Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 6 марта 2020 г. N 09АП-175/20 по делу N А40-127783/2019

г.Москва

06 марта 2020 г.

Дело N А40-127783/19

Резолютивная часть постановления объявлена 27 февраля 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 06 марта 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Веклича Б.С.,

Судей: Гармаева Б.П., Поповой Г.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Козиным О.О.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ПАО "МОЭК"

на решение Арбитражного суда г.Москвы от 29.11.2019 по делу N А40-127783/19

по иску ПАО "МОЭК"

к ЖСК "Родник"

о взыскании задолженности, неустойки,

при участии в судебном заседании:

от истца: Зайкина Н.И. по доверенности от 14.02.2019 б/н;

от ответчика: Боголюбов А.А, на основании выписки от 02.04.2006 б/н, Абрамов А.А. по доверенности от 11.09.2019 б/н,

УСТАНОВИЛ:

ПАО "МОЭК" обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с иском к ЖСК "Родник" о взыскании за тепловую энергию за сентябрь, ноябрь, декабрь 2016 года по договору от 01.11.2009 N 06.510323-ТЭ в размере 1 236 412 руб. 71 коп., неустойки по состоянию на 20.05.2019 в размере 95 427 руб. 65 коп.

Решением суда от 29.11.2019 производство по делу в части взыскания задолженности в размере 1 209 794 руб. 56 коп. и неустойки в размере 84 383 руб. 17 коп. прекращено, в удовлетворении остальной части иска отказано.

Не согласившись с принятым по делу решением в части отказа в удовлетворении иска, истец обратился с апелляционной жалобой, в которой просит его в указанной части отменить и принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на нарушение судом норм материального и процессуального права.

Ответчик возражает против доводов апелляционной жалобы, просит отказать в ее удовлетворении. Представил письменный отзыв на жалобу.

Законность и обоснованность судебного решения проверены судом апелляционной инстанции в обжалованной части в порядке ст.ст.266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, что 01.11.2009 между истцом (ПАО "МОЭК") и ответчиком (ЖСК "Родник") заключен договор N 06.510323-ТЭ на поставку энергоресурсов.

В соответствии с п. 1 ст. 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать опасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно п.1 ст.544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон договора энергоснабжения (купли-продажи (поставки) энергии). Согласно ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требовании - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Отказывая в удовлетворении исковых требований о взыскании задолженности по договору от 01.11.2009 N 06.510323-ТЭ за сентябрь 2016 года в размере 26 618 руб. 15 коп., суд первой инстанции исходил из того, что сентябрь 2016 является неотапливаемым месяцем в г.Москве, в связи с чем услугу отопление по договору N 06.510323-ТЭ от 01.11.2009 истец не оказывал ответчику в данном периоде.

Согласно представленному ответчиком архиву погоды в Москве температура за период с 20.09.2016 по 30.09.2016 не опускалась ниже среднесуточной 8 градусов Цельсия.

Доводы апелляционной жалобы истца о том, что объем по услуге "отопления" определен в соответствии с пп. "в (2) п.21 Правил, обязательных при заключении управляющей организацией и товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иными специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, утв. Постановлением Правительства РФ от 14.02.202 N 124, исходя из среднемесячного объема потребления коммунального ресурса, определенного на основании показаний ОДПУ за предыдущий период, а также что начало отопительного периода начинается с 20.09.2016, что подтверждается факсограммой N 18-38-457/6 от 20.06.2016, отклоняется апелляционным судом.

Представленная истцом факсограмма не подтверждает факт поставки истцом ответчику тепловой энергии, так как в данном документе имеется указание о том, что ПАО "МОЭК" надлежит приступить к пробным топкам в г.Москве с включением отопления в соответствии с утвержденным графиком, который к материалах дела отсутствует.

Истец не указал каким методом он определил количество поставленной тепловой энергии за сентябрь 2016 года, на основании общедомового прибора учета, или расчетным способом.

В силу п.1 ст.544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии.

В материалы дела истцом не представлено посуточные ведомости параметров потребления тепловой энергии за спорные периоды или акта о неисправности общедомового прибора учета. Кроме того не указано каким методом, и на основании каких первичных документов ведет расчет истец, вследствие чего не доказано соответствие требованиям закона данного расчета.

Доводы жалобы о том, что судом первой инстанции не исследован вопрос и не дана надлежащая оценка акту технического осмотра общедомового узла от 30.09.2016, утвержденного ГБУ МФЦ г.Москвы, отклоняются.

В силу п. 4.1.7 договора при передаче узла учета тепловой энергии и теплоносителя, установленного у абонента, в аренду (на баланс) Энергоснабжающей организации:

- осуществлять эксплуатацию, техническое обслуживание и метрологическую проверку узла учета тепловой энергии и теплоносителя, находящегося в аренда (на балансе) Энергоснабжающей организации и установленного в строении (ях) Абонента, указанном (ых) в Приложении N 12 к договору);

- производитель ремонт и замену приоборов учета тепловой энергии, находящихся в аренда (на балансе) Энергоснабжающей организации, в течении 3-х (трех) рабочих дней с момента поступления заявки Абонента;

- производить с уполномоченным представителя Абонента с рок не позднее2-го числа месяца, следующего за расчетным, снятие показаний приборов узла учета тепловой энергии и теплоносителя за расчетный период с оформлением справки о потребленной тепловой энергии и отчетной ведомости за потребленную тепловую энергию и теплоноситель по формам приложения N 8, 9 к договору. Справка и отчетная ведомость подписываются представителями Энергоснабжающей организации и Абонента и скрепляются печатями.

Общедомовой прибор учета принадлежит истцу и передан третьему лицу без уведомления ответчика и без заключения дополнительного соглашения.

Учитывая изложенное, оснований, предусмотренных ст.270 АПК РФ, для изменения или отмены обжалуемого судебного акта не имеется.

Руководствуясь ст.ст.176, 266-269, 271 АПК РФ,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 29.11.2019 по делу N А40-127783/19 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Б.С. Веклич

Судьи

Б.П. Гармаев Г.Н. Попова