Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 9 апреля 2024 г. N 09АП-15840/24 по делу N А40-221394/2023

г. Москва

09 апреля 2024 г.

Дело N А40-221394/23

Резолютивная часть постановления оглашена: 04 апреля 2024 года.

Полный текст постановления изготовлен: 09 апреля 2024 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Семёновой А.Б.,

судей Тетюка В.И., Кузнецовой Е.Е.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Пулатовой К.Р.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Концепция Терм" на решение Арбитражного суда города Москвы от 26.01.2024 по делу N А40-221394/23

по иску общества с ограниченной ответственностью "Концепция Терм" (119002, Россия, г. Москва, вн.тер.г. муниципальный округ Хамовники, Староконюшенный пер., д. 10/10, стр. 1, помещ. 7Г, ОГРН: 1237700523928, Дата присвоения ОГРН: 07.08.2023, ИНН: 9704218183) к обществу с ограниченной ответственностью Управляющая компания "Термы" (427430, Удмуртская Республика, Воткинск город, Ленина улица, 16, 3, ОГРН: 1131828001634, Дата присвоения ОГРН: 30.12.2013, ИНН: 1828024877) о взыскании 3 287 250 руб.,

по встречному исковому заявлению о взыскании задолженности по договору N 218УК/23 в размере 1 972 350 руб.

при участии в судебном заседании:

от истца: Истрашкина А.Д. по доверенности от 09.02.2024,

от ответчика: не явился, извещен.

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Концепция Терм" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью Управляющая компания "Термы" о взыскании суммы неотработанной предварительной оплаты по договору N 218УК/23-к на выполнение работ от 19.08.2023 в размере 3 287 250 руб., процентов за пользование чужими денежными средствами, исходя из ключевой ставки Банка России, действующей в соответствующие периоды, на сумму неотработанной предварительной оплаты в размере 3 287 250 руб., начиная с 23.09.2023 по день фактического исполнения обязательства.

Определением суда от 16.11.2023 к производству суда принят встречный иск общества с ограниченной ответственностью Управляющая компания "Термы" о взыскании задолженности по договору N 218УК/23 в размере 1 972 350 руб.

Решением от 26.01.2024 в удовлетворении первоначального иска отказано, встречный иск удовлетворен в полном объеме.

Не согласившись с судебным актом, ООО "Концепция Терм" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит суд отменить решение Арбитражного суда города Москвы от 26.01.2024 по делу N А40-221394/2023, принять по делу N А40-221394/2023 новый судебный акт, которым удовлетворить требования ООО "Концепция Терм" в полном объеме, встречное исковое заявление ООО УК "Термы" оставить без удовлетворения.

В судебном заседании апелляционного суда ООО "Концепция Терм" поддержало доводы апелляционной жалобы, ООО Управляющая компания "Термы" явку не обеспечило.

Рассмотрев дело в порядке ст.ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), изучив материалы дела, судебная коллегия установила следующее.

Как следует из материалов дела, между ООО УК "Термы" (далее - исполнитель) и ООО "Концепция Терм" (далее - заказчик) 19.08.2023 заключен договор N 218УК/23-к на выполнение работ (далее - договор).

ООО "Концепция Терм" указывает, что перечислило ООО УК "Термы" сумму предварительной оплаты в размере 50% цены договора, что составляет 3 287 250 руб. и подтверждается платежным поручением N 4 от 28.08.2023.

Согласно доводам первоначально иска, в конце августа 2023 года ООО "Концепция Терм" стало известно о невозможности реализации Концепта на территории ТРЦ "Столица" в связи с существенным изменением правового режима и функционального назначения торгового развлекательного центра, ввиду чего в порядке статей 450, 717 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) и пункта 7.2.5. договора 07.09.2023 заказчик направил в адрес исполнителя уведомление Исх. N 1-09/23 от 06.09.2023 об отказе от исполнения договора.

Уведомление об отказе от исполнения договора получено исполнителем 07.09.2023 по адресу электронной почты, указанному в п. 12.5.1. договора -term.rranshiza@giriail.com. Также уведомление об отказе от исполнения договора было направлено Почтой России 07.09.2023 и получено исполнителем 14.09.2023, о чем свидетельствует отчет об отслеживании отправления с почтовым идентификатором 11763987500531.

ООО "Концепция Терм" указывает, что 11.09.2023 за Исх. N 73 от 11.09.2023 на электронную почту заказчика поступил результат работ с подписанным со стороны ООО УК "Термы" актом приема-передачи N 1 и оцененный ООО УК "Термы" в 5 259 600 руб., который не были приняты ООО "Концепция Терм".

В целях соблюдения претензионного порядка 15.09.2023 в адрес ООО УК "Термы" посредством ЭДО2 ООО "Концепция Терм" направлен мотивированный отказ от приемки работ с заявлением о недобросовестности исполнителя (претензия), содержащий требование о возврате суммы предварительной оплаты. Повторно мотивированный отказ от приемки работ с заявлением о недобросовестности исполнителя (претензия), содержащий требование о возврате суммы предварительной оплаты направлен 17.09.2023 Почтой России

ООО "Концепция Терм" указывает, что до момента отказа от договора, заявленного 07.09.2023, исполнитель работы фактически не выполнял (и объективно не мог выполнять в отсутствие исходных данных); не передавал результаты работ ни полностью, ни в части.

Согласно доводам первоначально иска, направленные в адрес ООО "Концепция Терм" 11.09.2023 документы не могут рассматриваться ни в качестве итогового результата работ, ни в качестве фактически выполненных до момента прекращения договора работ, поскольку они направлены после отказа заказчика от договора, заявленного 07.09.2023, полностью не соответствуют критериям результата работ и (или) частично выполненных работ по условиям договора, являются мнимыми и не имеющими потребительской ценности, подготовлены с целью создания притворных обстоятельств для подтверждения фактических затрат исполнителя в рамках договора и имеющими своей истинной целью отказ от возврата суммы неотработанной предварительной оплаты.

Возражая по доводам первоначального иска и заявляя встречные исковые требования, ООО УК "Термы" указало, что выполнило работы по договору в полном объёме, передав их результаты надлежащим образом, однако заказчик отказался от принятия работ, мотивированных возражений не заявил.

Ссылаясь на то, что заказчик не выполнил обязательства по оплате переданного ему результата работ, исполнитель направил заказчику претензию с требованием оплаты работ на сумму 1 972 350 руб.

Отказывая в удовлетворении первоначального иска и удовлетворяя встречные исковые требования в полном объеме, суд первой инстанции руководствовался ст. 309, 310, 702, 711, 720, 746, 753 ГК РФ, п. 8, 12 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда", а также, вопреки доводам апелляционной жалобы, обоснованно исходил из следующего.

По условиям пункта 2.1. договора исполнитель принял на себя обязательства выполнения комплекса работ по разработке: Концепта для дальнейшего проектирования и строительства заказчиком центра здоровья и отдыха (далее - ЦЗиО) в соответствии с техническим заданием заказчика, а также характеристиками ЦЗиО; технического задания на проектирование на основе концепта; технологических карт по основным помещениям ЦЗиО.

Согласно пункту 1.3. договора концепт (концепция) - это альбом архитектурно-планировочных решений в составе графических изображений размещения функциональных помещений на плане, содержащих авторский замысел архитектурного объекта, планировочной и его функциональной организации, совокупность планировочных чертежей, содержащих указания на размещение функциональных помещений ЦЗиО, комплексно учитывающие социальные, экономические, функциональные, инженерные, технические, противопожарные, санитарно-эпидемиологические и иные требования к ЦЗиО, а также авторские технологические решения, разработанные индивидуально для Территории ЦЗиО в объеме, необходимом для последующей разработки проектной документации для строительства, являющиеся объектом интеллектуальной собственности.

Согласно пункту 1.2. договора концепт подлежал реализации на территории Торгово-развлекательного центра "Столица" (далее - ТРЦ "Столица") по адресу: Удмуртская Республика, г. Ижевск, Устиновский район, ул. Автозаводская, 3а, кадастровый номер здания (помещения) 18:26:030203:182, кадастровый номер земельного участка 18:26:030203:206.

Согласно пункту 3.1. договора стоимость работ, выполняемых исполнителем по договору, составляет 6 574 500 руб., НДС не облагается, и определяется исходя из стоимости работ в размере 1 350 руб.за 1 м2 площади планируемой территории ЦЗиО, которая на момент заключения договора составляет 4 870 м2, а именно: площадь закрытой части ЦЗиО составляет 1 870 м2; площадь открытой части ЦЗиО составляет 3 000 м2;

Оплата по договору производится в порядке, предусмотренном пунктом 3.3. договора: предварительная оплата в размере 50% от стоимости работ по договору, что составляет 3 287 250 руб., оплачивается заказчиком в срок не позднее 5 банковских дней с момента подписания сторонами договора; оплата суммы в размере 30% от стоимости работ по договору, что составляет 1 972 350 руб., производится заказчиком в срок не позднее 5 банковских дней с момента получения заказчиком уведомления исполнителя о готовности концепта к передаче; окончательная оплата в размере 20% от стоимости работ по договору, что составляет 1 314 900 руб., оплачивается в срок не позднее 5 банковских дней с момента получения заказчиком уведомления исполнителя о готовности к передаче всей разработанной документации, указанной в приложении N 2 к договору.

Согласно п. 4.1 выполнение работ начинается с момента получения исполнителем предварительной оплаты от заказчика в соответствии с пунктом 3.3 договора и предоставления заказчиком информации и документов, предусмотренных договором.

Срок выполнения работ предусмотрен приложением N 2 к договору (п. 4.2). В силу п. 4.3 срок выполнения работ автоматически продлевается на период нарушения заказчиком обязательств по оплате, предоставлению информации и документов.

В соответствии с п. 7.2.5 заказчик, может в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора, уплатив исполнителю часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора. Прекращение договора происходит в день получения исполнителем заказного письма с опись вложения, содержащего мотивированное уведомление об отказе от исполнения договора. Такое письмо в любом случае считается полученным исполнителем по истечении 15 календарных дней с даты приемки его на отправку в почтовом отделении. Дата приемки письма определяется на основании штампа почтового отделения и трек номера на конверте. Исполнитель не может заявлять возражения против решения заказчика отказаться от договора (прекратить договор).

В силу п. 11.1 сдача и приемка работ по настоящему договору осуществляется в порядке и сроки, указанные в приложении N 2 договора. Согласно п. 11.2, поскольку заказчик не является лицом, сведущим в вопросах проектирования, для оценки соответствия выполненных работ требованиям договора, стороны договорились привлечь к осуществлению приемке независимую проектную организацию (далее - проектная организация) для оценки полноты и корректности технического задания на проектирование и установили следующий порядок приема-передачи работ: по окончании этапа разработки технического задания на проектирование исполнитель передает заказчику разработанную документацию по акту приема-передачи или по накладной (п. 11.2.1); заказчик в течение 3 рабочих дней передает полученное от исполнителя техническое задание на проектирование проектной организации для разработки проекта (п. 11.2.2); проектная организация в течение 15 рабочих дней оценивает полноту и корректность технического задания на проектирование подготовки и, при необходимости, возвращает заказчику с целью направления её исполнителю на доработку с приложением замечании. Если в течение 15 рабочих дней от заказчика не поступят мотивированные замечания, техническое задание на проектирование считается принятым заказчиком в полном объеме (п. 11.2.4); исполнитель устраняет замечания по техническому заданию на проектирование в течение 10-ти рабочих дней и передает техническое задание на проектирование заказчику для повторного направления в проектную организацию (п. 11.2.5).

Стороны определили, что исполнитель устраняет замечания проектной организации по техническому заданию на проектирование без дополнительной оплаты таких работ. Повторная передача ранее переданного по актам приема-передачи или накладной технического задания на проектирование не требуется, кроме случаев, когда в техническое задание на проектирование вносились изменения в порядке, предусмотренном договором (п. 11.2.6).

В силу п. 11.3 приемка работы заказчиком по договору осуществляется в течение 5-ти рабочих дней с момента получения от исполнителя акта приема-сдачи выполненных работ, но не ранее подписания итогового акта приёма-передачи документации.

В указанный срок заказчик обязан подписать и направить исполнителю 1 экземпляр акта приема-сдачи выполненных работ или мотивированный отказ от приемки работ с описанием недостатков, в случае их выявления заказчиком. Досрочная сдача-приемка работ по договору, в том числе, по предварительному согласию заказчика (п. 11.9).

В силу п. 12.5.1, 12.5.2 исполнитель сообщает заказчику, что исполнителю принадлежит и используется исполнителем электронный почтовый ящик terrn.franshiza@gmail; заказчик сообщает исполнителю, что заказчику принадлежит и используется заказчиком электронный (-ые) почтовый (-ые) ящик (-и) legal@kterm.ru и/или fintax@kterai.ru (п. 12.5.2).

Согласно п. 12.6 стороны подтверждают и гарантируют друг другу, что вся корреспонденция, направленная на электронные почтовые ящики сторон, указанные в пункте 13.5 договора, будет считаться направленной надлежащим образом.

По условиям договора выполнение работ и передача результатов таких работ разделена на этапы, стоимость каждого из таких этапов определена в п. 3.3. договора.

Согласно п. 3.3. договора оплата по договору производится в следующем порядке:

- предварительная оплата в размере 50% от стоимости работ по договору, что составляет 3 287 250 руб., оплачивается заказчиком в срок не позднее 5 банковских дней с момента подписания сторонами договора.

- оплата суммы в размере 30% от стоимости работ по договору, что составляет 1 972 350 руб., производится заказчиком в срок не позднее 5 банковских дней с момента получения заказчиком уведомления исполнителя о готовности концепта к передаче.

- окончательная оплата в размере 20% от стоимости работ по договору, что составляет 1 314 900 руб., оплачивается в срок не позднее 5 банковских дней с момента получения заказчиком уведомления исполнителя о готовности к передаче всей разработанной документации, указанной в приложении N 2.

Предварительная оплата производится в целях обеспечения производства работ по разработке концепта и является частичной оплатой концепта.

Последующая оплата в размере 30% от цены договора является окончательной оплатой стоимости концепта (раздел 2 приложения N 2 к договору).

Последний платеж в размере 20% от цены договора является оплатой за разработку технического задания на проектирование, технологических карт по основным помещениям ЦЗиО, рекомендуемых показателей необходимых мощностей, перечня необходимого основного оборудования (разделы 3,4,5,6 приложения N 2 к договору).

Соответственно, стоимость такого этапа, как разработка концепта, составляет 5 259 600 руб.

Согласно п. 7.2.5. договора заказчик, может в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора, уплатив исполнителю часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора. Прекращение договора происходит в день получения исполнителем заказного письма с опись вложения, содержащего мотивированное уведомление об отказе от исполнения договора. Такое письмо в любом случае считается полученным исполнителем по истечении 15 календарных дней с даты приемки его на отправку в почтовом отделении. Дата приемки письма определяется на основании штампа почтового отделения и трек номера на конверте. Исполнитель не может заявлять возражения против решения заказчика отказаться от договора (прекратить договор).

Заказное письмо с описью вложения, содержащее уведомление об отказе от исполнения договора получено ООО УК "Термы" 14.09.2023. Соответственно, действие договора прекращено с 14.09.2023.

Доводы апелляционной жалобы в указанной части со ссылкой на п. 12.6 и электронное письмо от 07.09.2023 апелляционный суд отклоняет, поскольку в п. 7.2.5 стороны согласовали специальные условия уведомления исполнителя об одностороннем расторжении договора заказчиком, указав, что момент прекращения договора исчисляется, исходя из даты получения именно заказного письма.

11.09.2023, то есть до прекращения действия договора, в адрес ООО "Концепция Терм" был направлен концепт. Таким образом, до прекращения действия договора ООО УК "Термы" был разработан и передан концепт, в связи с чем, такие работы подлежат оплате в полном объеме в размере 5 259 600 руб.

ООО "Концепция Терм" в ответ на полученные документы направило мотивированный отказ от приемки работ исх. N 2-09/23 от 15.09.2023. При этом суд первой инстанции применительно к ст. 720, 721 ГК РФ обоснованно заключил, что в мотивированном отказе не имелось ни одной претензии к качеству либо содержанию работ.

Согласно доводам апелляционной жалобы, исполнитель объективно не мог и не имел права приступать к работам (к разработке концепта, в частности) в отсутствие документов, предусмотренных пунктом 5.1.1. договора (исходных данных), но фактически выполнил представленный концепт без исходных данных.

Согласно доводам апелляционной жалобы, ООО УК "Термы" не представлено каких-либо доказательств выезда специалиста исполнителя на объект заказчика с целью анализа местности.

Отклоняя доводы как несостоятельные, коллегия исходит из того, что работы сданы до расторжения договора, отказ в приемке работ каких-либо мотивированных доводов не содержит, доказательств отсутствия потребительской ценности в сданных работах исполнитель не представил, при этом с ходатайством о проведении судебной экспертизы ООО "Концепция Терм" не обращалось.

В силу изложенного суд апелляционной инстанции считает, что выводы суда первой инстанции основаны на полном и всестороннем исследовании материалов дела и конкретных обстоятельствах, доводы лиц, участвующих в деле правильно оценены, выводы сделаны при правильном применении норм действующего законодательства.

Суд апелляционной инстанции отклоняет приведенные в апелляционной жалобе доводы, поскольку они не опровергают выводы суда первой инстанции, а повторяют доводы, которые являлись предметом проверки суда, свидетельствуют о несогласии заявителя с выводами суда, основанными на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств, которым дана надлежащая правовая оценка. Несогласие заявителя с их оценкой и иная интерпретация, неправильное толкование им норм закона, не означают судебной ошибки (ст. 71 АПК РФ).

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловными основаниями для отмены решения, апелляционным судом не установлено.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 26.01.2024 по делу N А40-221394/23 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

А.Б. Семёнова

Судьи

В.И. Тетюк Е.Е. Кузнецова