Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 11 марта 2020 г. N 09АП-5251/20 по делу N А40-107873/2018

г. Москва

11 марта 2020 г.

Дело N А40-107873/18

Резолютивная часть постановления объявлена 10 марта 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 11 марта 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Д.Г. Вигдорчика,

судей Ю.Л. Головачевой, С.А. Назаровой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Л.И. Кикабидзе,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Исмаиловой В.А., Тарасова В.И. на определение Арбитражного суда города Москвы от 27.12.2019 по делу N А40-107873/18, вынесенное судьей Васильевой А.Н., о признании доказанным наличие оснований для привлечения Исмаиловой Вусалы Аладдин Кызы к субсидиарной ответственности по обязательствам должника общества с ограниченной ответственностью "Эллиот"; о приостановлении производства по заявлению конкурсного управляющего Демб Павла Эмильевича о привлечении Исмаиловой Вусалы Аладдин Кызы к субсидиарной ответственности по обязательствам должника в части определения размера ответственности до окончания расчетов с кредиторами общества с ограниченной ответственностью "Эллиот"; об отказе конкурсному управляющему должника Демб Павлу Эмильевичу в удовлетворении заявления о привлечении Тарасова Вадима Ивановича к субсидиарной ответственности по обязательствам должника общества с ограниченной ответственностью "Эллиот", по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО "Эллиот",

при участии в судебном заседании: от Исмаиловой В.А. - Исмаилова Г.Ф.к. по дов.от 05.03.2020, от к/у ООО "Эллиот" - Демб В.П. по дов.от 10.03.2020, Тарасов В.И. - лично,паспорт,

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 14.09.2018 ООО "Эллиот" признано несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре отсутствующего должника, в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Демб П.Э.

Сообщение о признании должника банкротом и открытии в отношении него конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсантъ" от 03.11.2018 N 203.

23.04.2019 (согласно штампу канцелярии) в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление конкурсного управляющего должника Демб П.Э. о привлечении Исмаиловой Вусалы Аладдин Кызы, Тарасова Вадима Ивановича солидарно к субсидиарной ответственности по обязательствам должника в размере 2.215.992 рублей 01 копейки.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 27.12.2019 суд признал доказанным наличие оснований для привлечения Исмаиловой Вусалы Аладдин Кызы к субсидиарной ответственности по обязательствам должника общества с ограниченной ответственностью "Эллиот"; приостановил производство по заявлению конкурсного управляющего Демб Павла Эмильевича о привлечении Исмаиловой Вусалы Аладдин Кызы к субсидиарной ответственности по обязательствам должника в части определения размера ответственности до окончания расчетов с кредиторами общества с ограниченной ответственностью "Эллиот"; отказал конкурсному управляющему должника Демб Павлу Эмильевичу в удовлетворении заявления о привлечении Тарасова Вадима Ивановича к субсидиарной ответственности по обязательствам должника общества с ограниченной ответственностью "Эллиот".

Не согласившись с указанным определением Исмаиловой В.А., подана апелляционная жалоба, в рамках которой просит определение отменить, принять новый судебный акт.

В обоснование требований апелляционной жалобы указывает, что судом не установлено должным образом как была проведена инвентаризация всего предприятия Тарасовым В.И., письменных доказательств передачи документов судом не установлено. По мнению апеллянта, признаки банкротства спровоцированы договором займа, заключенным Тарасовым В.И., которому надлежало обратиться в суд с заявлением о банкротстве.

Тарасовым В.И. подана апелляционная жалоба, в рамках которой просит изменить мотивировочную часть определения суда первой инстанции.

Апеллянт указывает на ошибочность даты до которой являлся учредителем должника.

В судебном заседании представитель Исмаиловой В.А., доводы апелляционных жалоб поддержал, указал на незаконность Определения от 27.12.2019.

Тарасов В.И. в судебном заседании возражал на доводы апелляционной жалобы Исмаиловой В.А., указывая на их необоснованность и несостоятельность. Поддержал доводы заявленной апелляционной жалобы.

В судебном заседании представитель к/у ООО "Эллиот" поддержал определение суда от 27.12.2019.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о дате и времени её рассмотрения, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в соответствии с ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Законность и обоснованность обжалуемого определения суда первой инстанции проверены арбитражным апелляционным судом в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела доказательства, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены обжалуемого определения суда первой инстанции.

В силу части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации пункта 1 статьи 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

Из материалов дела следует, что конкурсный управляющий должника обратилась в суд с заявлением о привлечении бывшего руководителя должника Исмаиловой Вусалы Аладдин Кызы, Тарасова Вадима Ивановича солидарно к субсидиарной ответственности по обязательствам должника в связи с непередачей бухгалтерской и иной финансовой документации, относящейся к деятельности должника конкурсному управляющему, а также неподачей заявления о признании должника несостоятельным (банкротом).

В соответствии со статьей 61.14 Закона о банкротстве правом на подачу заявления о привлечении к субсидиарной ответственности обладает, в числе прочих, арбитражный управляющий по своей инициативе либо по решению собрания кредиторов или комитета кредиторов.

Из заявления конкурсного управляющего следует, что основанием для привлечения указанного лица к субсидиарной ответственности послужило то, что им в нарушение требований ст. 126 Закона о банкротстве не переданы документы в отношении должника конкурсному управляющему.

Как было установлено судом первой инстанции, по данным ЕГРЮЛ с 29.03.2012 Исмаилова Вусала Аладдин Кызы является генеральным директором ООО "Эллиот".

До 29.03.2012 Генеральным директором Должника являлся Тарасов Вадим Иванович.

Единственным участником ООО "Эллиот", обладающим 100% долей в Уставном капитале Общества, в настоящее время является Исмаилова Вусала Аладдин Кызы (с 14.01.2015 г.) До 14.01.2015 г. Единственным участником Должника с момента его создания являлся Тарасов Вадим Иванович.

Согласно пункту 2 статьи 126 Закона о банкротстве руководитель должника в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязан обеспечить материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.

16 октября 2018 года на адрес ООО "Эллиот" было направлено уведомление о прекращении полномочий руководителя и передаче документации, печатей, штампов и иных материальных ценностей конкурсному управляющему. На данное уведомление ответа не последовало.

18 февраля 2019 года на адрес ООО "Эллиот" и на адрес генерального директора Исмаиловой В.А. повторно были направлены уведомления о прекращении полномочий руководителя и передаче документации, печатей, штампов и иных материальных ценностей конкурсному управляющему. На данные уведомления ответа также не последовало.

Поскольку суд Решением по делу N А40-107873/18-185-145 "Б" от "14" сентября 2018 г. обязал бывшего руководителя ООО "Эллиот" Исмаилову Вусалу Аладдин Кызы передать конкурсному управляющему Дембу Павлу Эмильевичу оригиналы бухгалтерской и иной документации должника, печати и штампы, материальные и иные ценности должника, а Исмаилова Вусала Аладдин Кызы уклоняется от добровольного исполнения судебного акта, 19 февраля 2019 года в Арбитражный суд города Москвы было направлено заявление о выдаче исполнительного листа с указанием в исполнительном листе в качестве должника руководителя должника - Исмаиловой Вусалы Аладдин Кызы.

Исполнительный лист был направлен конкурсным управляющим в Солнечногорский отдел ФССП, где было возбуждено исполнительное производство N 40528/19/50040-ИП от 04.06.2019.

В ходе проведения мероприятий по розыску имущества Должника конкурсным управляющим была выявлена информация о наличии у ООО "Эллиот" прав аренды недвижимого имущества, находящегося по адресу: г. Москва, ул. Вишневая, д. 8/16,площадью 243, 4 кв.м, находящегося в собственности города Москвы, переданного по договору аренды от 28.03.2000 г. N 09-00152/00 для использования в целях: магазин "ветеран".

Документы, касающиеся указанных прав аренды, а также ключи к нежилому помещению конкурсному управляющему ни одним из Ответчиков не переданы. Однако наличие данных прав может существенно повлиять на размер субсидиарной ответственности лиц, контролирующих деятельность должника.

Кроме того, конкурсным управляющим была получена претензия Департамента городского имущества города Москвы о задолженности по арендной плате в отношении вышеуказанного имущества. (Приложение 2). Задолженность по арендной плате определена за период с 22.05.2018 г.(с даты возбуждения дела о банкротстве ООО "ЭЛЛИОТ") по 31.08.2019 г. на сумму 5 362 681, 93 руб. и пеней в размере 326 842, 20 руб. Данное требование может являться текущим в деле о банкротстве Должника, которое также может существенно повлиять на размер субсидиарной ответственности лиц, контролирующих деятельность должника.

Отсутствие документов и доступа в помещение не позволяет на сегодняшний день точно определить размер субсидиарной ответственности лиц, контролирующих деятельность должника.

Также, в связи с тем, что Исмаилова В.А.К. с момента признания должника банкротом (06.09.2018 г.) по настоящее время не передала конкурсному управляющему документацию ООО "ЭЛЛИОТ", конкурсный управляющий не имел возможности выявить, оценить и оспорить подозрительные сделки должника, признать сделки недействительными в судебном порядке в соответствии в рамках ст. 61.2 Закона о банкротстве.

Таким образом, руководителем должника Исмаиловой В.А.К. были нарушены положения п. 2 ст. 126 Закона о банкротстве, предусматривающие передачу бухгалтерской и иной документации.

Согласно пункту 1 статьи 50 Федерального закона от 08.02.1998 года N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" общество обязано хранить следующие документы: договор об учреждении общества, за исключением случая учреждения общества одним лицом, решение об учреждении общества, устав общества, а также внесенные в устав общества и зарегистрированные в установленном порядке изменения; протокол (протоколы) собрания учредителей общества, содержащий решение о создании общества и об утверждении денежной оценки неденежных вкладов в уставный капитал общества, а также иные решения, связанные с созданием общества; документ, подтверждающий государственную регистрацию общества; документы, подтверждающие права общества на имущество, находящееся на его балансе; внутренние документы общества; положения о филиалах и представительствах общества; документы, связанные с эмиссией облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг общества; протоколы общих собраний участников общества, заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества, коллегиального исполнительного органа общества и ревизионной комиссии общества; списки аффилированных лиц общества; заключения ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, государственных и муниципальных органов финансового контроля; иные документы, предусмотренные федеральными законами и иными правовыми актами Российской Федерации, уставом общества, внутренними документами общества, решениями общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и исполнительных органов общества.

Исмаилова В.А.К. не предприняла, не обеспечила надлежащую и оперативную передачу всей первичной документации должника, что обусловило фактическую невозможность надлежащего формирования конкурсной массы должника и невозможность надлежащего исполнения конкурсным управляющим должника своих обязанностей.

Ответственность Исмаиловой В.А.К. состоит в том, что она не передала документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации.

Ответственность, предусмотренная пп. 2, 4 п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве, является гражданско-правовой, и при ее применении должны учитываться общие положения глав 25 и 59 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее по тексту также - ГК РФ) об ответственности за нарушения обязательств и об обязательствах вследствие причинения вреда в части, не противоречащей специальным нормам Закона о банкротстве.

Исмаилова В.А.К., действуя разумно и осмотрительно, должна была передать конкурсному управляющему документацию должника. Обязанность по передаче документов, как указывалось ранее, закреплена в абзаце 2 пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве.

Доказательства такого разумного и осмотрительного поведения отсутствуют, напротив, бездействие Исмаиловой В.А.К. по передаче документации должника свидетельствует об уклонении от возложенных на нее обязанностей.

Непредставление документации бухгалтерского учета Исмаиловой В.А.К. повлекло невозможность формирования в надлежащем объеме конкурсной массы и осуществление расчетов с кредиторами.

Между тем, суд первой инстанции не нашел оснований для привлечения к субсидиарной ответственности Тарасова В.И. в связи с непередачей документации ввиду следующего.

Обязанность увольняющегося или фактически прекратившего трудовые отношения с фирмой директора передать документы новому руководителю не закреплена на уровне общеотраслевых федеральных нормативных актов. Вместе с тем данная обязанность зафиксирована в части передачи документов бухучета положениями п. 4 ст. 29 закона "О бухгалтерском учете" от 06.12.2011 N 402-ФЗ, согласно которой: "При смене руководителя организации должна обеспечиваться передача документов бухгалтерского учета организации. Порядок передачи документов бухгалтерского учета определяется организацией самостоятельно".

Согласно п. 1 ст. 7 ФЗ РФ "О бухгалтерском учете", ведение бухгалтерского учета и хранение документов бухгалтерского учета организуются руководителем экономического субъекта.

Согласно п. 4 ст. 32 ФЗ РФ "Об обществах с ограниченной ответственностью", руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества или единоличным исполнительным.

Поскольку увольняющийся генеральный директор имеет статус материально ответственного лица (ст. 277 ТК РФ), то перед передачей документов ему нужно провести инвентаризацию имущества и бумаг, удостоверяющих имущественные права организации (п. 22 Методических указаний по приказу Минфина РФ от 28.12.2001, N 119н).

При передаче ООО "Эллиот" в начале 2012 года с участием Тарасова В.И была проведена инвентаризация всего предприятия, включая товарные остатки, оборудование, товар переданный на реализацию, дебиторская и кредиторская задолженности, все договора и иные документы. Все документы соответственно хранились по юридическому адресу ООО "Эллиот".

При сложении с себя полномочий Тарасов В.И передал всю имеющуюся у него документацию с результатами совместной инвентаризации новому директору ООО "Эллиот". Передача предприятия происходила в соответствии с регламентом, у принимающей стороны никаких вопросов не возникло. В течении лет никаких дополнительных запросов не было. Иными словами ООО "Эллиот", как действующее торговое предприятие, со всеми остатками и документами, было передано новому директору. С 2012 года указанное предприятие регулярно сдавало, в том числе бухгалтерскую и налоговую отчетность, никаких вопросов у контролирующих органов, и у нового руководства, учредителей, бухгалтера к Тарасову В.И не было.

Суд первой инстанции отметил, что в силу прямого указания закона привлечение к субсидиарной ответственности на основании ст. 9 Закона о банкротстве возможно только в отношении тех обязательств должника, которые возникли после истечения установленного в п. 2 ст. 9 Закона о банкротстве месячного срока для подачи заявления о признании должника банкротом.

Таким образом, суд первой инстанции, признавая доказанным наличие оснований для привлечения Исмаиловой В.А.К. к субсидиарной ответственности в связи с неподачей заявления о признании должника банкротом, не усмотрел оснований для привлечения Тарасова В.И. к субсидиарной ответственности, поскольку Тарасов Вадим Иванович являлся генеральным директором Должника до 29.03.2012, то есть до даты, с которой управляющий связывает наступление признаков неплатежеспособности должника.

Апелляционная коллегия соглашается с выводами суда первой инстанции в отношении доказанности оснований для привлечения Исмаиловой В.А.К. к субсидиарной ответственности в связи с неподачей заявления о признании должника банкротом, а также в отношении отсутствия оснований для привлечения Тарасова В.И. к субсидиарной ответственности, поскольку не имел возможности оказывать влияние на деятельность должника с 29.03.2012 г.

Между тем, коллегия не может согласиться с выводом суда первой инстанции о том, что до 14.01.2015 г. единственным участником должника с момента его создания являлся Тарасов В.И.

Апелляционной коллегией установлено, что Тарасов В.И был единственным участником только до 2008 года и полностью прекратил свое участие в компании Должника, путем отчуждения своей последней доли в размере 10% в 2010 году.

Согласно материалам дела, а именно: выписке из ЕГРЮЛ от 04.06.2019 по состоянию на 31.12.2011. у Тарасова В.И уже не имелось какой-либо доли в уставном капитале Должника.

Тарасов В.И занимал должность Генерального директора.

В указанной выписке из ЕГРЮЛ в разделе Сведения об учредителях: Ваулин Ю.В. - размер доли 40%, Ваулина А.Ю. - размер доли 40%; Вожжов А.В - размер доли 10%; Егорова Е.М - размер доли 10%. Тарасов В.И произвел отчуждение своей доли Егоровой Е.М, ГРН (дата внесения в ЕГРЮЛ записи, содержащей указанные сведения N 1077471 81237 от 02.07.2010).

С 21.05.2010 Тарасов В.И. не является учредителем ООО "Эллиот".

Данное обстоятельство подтверждается и справкой из ИФНС N 16 г. Москвы от 11.06.2019, N 17-11/26319.

Согласно документу, приобщенному судом по заявлению Тарасова В.И в качестве доказательства: Инспекция ФНС России N 16 по г. Москве в ответ на ваш запрос от 11.06.2019 сообщает, что Тарасов В.И. ИНН 77160168102 являлся директором в ООО "Эллиот" ИНН7709392600 с 19.02.2006 по 29.03.2012, так же являлся учредителем с 19.03.2008 по 21.05.2010.

Таким образом, вывод суда первой инстанции о том, что Тарасов В.И являлся единственным участником Должника до 14.01.2015 не соответствует обстоятельствам дела, поскольку опровергается данными из ЕГРЮЛ, информацией из налоговой инспекции и иными документами из материалов дела.

Соответственно, оказывать любое влияние на деятельность Должника Тарасов В.И не имеет возможности с 29.03.2012, так как именно с этого момента генеральным директором Должника стала Исмаилова В.А, ГРН и дата внесения в ЕГРЮЛ записи 29.03.2012, N 712774603948. Единственным участником Должника является Исмаилова В.А с 14.01.2015, ГРН и дата внесения в ЕГРЮЛ записи 14.01.2015, N 2157746260362.

Согласно п. 35 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" в случае несогласия суда только с мотивировочной частью обжалуемого судебного акта, которая, однако, не повлекла принятия неправильного решения, суд апелляционной инстанции, не отменяя обжалуемый судебный акт, приводит иную мотивировочную часть.

Принимая во внимание изложенное, суд апелляционной инстанции считает возможным изменить мотивировочную часть судебного акта суда первой инстанции в отношении вышеуказанных обстоятельств, поскольку это не повлекло принятия неправильного решения.

Доводы Исмаиловой В.А. о том, что Тарасов В.И. не отрицал того факта, что он не мог передать договор займа N 4, ввиду отсутствия, суд апелляционной инстанции отклоняет, поскольку на момент передачи полномочий, срок договора займа не истек, в случае возникновения претензий со стороны кредитора при окончании его действия в 2012 г., кредитор и/или Исмаилова В.А., учредители Общества могли бы обратиться к Тарасову В.И. с требованием о передаче недостающих документов. В отсутствие указанных требований, претензий кредитора, суд апелляционной инстанции признает довод неподтвержденным.

Таким образом, доводы Исмаиловой В.А., приведенные в апелляционной жалобе, не содержат ссылок на факты, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены определения суда первой инстанции.

При таких обстоятельствах, арбитражный суд первой инстанции всесторонне и полно исследовал материалы дела, дал надлежащую правовую оценку всем доказательствам, применил нормы материального права, подлежащие применению, не допустив нарушений норм процессуального права.

Выводы, содержащиеся в судебном акте, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, и оснований для его отмены, в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная инстанция не усматривает.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 27.12.2019 по делу N А40-107873/18 оставить без изменения, а апелляционные жалобы Исмаиловой В.А., Тарасова В.И. - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Д.Г. Вигдорчик

Судьи

Ю.Л. Головачева С.А. Назарова