро" в отзывах на апелляционные жалобы не оспаривало обстоятельств заключения с Должником договора на переработку давальческого сырья, договора аренды имущества от 20.05.2019 N 03/2019, а также перевод работников Должника в ЗАО "Самараагропромпереработка", входящее в ГК "Русагро".

В годовом отчете Группы компаний "РУСАГРО" за 2018 год содержится указание на то, что "в результате сделки с холдингом "Солнечные продукты" Компания получила разрешение на использование его товарных марок. Холдингу принадлежат такие торговые знаки и бренды как "Московский провансаль", "Новосибирский провансаль", "Саратовский провансаль", "Оливьез", "Чудесница", "Букет", "Солнечная линия", маргарин сливочный "Саратовский", "Россиянка", "Ярко", "Жар-печка", "Столичная горчица", "Я люблю готовить", SolPro и "Дуэт".

ООО "ГК "Русагро" не опровергнуто утверждение апеллянтов о том, что в период с 30.11.2018, то есть после приобретения у АО "Россельхозбанка" прав требования, Должник не произвел ни одного платежа в счет имевшейся задолженности перед апеллянтами, поставлявшими ему сельскохозяйственную продукцию в предшествующие периоды.

Возражая на эти доводы, ООО "ГК "Русагро" и конкурсный управляющий Должника указали, что ООО "Волжский терминал" продолжало и продолжает расчеты с различными кредиторами, а не только с контрагентами, входящим в ГК "РУСАГРО".

Однако, позиция апеллянтов сводиться не к прекращению Должником всех платежей, кроме платежей ГК "РУСАГРО", а к тому, что ООО "ГК "Русагро" была изменена структура платежей ООО "Волжский терминал".

В результате изменения, Должник продолжает: 1) платежи в пользу ООО "ГК "Русагро" по кредитным договорам (через которые измается прибыль, получаемая от аренды и толлинга); 2) платежи, необходимые для продолжения хозяйственной деятельности (например, за погрузку-разгрузку вагонов, эксплуатационные); 3) платежи в пользу контрагентов, определенных для Должника контролирующим его ООО "ГК "Русагро".

Доказательств осуществления в период до момента признания Должника несостоятельным (банкротом) платежей в пользу апеллянтов в материалы дела не представлено.

Кроме того, даже после начала ООО "Волжский терминал" добровольной ликвидации и подачи ООО "ГК "Русагро" заявления о несостоятельности должника, ООО "Волжский терминал" 24.05.2019 перечислило ООО "ГК "Русагро" 20 500 000 руб., но не в качестве погашения по кредитному договору N 175200/0232 от 10.08.2017, задолженность по которому является основанием для инициирования процедуры банкротства, а в качестве предоставления займа по договору N ГК-ВТ/1 от 24.05.2019.

Учитывая, что договор займа является двусторонним и не мог быть заключен без волеизъявления как займодавца, так и заемщика, это означает, что ООО "Волжский терминал", якобы неспособный к погашению 8 052 000 руб. процентов по кредиту и имеющий, как поручитель и залогодатель, совокупные обязательства перед ООО "ГК "Русагро" на сумму свыше 34 млрд. руб., предоставил, а ООО "ГК "Русагро" принял займ в размере 20 500 000 руб., который должен быть возвращен с процентами, вместо того, чтобы получить эти средства в счет частичного погашения задолженности ООО "Волжский терминал".

По мнению судебной коллегии, совокупность приведенных фактов может свидетельствовать о согласованности действий названных лиц, о подконтрольном характере спорной задолженности аффилированныму с должником и контролирующего его лицу - ООО "ГК "Русагро" (Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 28.05.2018 N 301-ЭС17-22652(3).

Также апеллянты указывают на действия ООО "ГК "Русагро" в период после признания Должника несостоятельным (банкротом).

22 июля 2019 года (резолютивная часть) ООО "Волжский терминал" признано несостоятельным (банкротом) как ликвидируемый должник, в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим назначен Басков И.Г.

Через три недели - 12 августа 2019 года, несмотря на наличие поданных, но не рассмотренных судом заявлений иных кредиторов, на сайте "Единый федеральный реестр сведений о банкротстве" конкурсным управляющим Басковым И.Г. опубликовано сообщение о назначении на 27.08.2019 собрания кредиторов ООО "Волжский терминал" по требованию конкурсного кредитора - ООО "ГК "Русагро" в соответствии со ст. 14 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве).

На момент созыва собрания ООО "Группа компаний "Русагро" являлось единственным кредитором, требования остальных кредиторов еще не были рассмотрены.

В удовлетворении ходатайства ИП Агамирян С.Г., ООО "СИНКО Трейд" о принятии обеспечительных мер по отложению проведения собрания кредиторов ООО "Волжский терминал" до рассмотрения заявления ООО "СИНКО Трейд" и ИП Агамиряна С.Г. о включении требований в реестр кредиторов ООО "Волжский терминал" Арбитражным судом Саратовской области было отказано (Определение Арбитражного суда Саратовской области от 23.08.2019 и от 27.08.2019 г.).

По итогам собрания был избран комитет кредиторов, в который вошли только представители ООО "ГК "Русагро".

Комитетом кредиторов был утвержден порядок, сроки и условия продажи имущества ООО "Волжский терминал" - дебиторской задолженности, и привлеченным организатором проведены в период с 23.09 по 25.10.2019 первые торги, признанные несостоявшимися.

Повторные торги не были проведены только вследствие принятия судом запретительных обеспечительных мер.

Аналогичным образом, по утверждению апеллянтов, ООО "ГК "Русагро" действовало в процедурах банкротства иных юридических лиц, входящих в ГК "Солнечные продукты".

Возражая против доводов апеллянтов о недобросовестной цели заключения договора цессии с АО "Россельхозбанком", заключающейся в последующем инициировании и обеспечении контролируемого банкротства ГК "Солнечные продукты", ООО "ГК "Русагро" в отзыве на апелляционную жалобу, устных выступлениях представителя указывает, что приобретение у АО "Россельхозбанка" прав требования по кредитным договорам и обеспечительным сделкам представляло собой стандартную хозяйственную операцию, целью которой являлось получение прибыли за счет разницы: 1) в процентных ставках между кредитными договорами и договором цессии; 2) длительности кредитования и рассрочки оплаты меновой стоимости по цессии. При этом, права требования по кредитным договорам были обеспечены залогом имущества юридических лиц ГК "Русагро", что гарантировало их ликвидность.

Суд апелляционной инстанции отмечает, что сама по себе уступка независимым кредитором, в частности, кредитной организацией, своих прав требования к должнику в пользу третьих лиц, в том числе и аффилированных с этим должником, закону не противоречит. Согласно части 1 статьи 382 Гражданского кодекса РФ право (требование), принадлежащее на основании обязательства кредитору, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или может перейти к другому лицу на основании закона.

Кроме того, суд апелляционной инстанции учитывает, что в настоящий момент Верховным Судом РФ не выработана позиция об изменении правовой природы требования, например из кредитного договора, на корпоративное, только в силу его приобретения аффилированным к должнику лицом.

Вместе с тем, в случае возбуждения дела о банкротстве Должника и заявления соответствующих требований, приобретенных по договору цессии, в реестр (напрямую или в порядке процессуального правопреемства на стороне ранее включенного независимого кредитора), при наличии обоснованных возражений об аффилированности цессионария к должнику и злоупотребления правом со стороны цессионария, соответствующие возражения подлежат безусловной проверке.

Данный вывод следует из последовательно формируемой Верховным Судом РФ и судом кассационного округа судебной практики (Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 16.12.2019 N 307-ЭС19-13321, Определения Верховного Суда РФ от 21.01.2019 N 301-ЭС18-23890, от 19.09.2019 N 307-ЭС19-15061, постановления Арбитражного суда Поволжского округа от 31.07.2019 по делу N А12-45020/2017, от 25.01.2018 по делу N А12-22608/2016).

Апелляционная коллегия соглашается с доводами апеллянтов о том, что в ситуации, когда требование получено путем приобретения у независимого кредитора, в настоящем случае у АО "Россельхозбанка", проверка обоснованности этого требования, его правовой природы и целевой направленности его заявления новым кредитором к должнику, должна включать в себя установление источника финансирования, за счет которого данное приобретение произведено.

Данный подход в полной мере соответствует активно развиваемым Верховным Судом РФ правовым позициям.

Так, в частности, в Определениях Судебной коллегии по экономическим спорам от 28.03.2019 N 305-ЭС18-17629(2), от 14.02.2019 N 305-ЭС18-17629, от 23.07.2018 N 310-ЭС17-20671, от 04.02.2019 N 304-ЭС18-14031 Верховный Суд РФ обратил внимание, что в случае наличия доказательств аффилированности кредитора к должнику, их вхождения в группу, обязательным является исследование предполагаемой независимыми кредиторами схемы выстраивания отношений внутри группы, перемещения активов, использования такого перемещения для создания (сохранения) внутригрупповой задолженности.

В частности, в Определении от 28.03.2019 N 305-ЭС18-17629(2) обращено внимание, что гражданское законодательство основывается на презумпции разумности и добросовестности действий участников гражданских правоотношений (статья 10 Гражданского кодекса). В обычном обороте аффилированные юридические лица, действующие добросовестно и разумно, не имеют объективных причин взыскивать долги друг с друга, они стремятся оптимизировать внутригрупповую задолженность. Поэтому, в ситуации, когда из оборота одного члена группы был изъят актив в пользу другого члена группы, предполагается, что в основе операции по последующему погашению долга первого перед независимым кредитором лежит договоренность между членами группы, определяющая условия взаиморасчетов. При этом наличие между ними доверительных отношений, их подчиненность единому центру позволяют таким организациям заключать соглашения об исполнении обязательств друг друга без надлежащего юридического оформления (без соблюдения требований подпункта 1 пункта 1 статьи 161 Гражданского кодекса).

Как указано выше, апеллянты полагают, что приобретение ООО "ГК "Русагро" прав требования у АО "Россельхозбанка" фактически представляло собой реструктуризацию долга ГК "Солнечные продукты" перед конкретным кредитором с трансформацией внешнего долга во внутрикорпоративный, но при сохранении формального статуса долга из кредитных и обеспечительных сделок, а финансирование оплаты ООО "ГК "Русагро" меновой стоимости осуществляется, в том числе, за счет средств участников ГК "Солнечные продукты", включая Должника.

Согласно договору N 18/52/7 уступки прав (требований) от 29.11.2018 ООО "ГК "Русагро" приобрело права требования к участникам ГК "Солнечные продукты", включая Должника, по кредитным договорам, договорам залога и поручительства, на общую сумму 35 166 548 899,32 руб. за 34 710 446 063,53 руб. меновой стоимости, уплачиваемой в рассрочку (240 месяцев, 20 лет) под 5% годовых в срок до 22.11.2018 года (пункты 1.1, 1.2, 2.3, 2.4, 2.5, приложение N 6 к договору цессии).

ООО "ГК "Русагро" утверждает, что периодические платежи в соответствие с предусмотренной договором цессии рассрочкой вносятся им за счет собственных денежных средств, в подтверждение чего ссылается на поступление (в период 30.05.2019-05.06.2019) платежей со стороны юридических лиц, входящих в ГК "Русагро" - АО "Кшенский сахарный комбинат", АО "Русагро-Сахар", ООО "Тамбовский бекон", ООО "Русагро-Инвест".

Вместе с тем, как указано выше и не оспаривается ООО "ГК "Русагро", в период с 30.11.2018, то есть с даты, непосредственно следующей за датой приобретения ООО "ГК "Русагро" у АО "Россельхозбанка" прав требования, и по 22.04.2019 от юридических лиц, входящих в ГК "Солнечные продукты" в пользу юридических лиц, входящих к ГК "Русагро" было перечислено 3 288 677 676,98 руб. в счет погашения задолженности по кредитным договорам, в том числе ООО "Волжский терминал" - 518 415 360,10 руб. при этом единственным кредитным договором, в счет которого не производились платежи, являлся договор N 175200/0232 от 10.08.207 об открытии кредитной линии, просрочка уплаты по которому 8 052 000 руб. процентов за октябрь, ноябрь 2018 позволила ООО "ГК "Русагро" потребовать досрочного возврата 600 000 000 руб. основного долга и инициировать банкротство должника.

Как следует из приложения N 6 к договору цессии, с учетом предоставленной цессионарию рассрочки, первые платежи со стороны ООО "ГК "Русагро" в счет уплаты цены прав требования приходятся на: 1) 05.06.2019 - 570 059 158,55 руб.; 2) 06.12.2019 - 536 000 000 руб.

Таким образом, к дате первого платежа в счет оплаты меновой стоимости, ООО "ГК "Русагро" получило от участников ГК "Солнечные продукты", включая должника, денежные средства, позволяющие уплатить несколько платежей из предусмотренной договором цессии рассрочки.

Возражая против предполагаемой апеллянтами схемы и возможного использования для ее реализации собственных денежных средств Должника, ООО "ГК "Русагро" указывает, что указанные перечисления фактически производились участниками ГК "Солнечные продукты", в том числе и должником - ООО "Волжский терминал", за счет средств, получаемых от участников ГК "Русагро": от арендной платы за пользование имуществом, платы за услуги по переработки давальческого сырья.

Вместе с тем, данное обстоятельство не опровергает предположения апеллянтов.

Как следует из годового отчета ГК "РУСАГРО" за 2018 год, презентаций для инвесторов, расшифровок конференц-коллов о финансовом состоянии РОС АГРО ПЛС за 9 месецев и 3 квартал 2018, за 2018 год, за 1 квартал 2019, рекордный доход в масложировом секторе был получен РУСАГРО за счет консолидации активов с "Солнечными продуктами". Рост выручки обусловлен схемой толлинга на активах холдинга "Солнечные продукты", а также ростом мощностей, арендованных у холдинга "Солнечные продукты". Выручка за 6 мес. 2019 по схеме толлинга перешла к "Русагро", в то время как операционная прибыль осталась на компаниях группы "Солнечные продукты" и была извлечена групой "ГК "Русагро" при помощи процентного дохода.

В сообщении от 05.09.2019 на сайте ГК "РУСАГРО" об окончании переработки подсолнечной семечки и соевых бобов 2018/2019 указано, что рост объемов переработки семечки и производства подсолнечного масла и шпрота связан с работой на двух заводах "Солнечные продукты" (заводы, принадлежащие ООО "Волжский терминал" и АО "Аткарский маслоэкстракционный завод").

Как указано выше, представитель ООО "ГК "Русагро" отрицает возможность финансирования оплаты банку меновой стоимости по договору цессии за счет средств, получаемых от должника.

В Определении от 07.10.2019 по делу N 307-ЭС17-11745(2) Судебная коллегия по экономическим спорам Верховного суда РФ обратила внимание на необходимость учета предшествующего поведения, в том числе публичных заявлений, при выяснении юридически значимых обстоятельств, в частности, наличия у лица статуса контролирующего должника.

В этой связи апелляционная коллегия обращает внимание, что в ходе телефонной конференции по финансовым результатам "РОС АГРО ПЛС" за третий квартал и 9 месяцев 2018 года, отвечая на вопрос представителя "Джей Пи Морган" о условиях и источнике финансирования сделки по приобретению прав требования к "Солнечным продуктам", генеральный директор ООО "ГК "Русагро" пояснил, что "ГК "Русагро" намерено купить долг компании, затем провести ее реструктуризацию, забрав те активы, которые нравятся, а также что "мы профинансируем эту сделку за счет долга".

Данное пояснение соотноситься с вышеприведенными сведениями конференций за иные периоды, в частности за 1 квартал 2019, в ходе которой генеральный директор ООО "ГК "Русагро" пояснил, что "на данный момент (20.05.2019) через РОС Агро реализуется 100% продукции "Солнечных продуктов", но ввиду сложного регулирования и банкротства в этой компании, показатель EBITDA по активам "Солнечные продукты" не отражается в консолидированных результатах сегмента. Прибыль отражается на балансе компании, готовящейся к банкротству, а прибыль от этой компании частично поступает на баланс "РОС АГРО" в качестве оплаты финансового долга компании перед нами".

На основании совокупности приведенных сведений, исходивших от самой ГК "РУСАГРО", а также фактических обстоятельств, следует, что с момента приобретения ООО "ГК "Русагро" прав требования у АО "Россельхозбанка": 1) участники ГК "Солнечные продукты", в том числе Должник, прекратили собственную производственную деятельность; 2) активы ГК "Солнечные продукты", в том числе Должника, использовались с применением механизмов толлинга и были переданы в аренду ЗАО "Самараагропромпереработка", входящего в ГК "Русагро"; 3) участники ГК "Солнечные продукты", в том числе Должник, получали доходы в виде оплаты арендной платы или оплаты услуг по переработке давальческого сырья; 4) основная часть прибыли, отражаемой на балансе участников ГК "Солнечные продукты", в том числе Должника, в связи с незавершенностью банкротных процедур, извлекалась ГК "Русагро" в качестве оплаты финансового долга (по кредитным договорам и обеспечительным сделкам); 5) ГК "РУСАГРО" рассматривало финансовые итоги ГК "Русагро" и ГК "Солнечные продукты" в качестве консолидированных результатов своего масложирового бизнеснаправления.

Таким образом, не имеется оснований для признания ошибочными и необоснованными предположений апеллянтов об использовании ООО "ГК "Русагро" для оплаты меновой стоимости по договору цессии финансовых ресурсов, формируемых, в том числе за счет прибыли от использования имущества ООО "Волжский терминал".

В аспекте взаимодействия членов группы, объединяющей через единых конечных бенефициаров Группу компаний "РУСАГРО" и группу компаний "Солнечные продукты", с внешним по отношению к данной группе АО "Россельхозбанком", действия, направленные на перевод долга (через приобретение ООО "ГК "Русагро" прав требования по кредитным договорам и обеспечительным сделкам) с Группы компаний "Солнечные продукты" на Группу компаний "Русагро", фактически, представляют собой реструктуризацию прежней задолженности перед основным внешним кредитором (рассрочка на 20 лет с уменьшением процентной ставки с 9 до 5% годовых) и направлены на одновременное формирование внутригрупповой задолженности в размере, заведомо превышающем совокупные обязательства Группы компаний "Солнечные продукты" перед всеми иными внешними независимым кредиторами, что обеспечивает для ООО "ГК "Русагро" абсолютный контроль над процедурой банкротства Должника с учетом количества полученных требований.

Кроме того, приобретение основного долга по кредитным договорам, трансформировавшегося во внутригрупповую задолженность, сопровождалось приобретением ГК "РУСАГРО" и прав по обеспечительным сделкам, в том числе, договорам залога всего основного имущества группы компаний "Солнечные продукты", что должно было обеспечить:

1) контроль над процедурой использования имущества до его реализации с учетом приоритета залогового кредитора в определении порядка сохранности имущества (абз. 2 пункта 4 статьи 138 Закона о банкротстве) - фактически имущество Должника, иных должников из группы компаний "Солнечные продукты", было взято в аренду компаниями ГК "Русагро" (ЗАО "Самараагропромпереработка") и использовалось для нужд ГК "Русагро" через договоры на переработку давальческого сырья;

2) контроль над процедурой продажи имущества с учетом приоритета залогового кредитора в определении порядка и условий проведения торгов, к которым правоприменительной практикой также отнесены определение залоговым кредитором организатора торгов и электронной площадки;

3) поступление от 80 до 95% выручки от реализации предмета залога (пункт 2 статьи 138 Закона о банкротстве), а, с учетом анонсированного генеральным директором ГК "РУСАГРО" Басовым М.Д. (конференц-коллы, сведения сайта ГК "Русагро") намерения приобрести активы ГК "Солнечные продукты" на торгах, фактическое приобретение этих активов за 5-20% от их рыночной стоимости с учетом права залогового кредитора на получение 80-95% от выручки;

4) возможность направления дохода, извлекаемого в процессе использования имущества Должника до продажи, а также средств от продажи на исполнение обязательства ГК "Русагро" перед АО "Россельхозбанк" по оплате меновой стоимости по договору уступки прав требования, а фактически, реструктуризованной задолженности перед Банком (с учетом получения рассрочки и снижения ставки по кредитам);

5) сохранение интересующих (рентабельных, встроенных в планируемые бизнес процессы) производственных активов ГК "Солнечные продукты" и их легальный перевод в собственность компаний из группы "Русагро" через приобретение на торгах или оставление за собой (на праве залогового кредитора);

6) отчуждение (избавление от) активов ГК "Солнечные продукты", в приобретении и сохранении контроля над которыми ГК "Русагро" не заинтересовано и, при этом, одновременное получение от 80 до 95% средств от их реализации.

Действительно, для ООО "ГК "Русагро", исходя из общего размера приобретенных у Россельхозбанка требований к ГК "Солнечные продукты" (свыше 34 млрд. руб.) первая вводимая процедура банкротства (наблюдения, конкурсное производство) не имела значения с точки зрения конкуренции за большинство голосов в реестре и влияния на решения собрания кредиторов. Вместе с тем, с точки зрения преследуемой ГК "Русагро" целей скорейшей продажи имущества Должника, получения интересующих активов и завершения процедур банкротства с признанием требований иных кредиторов погашенными, упрощенная процедура банкротства ликвидируемого должника, безусловно, является приоритетной.

В настоящее время правоприменительной практикой выработаны подходы о том, что добровольное прекращение деятельности юридического лица, а равно и использование такого решения для введения в отношении юридического лица упрощенной процедуры банкротства ликвидируемого должника не должно преследовать своей целью причинения вреда другим лицам - независимым кредиторам. Соответствующая позиция изложена в Определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 23.12.2019 N 306-ЭС19-13175(3), постановлениях Арбитражного суда Поволжского округа от 14.08.2019 по делу N А55-32284/2018, от 30.08.2019 по делу N А55-32283/2018.

Суд апелляционной инстанции считает необходимым обратить отдельное внимание и дать оценку доводу возражений ООО "ГК "Русагро" о том, что он находиться в худшем положении по сравнению с другими кредиторами, поскольку, в случае нехватки залогового и иного имущества Должника и, в целом участников ГК "Солнечные продукты", для удовлетворения требований кредиторов, оставшиеся требования будут признаны погашенными, в том время как у ООО "ГК "Русагро" сохранятся обязательства перед АО "Россельхозбанком" по оплате меновой стоимости по договору цессии N 18/52/7 от 29.11.2018.

В случае принятия решения о приобретении бизнеса, независимо от того, в какой форме оно происходит - через процедуру реорганизации в форме присоединения/слияния или через получение корпоративного контроля, по общему правилу, приобретатель принимает на себя не только активы (имущество), но и, в полном объеме, пассивы этого бизнеса.

При этом, руководствуясь принципами разумности и осмотрительности, учитывая рисковый характер предпринимательской деятельности, принятие соответствующего решения по вопросу о приобретении (слиянии, поглощении, установлении корпоративного контроля) происходит на основании и по итогам исследования соотношения активов и пассивов приобретаемого бизнеса (юридического лица, группы компаний), анализа перспектив использования его активов (например, производственных мощностей) в собственных бизнес-процессах с учетом планов их развития и возможности реструктуризации или погашения пассивов (кредиторской задолженности).

При этом, в любом случае, приобретатель несет сопутствующие характеру предпринимательской деятельности риски принятия решения о приобретении, связанные с возможной недостоверностью отчетности приобретаемого бизнеса (юридического лица, группы компаний) - завышением величины активов и/или занижением пассивов (долговой нагрузки).

О наличии сомнений в достоверности отчетности Холдинга "Солнечные продукты" и Должника, как его участника, значительности долговой нагрузки (более 40 млрд. руб.), ГК "РУСАГРО" было известно еще в ноябре 2018, то есть до приобретения у АО "Россельхозбанка" прав требования.

Как указано выше, в случае если соответствующее решение о приобретении бизнеса, независимо от того, в какой форме оно происходит, все же было принято, то приобретатель не только получает все активы (имущество, имущественные права, права на интеллектуальную собственность), но и принимает на себя все, а не выборочно, по своему усмотрению, пассивы (долговую нагрузку, обременения) этого бизнеса.

Принцип справедливого распределения активов и обязательств юридического лица в случае реорганизации в формах разделения, выделения, в целях недопущения явного ущемления интересов кредиторов этого юридического лица закреплен действующим законодательством и руководящими разъяснениями (пункт 19 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.07.2012 N 42 "О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством", пункт 22 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах"). Нарушение данного принципа влечет солидарную ответственность всех вновь созданных при реорганизации лиц.

Нарушение соответствующего принципа возможно и при приобретении бизнеса (юридического лица, группы лиц) в случае использования механизмов выкупа задолженности перед конкретными кредиторами и ее использования в целях проведения процедуры контролируемой ликвидации и банкротства приобретаемого бизнеса для получения его активов и освобождения (без исполнения) от прочих пассивов (прочей кредиторской задолженности).

Из представленной ООО "Синко Трейд" в материалы дела справки, сведения которой подтверждены и представителем ООО "ГК "Русагро", следует, что на настоящий момент в реестр требований кредиторов ООО "Волжский терминал" включены требования независимых кредиторов на общую сумму 681 704 226,10 руб., задолженность перед которыми перестала погашаться Должником с ноября 2018, то есть после получения ГК "Русагро" контроля над ним, но до введения процедуры банкротства. Также в реестр требований включены требования ФНС России на сумму 11 878 086,23 руб.

В связи с рассмотрением аналогичного обособленного спора по делу о банкротстве АО "Аткарский маслоэкстракционный завод" (N А57-6120/2019), также входящего в группу компаний "Солнечные продукты" и признанного банкротом на основании той же задолженности в 608 052 000 руб., суду апелляционной инстанции известно, что для включения в реестр требований кредиторов заявлены, в том числе, требования ПАО "БАЛТИНВЕСТБАНК" в размере 1 747 614 417,7 руб., ООО "Сингента" в размере 421 645 922,37 руб., ООО ВТБ Факторинг в размере 789 346 964,54 руб., ФНС России в размере 17 279 782,92 руб.

С учетом приведенной в выступлении Басова М.Д. в рамках телефонной конференции информации о примерном размере долговых обязательств Холдинга "Солнечные продукты" в 40 млрд. руб., ГК "РУСАГРО" очевидно было известно о наличии иных кредиторов, кроме АО "Россельхозбанк".

Апелляционная коллегия отмечает, что в настоящий период Верховным Судом РФ формируется и уточняется практика противодействия контролируемым банкротствам, осуществляемым в целях уменьшения в интересах должника и его аффилированных лиц ("дружественных кредиторов") количества голосов, приходящихся на долю кредиторов независимых. Соответствующие действия квалифицируются Верховным Судом РФ как не отвечающие стандартам добросовестного осуществления прав (статья 10 ГК РФ).

Апелляционная коллегия учитывает, что само по себе, по отдельности, приобретение у независимого кредитора прав требования к должнику или участие залогового кредитора в торгах предметом залога закону не противоречит, вместе с тем, вышеизложенные обстоятельства свидетельствуют о том, что приобретение ООО "ГК "Русагро" соответствующих прав требования у АО "Россельхозбанка" носило характер реструктуризации долга перед конкретным, крупнейшим кредитором для трансформации долга из внешнего в подконтрольный (внутрикорпоративный) для дальнейшего проведения контролируемой ГК "РУСАГРО" процедуры ликвидации и банкротства должника, получения необходимых активов и освобождения от иной задолженности, что в совокупности расценивается как действия во вред независимым кредиторам.

Наличие в действиях стороны злоупотребления правом уже само по себе достаточно для отказа во взыскании долга (пункты 1 и 2 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, абзац четвертый пункта 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 13.07.2018 N 308-ЭС18-2197).

Согласно пункту 2 абзаца 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по результатам рассмотрения апелляционной жалобы арбитражный суд апелляционной инстанции вправе отменить или изменить решение суда первой инстанции полностью или в части и принять по делу новый судебный акт.

С учетом изложенного, решение Арбитражного суда Саратовской области от 29 июля 2019 года по делу N А57-10966/2019 в части признания обоснованными и включении в реестр требований кредиторов ООО "Волжский терминал" требований ООО "Группа Компаний "Русагро" в размере 608 052 000 руб. подлежит отмене с принятием в данной части нового судебного акта об отказе в удовлетворении требований.

В остальной части, а именно, в части признания Должника несостоятельным (банкротом) и открытия конкурсного производства, судебный акт отмене не подлежит применительно к разъяснению абзаца 2 пункта 4 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 и с учетом обстоятельства включения в реестр требований кредиторов ООО "Волжский терминал" требований иных кредиторов, соответствующих положениям статьи 6 Закона о банкротстве. При этом, отказ в удовлетворении заявления ООО "ГК "Русагро" о включении требований в реестр нивелирует возможные недобросовестные цели применения упрощенной процедуры с учетом последующего контроля над ней со стороны независимых кредиторов и суда.

При этом, ООО "ГК "Русагро" не лишено право погасить требования кредиторов, включенные в реестр требований кредиторов Должника в порядке статей 113, 125 Закона о банкротстве для прекращения дела о банкротстве и последующего решения вопросов о продолжении добровольной ликвидации или хозяйственной деятельности должника и определения судьбы его активов.

Руководствуясь статьями 268 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Саратовской области от 29 июля 2019 года по делу N А57-10966/2019 в части признания обоснованными и включении в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Волжский терминал" требований общества с ограниченной ответственностью "Группа Компаний "Русагро" в размере 608 052 000 рублей, состоящих из 600 000 000 рублей кредита и 8 052 000 рублей процентов за пользование кредитом за период с 01.10.2018 по 30.11.2018 отменить.

В указанной части принять новый судебный акт.

В удовлетворении заявления общества с ограниченной ответственностью "Группа Компаний "Русагро" о включении в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Волжский терминал" требований в размере 608 052 000 рублей, состоящих из 600 000 000 рублей кредита и 8 052 000 рублей процентов за пользование кредитом за период с 01.10.2018 по 30.11.2018 отказать.

В остальной части решение Арбитражного суда Саратовской области от 29 июля 2019 года по делу N А57-10966/2019 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в кассационном порядке в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через арбитражный суд первой инстанции, принявший решение.

Председательствующий судья

И.А. Макаров

Судьи

Л.А. Макарихина А.Ю. Самохвалова