Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 марта 2020 г. N 09АП-10520/20 по делу N А40-213866/2019

г.Москва

16 марта 2020 г.

Дело N А40-213866/19

Резолютивная часть постановления объявлена 12 марта 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 16 марта 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Гончарова В.Я.,

судей Титовой И.А., Семикиной О.Н.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Платоновым Д.М.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "ВПБ СТРОЙ"

на решение Арбитражного суда города Москвы от 10.01.2020

по делу N А40-213866/19,

по иску ЗАКРЫТОГО АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА "ИНВЕСТИЦИИ В НОВЫЙ ВЕК" (127572, ГОРОД МОСКВА, УЛИЦА ПСКОВСКАЯ, ДОМ 17, ОГРН: 1035009550949, ИНН: 5047043577, дата регистрации: 16.01.2003) и ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "МЕЖДУНАРОДНЫЙ АВТОМОБИЛЬНЫЙ ХОЛДИНГ "АТЛАНТ-М" (129128, ГОРОД МОСКВА, УЛИЦА БАЖОВА, ДОМ 17, СТР. 2, ОГРН: 5147746329319, ИНН: 7716789445, дата регистрации: 10.11.2014) к ООО "ВПБ СТРОЙ" (109147, ГОРОД МОСКВА, УЛИЦА МАРКСИСТСКАЯ, ДОМ 3, СТР. 1, ПОМ. 1, КОМ 33,33А, ОГРН: 1105012004063, ИНН: 5012062875, дата регистрации: 07.09.2010) о взыскании 821 129 руб. 41 коп. (по требованию истца N 1), 6 290 461 руб. 09 коп. (по требованию истца N 2).

При участии в судебном заседании:

от истца и соистца: Цветкова А.В. и Моисеенко А.И. по доверенности от 01.10.2019,

от ответчика: Палькин М.А. по доверенности от 01.07.2019, Каширская Н.А. по доверенности от 12.11.2019, Мировский Г.Г. по доверенности от 12.11.2019.

УСТАНОВИЛ:

Решением суда от 10.01.2020 присуждена к взысканию с ответчика в пользу истца1 денежная сумма в размере 421.129,41 рублей, штраф в размере 400.000,00 рублей, компенсация расходов по оплате государственной пошлины в размере 19.423,00 рублей, а также с ответчика в пользу истца2 присужден к взысканию неотработанный аванс в размере 6.290.461,09 рублей, компенсация расходов по уплате государственной пошлины в размере 54.452,00 рублей.

При этом суд первой инстанции исходил из наличия оснований для удовлетворения заявленных истцами требований.

Не согласившись с принятым решением, ответчик обратился с апелляционной жалобой в которой просил отменить решение суда, в связи с неполным выяснением имеющих значение для дела обстоятельств, несоответствием выводов суда изложенных в решении обстоятельствам дела, неправильным применением норм материального права, приняв по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных истцами требований.

Истцы в порядке ст.262 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее - АПК РФ) направили отзыв на апелляционную жалобу, считают, что решение суда первой инстанции обоснованно, а жалоба не подлежит удовлетворению, по основаниям, изложенным в отзыве.

В судебном заседании представитель ответчика доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме, просил отменить решение суда первой инстанции, поскольку считает его незаконным и необоснованным, приняв по делу новый судебный акт.

Представители истцов поддержали решение суда первой инстанции, с доводами апелляционной жалобы не согласились, считают их необоснованными, просили решение суда первой инстанции оставить без изменения, а в удовлетворении апелляционной жалобы - отказать.

Проверив законность и обоснованность принятого решения в порядке ст.ст.266, 268 АПК РФ, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва, выслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного решения в связи со следующим.

Как следует из материалов дела, 23 июля 2018 г. между ЗАО "Инвестиции в новый век" (заказчик) и ООО "ВПБ-Строй", (подрядчик) был заключен Договор генерального подряда АМШ/ПДР/Д-001 (Далее по тексту - Договор генерального подряда).

Истец 1 заключил названный договор в рамках исполнения заключенного с Истцом 2 договора инвестирования от 30.06.2017 г. (далее по тексту - Договор инвестирования), согласно которому Истец 1 обязался обеспечить и организовать комплекс мероприятий, связанных с реконструкцией объекта недвижимости, расположенного по адресу: г. Москва, Строительный проезд, 7а, корп. 11 (далее по -Объект).

При этом, Истец 2 обязался на условиях, установленных настоящим Договором, уплачивать Истцу N 1 денежные средства в целях финансирования реконструкции Объекта.

В силу п. 3.1. Договора инвестирования, Истец 2 принял на себя обязательства полностью оплатить Истцу 1 или предоставленным им счетам его ген. подрядчику и подрядчикам все подтвержденные расходы, связанные с реконструкцией Объекта, включая все целевые расходы, которые понесло или понесет Истец N 1 при осуществлении реконструкции объекта (расходы на проведение проектно-изыскательных работ, расходы на приобретение строительных материалов и необходимого оборудования, расходы на оплату услуг подрядных организаций по выполнению работ и т.д.).

Согласно п. 3.7 Договора инвестирования Истец 2 производит платежи по настоящему договору на расчетный счет Истцу 1 или на расчетные счета подрядчиков/субподрядчиков.

В соответствии с п. 1.1. Договора генерального подряда Генподрядчик принимает на себя следующие обязательства перед Заказчиком: корректировка проектной и рабочей документации стадии "РД" для проведения работ в соответствии с техническим заданием на разработку рабочей документации (Приложение N 8 к Договору); ремонт складских помещений в осях 5-10/Б-В на первом этапе производства работ; проведение строительно-монтажных работ по перепланировке и переустройству объекта, собственными силами согласно условиям настоящего Договора в соответствии с утвержденной Заказчиком рабочей документации стадии "РД" и дизайн-проектом; организация проведения работ, контроль за выполнением и приемка Работ, подготовка и сбор исполнительной документации по Объекту; сдача готового Объекта Заказчику и надзорным службам г. Москвы, получение Акта о завершенной перепланировке.

В силу ст. 46 АПК РФ, иск может быть предъявлен в арбитражный суд совместно сии истцами или к нескольким ответчикам (процессуальное соучастие). Процессуальное соучастие допускается, если: предметом спора являются общие права и (или) обязанности нескольких истцов либо ответчиков; права и (или) обязанности нескольких либо ответчиков имеют одно основание; предметом спора являются однородные права и обязанности.

В связи с тем, что договор генерального подряда был заключен между Истцом N 1 и ответчиком, а Инвестором, в рамках исполнения данного договора является Истец2 и производилась большая часть оплат по договору, Истцы являются процессуальными соучастниками, так как предметом спора являются их общие права, и их права имеют одно основание.

В силу п. 1.3. Договора генерального подряда обязательства по настоящему Договору выполняются Ответчиком в соответствии с условиями настоящего Договора, в сроки, установленные "Графиком производства работ и авансирования" (Приложение N 2). Согласно п. 6.1. Договора генерального подряда сроки выполнения работ определяются графиком производства работ и авансирования (Приложение N 2).

Согласно Приложению N 2 к Договору генерального подряда, с учетом оплаченного 31.07.2018 г. авансового платежа, срок выполнения последнего этапа работ по Договору должен не позднее 20.08.2019 г.

В соответствии с п. 6.3. Договора генерального подряда датой начала производства работ этапу считается дата получения аванса в полном объеме в соответствии с п. 3.3. Договора.

В силу п. 3.1. Договора генерального подряда стоимость строительно-монтажных и летных работ составляет 2 709 238,07 руб. и определяется Составом основных работ (Приложение N 1). В случае, если будут увеличены объемы или

изменятся виды работ, Стороны подпишут соответствующее Дополнительное соглашение, определяющее стоимость, сроки и порядок исполнения этих дополнительных работ.

Согласно п. 3.3. Договора генерального подряда заказчик в течение 5 (пять) банковских дней с момента подписания настоящего Договора производит авансовый платеж Ответчику, согласно Графику производства работ и авансирования (Приложение N 2).

В силу Приложения N 2 Договора генерального подряда авансовый платеж по договору составляет 1 896 466,65 рублей.

Во исполнение п. 3.3. Договора генерального подряда, Истец 2 31.07.2018 г. перечислил Ответчику денежные средства в размере 1 935 466,65 рублей, что подтверждается платежными поручениями N 354, 349 от 31.07.2018 г.

Согласно предоставленным Ответчиком КС-2 и КС-3 на 30.09.2018 г. им были выполнены работы на сумму 1 405 673,16 рублей, с учетом НДС. При этом, согласно справке N 1 от 30.09.2018 г. Заказчику, с учетом авансового платежа, предлагалось оплатить сумму в размере 281 134,64 рублей. Данная сумма была оплачена Истцом 2, что подтверждается платежным поручением N от 33 от 30.10.2018 г.

Далее, 31.12.2018 г. Сторонами Договора генерального подряда были подписаны КС-2 и КС-3, согласно которым Ответчиком были выполнены работы на сумму 245 126,90 рублей.

Всего, в рамках Договора генерального подряда было выполнено работ на сумму 1 650 800,06 рублей, тогда как оплачено Истцом N 2 было 2 916 601,29 рублей (платежные поручения NN 354,349 от 31.07.2018 г., N 33 от 30.10.2018 г., N 7 от 23.01.2019 г., N 9 от 07.02.2019 г.)

Как указал истец, все работы, предусмотренные Договором генерального подряда, Ответчик не выполнил, несмотря на то, что согласно условиям Договора, они должны были быть выполнены не позднее 20.08.2019 г.

07.08.2018 г. стороны подписали Дополнительное соглашение N 1 к Договору генерального подряда (далее по тексту - Дополнительное соглашение N 1), согласно которому утвердили состав и объём дополнительных работ по ремонту кровли на Объекте, в Технического задания (приложение N 1 к настоящему Дополнительному соглашению N 1).

В соответствии с п. 2 Дополнительного соглашения N 1, стоимость указанных дополнительных работ (цена работ), определяется на основании сметы, согласованной ими (Приложение N2 к настоящему Дополнительному соглашению N1) и составляет 332 768.00 рублей.

Согласно п. 3 Дополнительного соглашения N 1, аванс в размере 200 000,00 рублей, выплачивается Ответчику в течение 5 (пяти) рабочих дней после подписания настоящего мнительного соглашения N1.

В силу п. 4 Дополнительного соглашения N 1, срок выполнения работ по настоящему дополнительному соглашению составляет 15 (пятнадцать) календарных дней с даты перечисления аванса.

В рамках Дополнительного соглашения N 1 Истцом 2 был перечислен Аванс в размере ),00 рублей 09.08.2018 г. (платежное поручение N 376 от 09.08.2018 г.). Таким образом, работы должны были быть выполнены не позднее 24.08.2018 г.

Однако, все работы, предусмотренные Дополнительным соглашением N 1, не выполнены.

Так, 30.09.2018 г. Ответчиком были предоставлены КС-2 и КС-3, согласно которым им на 30.09.2018 г. были выполнены работы на сумму 310 837,41 рублей, с учетом НДС. При этом, согласно справке N 1 от 30.09.2018 г. Заказчику, с учетом авансового платежа, предлагалось оплатить сумму в размере 79 753,67 рублей. Данная сумма была оплачена Истцом N 2, что подтверждается платежным поручением N 34 от 30.10.2018 г.

09.08.2018 г. стороны подписали Дополнительное соглашение N 2 к Договору трального подряда (далее по тексту - Дополнительное соглашение N 2), согласно которому стороны, утвердили состав и объём дополнительных работ по корректировке рабочей документации, в объёме Технического задания (приложение N 1 к настоящему дополнительному соглашению N2). В соответствии с п. 2 Дополнительного соглашения N 2, стоимость указанных дополнительных работ (цена работ), определяется на основании сметы, согласованной сторонами (Приложение N2 к настоящему Дополнительному соглашению N2) и составляет 455 000,00 рублей.

Согласно п. 3 Дополнительного соглашения N 2, аванс в размере 318 500,00 рублей, уплачивается Ответчику до начала работ. В силу п. 4 Дополнительного соглашения N 2, срок выполнения работ по настоящему дополнительному соглашению составляет 14 (четырнадцать) календарных дней с даты перечисления аванса.

В рамках Дополнительного соглашения N 2 Истцом N 2 был перечислен Аванс в размере 318 500,00 рублей 15.08.2018 г. (платежное поручение N 385 от 15.08.2018 г.). Таким образом, работы должны были быть выполнены не позднее 29.08.2018 г.

Однако, работы, предусмотренные Дополнительным соглашением N 2, не выполнены. При этом, их выполнение еще даже не начиналось.

13.08.2018 г. стороны подписали Дополнительное соглашение N 3 к Договору генерального подряда (далее по тексту - Дополнительное соглашение N 3), согласно которому стороны, утвердили состав и объём дополнительных работ по установке на Объекте и аренде временных модульных помещений, в объёме Технического задания (приложение N 1 к настоящему Дополнительному соглашению N3).

В соответствии с п. 2 Дополнительного соглашения N 3, стоимость указанных дополнительных работ (цена работ), определяется на основании сметы, согласованной сторонами (Приложение N2 к настоящему Дополнительному соглашению N3) и составляет) 1 220 738 рублей.

Согласно п. 3 Дополнительного соглашения N 3, аванс в размере 1 220 738,00 рублей, выплачивается Ответчику в течение 5 (пяти) рабочих дней после подписания настоящего дополнительного соглашения N3. рамках Дополнительного соглашения N 3 Истцом N 2 15.08.2018 г. был перечислен : в размере 1 220 738,00 рублей (платежное поручение N 386 от 15.08.2018 г.). Кроме того, 30.11.2018 в рамках указанного дополнительного соглашения Истцом 2 была уплачена ответчику еще сумма в размере 231 094,00 рублей, что подтверждается платежным поручением 30.11.2018 г.

Однако, в рамках Дополнительного соглашения N 3 сторонами были подписаны на сумму 1 076 432,00 рулей.

Таким образом, переплата Истцом N 2 в рамках Дополнительного соглашения N 3 составляет 375 400,00 рублей.

21.08.2018 г. стороны подписали Дополнительное соглашение N 4 к Договору генерального подряда (далее по тексту - Дополнительное соглашение N 4), согласно которому, утвердили состав и объём дополнительных строительно-монтажных работ на Объекте в объемах в соответствии с согласованной сторонами смете (приложение N 1 к настоящему дополнительному соглашению N4).

В соответствии с п. 2 Дополнительного соглашения N 4, стоимость указанных дополнительных работ (цена работ), определяется на основании сметы, согласованной сторонами (Приложение N 2 к настоящему Дополнительному соглашению N 4) и составляет 390,13 рублей

Согласно п. 3 Дополнительного соглашения N 4, Ответчику выплачивается аванс в ере 4 500 000,00 рублей.

В силу п. 4 Дополнительного соглашения N 4, срок выполнения работ по настоящему дополнительному соглашению составляет 28 (двадцать восемь) рабочих дней с даты оплаты аванса, указанного в п. 3 настоящего Дополнительного соглашения N 4.

В дальнейшем, 14.09.2018 между сторонами было подписано Дополнительное соглашение N 4/1 (далее по тексту - Дополнительное соглашение N4/1) к Договору зального подряда, которым были внесены изменения в Дополнительное соглашение N 4 от )8.2018 г.

Так, согласно Дополнительному соглашению N 4/1, стоимость дополнительных работ цена работ), определяется на основании сметы, согласованной сторонами (Приложение N1 к настоящему Дополнительному соглашению N4/1) и составляет 11 501 123,84 рублей.

В рамках Дополнительного соглашения N 4, Истцом 1 24.08.2018 был перечислен аванс в размере 4 500 000,00 рублей (платежное поручение N 249 от 24.08.2018 г.). В дальнейшем, данная сумма была возвращена Ответчиком Истцу N 1 18.10.2018 г. (платежное поручение N 283 от 18.10.2018 г.), так как аналогичная сумма 15.10.2018 г. была оплачена ответчику Истцом 2 (платежное поручение N 22 от 15.10.2018 г.). Кроме того, 21.09.2018 г. Истцом N 1 в рамках данного дополнительного соглашения была оплачена сумма в размере 500 000,00 рублей (платежное поручение N 273 от 21.09.2018 г.) Данная сумма также была возвращена Ответчиком Истцу 1 10.10.2018 г. (платежное поручение N 250 от 10.10.2018 г.), I связи с оплатой 03.10.2018 г. аналогичной суммы Истцом 2 (платежное поручение N 18 от.10.2018 г.) Более того, в рамках указанного Дополнительного соглашения, с учетом Дополнительного соглашения N 4/1 Истцом 2 09.10.2018 г. была перечислена Ответчику денежная сумма в размере 1 500 000,00 рублей (платежное поручение N 20 от 09.10.2018 г.).

Согласно предоставленным Ответчиком КС-2 и КС-3 на 05.10.2018 г. им были выполнены работы на сумму 2 161 329,78 рублей, с учетом НДС. При этом, согласно справке N 1 от 05.10.2018 г. Заказчику, с учетом авансового платежа, предлагалось оплатить сумму в размере 65 463,09 рублей. Данная сумма была оплачена Истцом N 2, что подтверждается платежным поручением N 35 от 30.10.2018 г.

25.12.2018 г. Сторонами Договора генерального подряда были подписаны КС-2 КС-3 согласно которым Ответчиком были выполнены работы на сумму 2 056 393,76 рублей, а 18 г. - КС-2 и КС-3 о выполнении Ответчиком работ еще на сумму 6 470 649,34 рублей.

Всего, в рамках Дополнительного соглашения N 4 было выполнено работ на сумму 372,89 рублей, тогда как в соответствии с Дополнительным соглашением N 4/1 ответчик должен был выполнить работ на сумму 11 501 123,84 рублей.

Все работы, предусмотренные Дополнительным соглашением N 4, с учетом Дополнительного соглашения N 4/1, Ответчик не выполнил, несмотря на то, что согласно условиям Договора генерального подряда, они должны были быть выполнены не позднее 03.10.2018 г.

30.08.2018 г. стороны подписали Дополнительное соглашение N 5 к Договору генерального подряда (далее по тексту - Дополнительное соглашение N 5), согласно которому I, утвердили состав и объём дополнительных строительно-монтажных работ на Объекте мах в соответствии с согласованной сторонами смете (Приложение N1 к настоящему дополнительному соглашению N5).

В соответствии с п. 2 Дополнительного соглашения N 5, стоимость указанных дополнительных работ (цена работ), определяется на основании сметы, согласованной нами (Приложение N2 к настоящему Дополнительному соглашению N5) и составляет 845,00 рублей

Согласно п. 3 Дополнительного соглашения N 5, Ответчику выплачивается аванс в размере 3 650 000,00 рублей.

В силу п. 4 Дополнительного соглашения N 5, срок выполнения работ по настоящему дополнительному соглашению составляет 23 (двадцать три) рабочих дня с даты оплаты аванса, иного в п. 3 настоящего Дополнительного соглашения N 5.

В дальнейшем, 30.09.2018 г. между сторонами было подписано Дополнительное соглашение N 5/1 (далее по тексту - Дополнительное соглашение N 5/1) к Договору генерального подряда, которым были внесены изменения в Дополнительное соглашение N 5 от 08.2018 г.

Так, согласно Дополнительного соглашения N 5/1, стоимость дополнительных работ на работ), определяется на основании сметы, согласованной сторонами (Приложение N 1 к настоящему Дополнительному соглашению N5/1) и составляет 4 281 122,30 рублей, а срок выполнения всех работ в соответствии с настоящим Дополнительным соглашением N 5/1 составляет 28 (Двадцать восемь) рабочих дней с даты оплаты аванса, указанного в п. 3 Дополнительного соглашения N 5 от 30.08.2018 г.

В рамках Дополнительного соглашения N 5, Истцом N 1 05.09.2018 г. был перечислен аванс в размере 3 650 000,00 рублей, что подтверждается платежным поручением N 264 от 05.09.2018 г.

Согласно предоставленным Ответчиком КС-2 и КС-3 на 25.10.2018 г. им были выполнены работы на сумму 1 824 425,04 рублей, с учетом НДС. При этом, согласно справке N 1 от 25.10.2018 г. Заказчику, с учетом авансового платежа, предлагалось оплатить сумму в размере 157 832,45 рублей. Данная сумма была оплачена Истцом N 2, что подтверждается платежным поручением N 51 от 27.11.2018 г.

Далее, 25.12.2018 г. Сторонами Договора генерального подряда были подписаны КС-2 и КС-3, согласно которым Ответчиком были выполнены работы на сумму 1 562 278,00 рублей.

Всего, в рамках Дополнительного соглашения N 5 было выполнено работ на сумму 3 386 703,04 рублей, тогда как по Дополнительному соглашению N 5/1 Генподрядчик должен был выполнить работ на сумму 4 281 122,30 рублей. При этом Заказчиком и Инвестором была оплачена сумма в размере 3 807 832,45 рублей.

Все работы, предусмотренные Дополнительным соглашением N 5, с учетом Дополнительного соглашения N 5/1, Генеральный подрядчик не выполнил, несмотря на то, что согласно условиям Договора генерального подряда, они должны были быть выполнены не позднее 15.10.2018 г.

18.09.2018 г. стороны подписали Дополнительное соглашение N 6 к Договору генерального подряда (далее по тексту - Дополнительное соглашение N 6), согласно которому утвердили состав и объём дополнительных строительно-монтажных работ на Объекте в соответствии с согласованной сторонами смете (Приложение N 1 к настоящему дополнительному соглашению N 6).

В соответствии с п. 2 Дополнительного соглашения N 6, стоимость указанных дополнительных работ (цена работ), определяется на основании сметы, согласованной (Приложение N2 к настоящему Дополнительному соглашению N6) и составляет 5 018 511 рублей

Согласно п. 3 Дополнительного соглашения N 6, Ответчику выплачивается аванс в размере 3 950 000,00 рублей.

В силу п. 4 Дополнительного соглашения N 6, срок выполнения работ по настоящему дополнительному соглашению составляет 14 (Четырнадцать) рабочих дней с даты оплаты указанного в п. 3 настоящего Дополнительного соглашения N 6.

В дальнейшем, 30.09.2018 г. между сторонами было подписано Дополнительное соглашение N 6/1 (далее по тексту - Дополнительное соглашение N 6/1) к Договору ого подряда, которым были внесены изменения в Дополнительное соглашение N 6 от 18.09.2018.

Согласно Дополнительного соглашения N 6/1, стоимость дополнительных работ, определяется на основании сметы, согласованной сторонами (Приложение N1 к Дополнительному соглашению N6/1) и составляет 4 357 121,00 рублей, а срок выполнения всех работ в соответствии с настоящим Дополнительным соглашением составляет 28 (Двадцать восемь) рабочих дней с даты оплаты аванса, указанного в п. 3 дополнительного соглашения N 6 от 18.09.2018 г.

В рамках Дополнительного соглашения N 6, Истцом N 1 21.09.2018 г. был перечислен аванс в размере 3 950 000,00 рублей (платежное поручение N 272 от 21.09.2018 г.). 24.10.2018 г. данная сумма была возвращена Ответчиком Истцу N 1 (платежное поручение N 304 от 24.10.2018 г.), так как 16.10.2018 г. Ответчику была оплачена Истцом N 2 сумма в размере 7 600 000,00 рублей, что подтверждается платежным поручением N 23 от 16.10.2018

Согласно предоставленным Ответчиком КС-2 и КС-3 на 25.10.2018 г. им были выполнены на сумму 754 554,98 рублей, с учетом НДС. При этом, согласно справке N 1 от 25.10.2018 Заказчику, с учетом авансового платежа, предлагалось оплатить сумму в размере 78 рублей. Данная сумма была оплачена Истцом N 2, что подтверждается платежным поручениемN47от21.11.2018 г.

25.12.2018 г. Сторонами Договора генерального подряда были подписаны КС-2 и согласно которым Ответчиком были выполнены работы на сумму 1 493 725,00 рублей, {сего, в рамках Дополнительного соглашения N 6 было выполнено работ на сумму 279,98 рублей, тогда как руководствуясь Дополнительным соглашением N 6/1 ответчик должен был выполнить работ на сумму 4 357 121,00 рублей. При этом Истцом была оплачена сумма в размере 7 685 199,78 рублей.

Все работы, предусмотренные Дополнительным имением N 6, с учетом Дополнительного соглашения N 6/1, Ответчик не выполнил, несмотря на то, что согласно условиям Договора, они должны быть выполнены не позднее 31.10.2018 г.

25.09.2018 г. стороны подписали Дополнительное соглашение N 7 к Договору генерального подряда (далее по тексту - Дополнительное соглашение N 7), согласно которому оны, утвердили состав и объём дополнительных строительно-монтажных работ на Объекте в объемах в соответствии с согласованной сторонами смете (приложение N 1 к настоящему дополнительному соглашению N7).

В соответствии с п. 2 Дополнительного соглашения N 7, стоимость указанных дополнительных работ (цена работ), определяется на основании сметы, согласованной сторонами (Приложение N 2 к настоящему Дополнительному соглашению N 7) и составляет 1 517 784,00 рублей.

Согласно п. 3 Дополнительного соглашения N 7, Ответчику выплачивается аванс в размере 1 366 005,60 рублей.

В силу п. 4 Дополнительного соглашения N 7, срок выполнения работ по настоящему соглашению составляет 14 (Четырнадцать) рабочих дней с даты оплаты аванса указанного в п. 3 настоящего Дополнительного соглашения N 7.

22.10.2018 г. между сторонами было подписано Дополнительное 1 N 7/1 (далее по тексту - Дополнительное соглашение N 7/1) к Договору генерального подряда, которым были внесены изменения в Дополнительное соглашение N 7 от г.

Согласно Дополнительного соглашения N 7/1, стоимость дополнительных работ л-), определяется на основании сметы, согласованной сторонами (Приложение N1 к Дополнительному соглашению N7/1) и составляет 1 386 204,00 рублей, а срок для всех работ в соответствии с настоящим Дополнительным соглашением N6/1 л- 28 (Двадцать восемь) рабочих дней с даты оплаты аванса, указанного в п. 3 тельного соглашения N 7 от 25.09.2018 г.

В рамках Дополнительного соглашения N 7 03.10.2018 г. Истцом N 2 был перечислен размере 1 366 005,60 рублей, что подтверждается платежным поручением N 17 от 03.10.2018 г.

Согласно предоставленным Ответчиком КС-2 и КС-3 на 25.10.2018 г. им были выполнены на сумму 50 436,00 рублей, с учетом НДС.

25.12.2018 г. Сторонами Договора генерального подряда были подписаны КС-2 и согласно которым Ответчиком были выполнены работы на сумму 63 567,00 рублей.

Всего в рамках Дополнительного соглашения N 7 было выполнено работ на сумму 114 003 рублей, тогда как по Дополнительному соглашению N 7/1 Ответчик должен выполнить работ на сумму 1 386 204,00 рублей. При этом Истцом 2 была оплачена сумма в размере 1 366 005,60 рублей.

Все работы, предусмотренные Дополнительным соглашением N 7, с учетом Дополнительного соглашения N 7/1, Ответчик не выполнил, несмотря на то, что согласно условиям Договора, они должны были быть выполнены не позднее 12.11.2018 г.

01.10,2018 г. стороны подписали Дополнительное соглашение N 8 к Договору генерального подряда (далее по тексту - Дополнительное соглашение N 8), согласно которому стороны, утвердили состав и объём дополнительных строительно-монтажных работ на Объекте в объемах в соответствии с согласованной сторонами смете (Приложение N 1 к настоящему дополнительному соглашению N 8).

В соответствии с п. 2 Дополнительного соглашения N 8, стоимость указанных дополнительных работ (цена работ), определяется на основании сметы, согласованной сторонами (Приложение N 2 к настоящему Дополнительному соглашению N 8) и составляет 35 900,00 рублей.

Согласно п. 3 Дополнительного соглашения N 8, Ответчику выплачивается аванс в размере 629 950,00 рублей.

В силу п. 4 Дополнительного соглашения N 8, срок выполнения работ по настоящему дополнительному соглашению составляет 14 (Четырнадцать) рабочих дней с даты оплаты аванса, указанного в п. 3 настоящего Дополнительного соглашения N 8.

В рамках Дополнительного соглашения N 8 Истцом N 2 03.10.2018 г. был перечислен аванс в размере 629 950,00 рублей (платежное поручение N 19 от 03.10.2018 г.). Таким образом, работы должны были быть выполнены не позднее 29.10.2018 г.

Однако, все работы, предусмотренные Дополнительным соглашением N 8, не выполнены.

Так, 25.12.2018 г. Ответчиком были предоставлены КС-2 и КС-3, согласно которым им на 25.12.2018 г. были выполнены работы на сумму 436 050,00 рублей, с учетом НДС.

12.10.2018 г. стороны подписали Дополнительное соглашение N 9 к Договору генерального подряда (далее по тексту - Дополнительное соглашение N 9), согласно которому утвердили состав и объём дополнительных строительно-монтажных работ на объекте в объемах в соответствии с согласованной сторонами смете (Приложение N 1 к настоящему у соглашению N9).

В соответствии с п. 2 Дополнительного соглашения N 9, стоимость указанных работ (цена работ), определяется на основании сметы, согласованной в приложение N 2 к настоящему Дополнительному соглашению N 9 и составляет 1 912 303,23 руб.

Согласно п. 3 Дополнительного соглашения N 9, Ответчику выплачивается аванс в размере 1 010 590 руб.

В силу п.4 Дополнительного соглашения N 9, срок выполнения работ по настоящему соглашению составляет 10 (Десять) рабочих дней с даты оплаты аванса, указанного в п.3 настоящего Дополнительного соглашения N 9.

В рамках Дополнительного соглашения N 9, 30.10.2018 г. Истцом N 2 был перечислен аванс в размере 1 010 590,00 рублей (платежное поручение N 32 от 30.10.2018 г.). Таким образом работы должны были быть выполнены не позднее 13.11.2018 г.

Однако все работы, предусмотренные Дополнительным N 9, не выполнены.

31.10.2018 г. Ответчиком были предоставлены КС-2 и КС-3, согласно которым им были выполнены работы на сумму 313 814,15 рублей, с учетом НДС. При этом, согласно справке N 1 от 31.10.2018 г., Заказчику, с учетом авансового платежа, предлагалось оплатить сумму в размере 116 592,18 рублей. Данная сумма была оплачена Истцом 2, что подтверждается платежным поручением N 48 от 21.11.2018 г.

25.12.2018 г. Сторонами Договора генерального подряда были подписаны КС-2 и КС-3 согласно которым Ответчиком были выполнены работы на сумму 465 638,50 рублей.

Всего в рамках Дополнительного соглашения N 9 было выполнено работ на сумму рублей, тогда как в соответствии с Дополнительным соглашением Ответчик л выполнить работ на сумму 1 912 303,23 рублей. При этом Истцом N 2 была :сумма в размере 1 127 182,18 рублей.

12.03.2019 г. стороны подписали Дополнительное соглашение N 11 к Договору эго подряда (далее по тексту - Дополнительное соглашение N 11), согласно которому твердили состав и объём дополнительных строительно-монтажных работ на Объекте I в соответствии с согласованной сторонами смете (Приложение N 1 к настоящему дополнительному соглашению N 11).

В соответствии с п. 2 Дополнительного соглашения N 11, стоимость указанных дополнительных работ (цена работ), определяется на основании сметы, согласованной (Приложение N 2 к настоящему Дополнительному соглашению N 11) и составляет 363 144,95 рублей.

Согласно п. 3 Дополнительного соглашения N 11, Ответчику выплачивается аванс в 254 201,47 рублей, до начала работ.

В силу п. 4 Дополнительного соглашения N 11, срок выполнения работ по настоящему соглашению составляет 10 (Десять) рабочих дней с даты оплаты аванса, по п. 3 настоящего Дополнительного соглашения N11.

В рамках Дополнительного соглашения N 11 Истцом N 2 15.03.2019 г. был перечислен аванс размере 254 201,47 рублей (платежное поручение N 26 от 15.03.2019 г.). Таким образом, работы должны были быть выполнены не позднее 29.03.2019 г.

Однако, работы, предусмотренные Дополнительным соглашением N 11, не выполнены. При этом, их выполнение не начиналось.

Таким образом, ответчик должен был выполнить работы на сумму 29 254 663,39 рублей не позднее марта 2019 г.

Ответчиком было фактически выполнено работ на сумму в размере 20 706 931,34 рублей, при этом Истцами оплачена сумма в размере 27 418 521,53 рублей. Следовательно, в настоящее время сумма, оплаченная Истцами, за не выполненные работы составляет 6 711 590,50 рублей.

При этом задолженность Ответчика перед Истцом N 1 составляет 421 129,41 рублей;

Задолженность Ответчика перед Истцом N 2 составляет 6 290 461,09 рублей.

В соответствии с п. 10.1. Договора генерального подряда Заказчик вправе расторгнуть договор в одностороннем порядке в следующих случаях:

задержка Генеральным подрядчиком начала исполнения своих обязательств по Договору более чем на 15 (пятнадцать) дней по причинам, не зависящим от Заказчика;

систематического нарушения Генеральным подрядчиком сроков выполнения этапов работ, влекущее увеличение срока окончания строительства более чем на 20 дней;

неисполнение Генеральным подрядчиком требований по качеству работ, если исправление некачественно выполненных работ влечет увеличение сроков окончания строительства более чем на 20 дней.

В связи с допущенной Ответчиком просрочкой выполнения обязательств по договору генерального подряда Истец1 направил 15.07.2019 в адрес Ответчика уведомление о расторжении договора генерального подряда, N 15/07/2019-юо.

Ответчик уведомление оставил без ответа, доказательств надлежащего исполнения по договору не представил, денежные средства в заявленном размере не возвратил.

Истец 1 проинформировал Истца 2 о расторжении договора в одностороннем порядке.

Истец2 направил 16.07.2019 в адрес ответчика требование исх. N 16/07/2019-юо, в котором предложил Ответчику возвратить ему выплаченную в рамках Договора генерального подряда и Дополнительных соглашений сумму переплаты в размере 6 290 461 руб. 09 коп.

Названные выше требования истцов, ответчик добровольно не исполнил, в связи с этим истцы обратились в суд с настоящими исковыми требованиями.

Вопреки доводам апелляционной жалобы, суд первой инстанции, исследовав имеющие значение для дела обстоятельства, полно, детально, подробно, достоверно описав представленные в материалы дела доказательства, верно оценил в порядке ст.71 АПК РФ имеющиеся в деле доказательства, правильно применив нормы материального, процессуального права сделал выводы, соответствующие обстоятельствам дела, принял по делу правомерный и обоснованный судебный акт, досконально описав необходимые обстоятельства дела, согласно которым сделал правильные выводы.

В силу ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом (ст.310 ГК РФ).

В соответствии с п.1 ст.702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно ч.1 ст. 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

В силу п.2 ст.715 ГК РФ если субподрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

В соответствии с абз.2 п.4 ст.453 ГК РФ, в случае, когда до расторжения или изменения договора одна из сторон, получив от другой стороны исполнение обязательства по договору, не исполнила свое обязательство либо предоставила другой стороне неравноценное исполнение, к отношениям сторон применяются правила об обязательствах вследствие неосновательного обогащения гл.60 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором либо не вытекает из существа обязательства.

Правила гл.60 ГК РФ о неосновательном обогащении применяются в случае отсутствия между сторонами заключенного договора (договорных отношений), независимо от того, явилось ли неосновательное обогащение результатом поведения приобретателя имущества, самого потерпевшего, третьих лиц или произошло помимо их воли.

По смыслу указанной нормы права, обязательства из неосновательного обогащения возникают при наличии совокупности условий: имело место приобретение или сбережение имущества; приобретение или сбережение произведено за счет другого лица (потерпевшего); приобретение или сбережение имущества произошло в отсутствие сделки или иных оснований.

В соответствии со ст.1105 ГК РФ в случае невозможности возвратить в натуре неосновательно полученное или сбереженное имущество приобретатель должен возместить потерпевшему действительную стоимость этого имущества на момент его приобретения, а также убытки, вызванные последующим изменением стоимости имущества, если приобретатель не возместил его стоимость немедленно после того, как узнал о неосновательности обогащения.

Лицо, неосновательно временно пользовавшееся чужим имуществом без намерения его приобрести либо чужими услугами, должно возместить потерпевшему то, что оно сберегло вследствие такого пользования, по цене, существовавшей во время, когда закончилось пользование, и в том месте, где оно происходило.

Обращаясь в арбитражный суд с иском о взыскании неосновательного обогащения, истец в соответствии со ст.65 АПК РФ должен доказать то обстоятельство, что ответчик неосновательно обогатился за его счет.

Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения (п.1 ст.425 ГК РФ).

Пунктом 1 ст.450.1 ГК РФ предусмотрено, что договор прекращается с момента получения уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора).

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основании своих требований и возражений. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или не совершения ими процессуальных действий (ч.1 ст.65, ч.2 ст.9 АПК РФ).

Как усматривается из материалов дела и достоверно установлено судом первой инстанции истец в нарушении ст.65 АПК РФ, не представил доказательства подтверждающие выполнение работ предусмотренных договором до истечение срока их исполнения, и до получения уведомления о расторжении договора, на всю сумму перечисленного аванса, как и возврата части неотработанного аванса, после прекращения действия договора, в связи с чем на стороне ответчика, после получения обоснованной претензии с уведомлением о расторжения договора и требованием возврата аванса, образовалось неосновательное обогащение, в виде не возвращенного неотработанного аванса (6 711 590,50 рублей), который правомерно присужден к взысканию с ответчика в пользу истца2 (ст.ст. 15, 450-453, 702, 708, 715, 1102, 1103 ГК РФ).

Вместе с тем, в соответствии со ст. 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

В силу п. 7.2. Договора генерального подряда, за нарушение Ответчиком сроков выполнения Работ, указанных в п. 6.1 Договора, Истец 1 вправе выставить неустойку за каждый день просрочки в размере 50 000, рублей.

Согласно расчету истца1 неустойка за период с 21.08.2018 по 28.08.2018 составляет: 400.000,00 рублей.

Расчет неустойки, представленный истцом произведен правильно, выполнен методологически, арифметически верно, соответствует условиям договора, обстоятельствам дела, подтвержден материалами дела, в связи с этим требование о взыскании неустойки правомерно удовлетворено судом первой инстанции.

Относительно доводов Ответчика о том, что в материалах дела отсутствует договор инвестирования от 30.06.2017, то таковой подлежит отклонению, как противоречащий представленным в дело документам.

Касательно довода ответчика о том, что у ООО "ВПБ Строй" с ООО "МАХ "Атлант-М" не возникло никаких правовых отношений, и о том, что Ответчик не нарушал права Истца N 2, то таковой подлежит отклонению по следующим основаниям.

Ответчику, в период исполнения обязательств по договору было известно о заключенном между Истцами договоре инвестирования и никаких возражений по данному факту со стороны Ответчика за все время с момента заключения договора подряда не выражалось.

Так, как видно из самого договора генерального подряда N АМШ/ПДР/Д-001 от 23.07.2018 г. (Далее по тексту - Договор генерального подряда), от Заказчика (Истца N 1) действовало лицо, на основании доверенности от 09.01.2018 г. и договора инвестирования, заключенного между ЗАО "Инвестиции в новый век" и ООО "МАХ "Атлант-М" от 30.06.2017 г. При этом, Ответчику, в момент подписания договора подряда, от Истца N 1 на обозрение был предоставлен указанный выше договор инвестирования.

При этом, Ответчиком без каких-либо возражений принимались денежные средства от Истца N 2 в счет оплаты по договору генерального подряда, заключенного между Ответчиком и Истцом N 1.

Так, как видно из предоставляемых Ответчиком КС-2 и КС-3 в рамках договора генерального подряда и дополнительных соглашений к нему, в них, в качестве инвестора указан Ответчик N 2.

Помимо этого, о безоговорочном принятии Ответчиком всех платежей от Истца N 2 в рамках договора генерального подряда говорит и информация, указанная Ответчиком в КС-3. Так, в каждой, предоставленной Ответчиком КС-З имеется графа: "вычитается зачет аванса по договору". И всегда сумма по КС-3 уменьшалась на оплаченный аванс. А так как все авансовые платежи были оплачены Истцом N 2, следует вывод, что Ответчик принимал все оплаты, произведенные Истцом N 2 в рамках указанного выше договора генерального подряда.

Более того, как видно из платежных поручений N 250 от 10.10.2018 г., N 283 от 18.10.2018 г. N304 от 24.10.2018 г., Ответчик возвратил Истцу N 1 перечисленную им в рамках указанного договора денежную сумму (как авансовые платежи по дополнительным соглашениям N 4 и N 6 к Договору генерального подряда) в размере 9 950 000,00 рублей, с формулировкой: "возврат излишне перечисленных средств", после оплаты аналогичной суммы Истцом N 2.

Таким образом, все оплаты произведенные Истцом N 2 в рамках договора генерального подряда были приняты Ответчиком именно как платежи в рамках указанного договора.

Утверждения ответчика о том, что им в полном объеме выполнены работы по договору подряда, и результаты данных работ были направлены Истцу N 1, что подтверждается исходящим письмом N 90 от 04.09.2019 г., однако от приемки результатов выполненных работ уклонились.

Как упоминалось выше, в связи с допущенной Ответчиком просрочкой выполнения обязательств по договору генерального подряда Истец N 1 направил 15.07.2019 г. в адрес Ответчика уведомление N 15/07/2019-юо, в котором заявил о расторжении договора генерального подряда, в связи с неисполнением Ответчиком своих обязательств, просил Ответчика возвратить ему излишне перечисленную в рамках указанного договора генерального подряда денежную сумму в размере 421 129,41 (Четыреста двадцать одна тысяча сто двадцать девять, 41/100) рублей, возвратить Истцу N 2 излишне перечисленную в рамках указанного договора генерального подряда денежную сумму в размере 6 290 461,09 (Шесть миллионов двести девяносто тысяч четыреста шестьдесят один, 09/100) рублей, а также оплатить штраф, установленный Договором генерального подряда, в размере 16 450 000,00 (Шестнадцать миллионов четыреста пятьдесят тысяч, 00/100) рублей.

Ответчик уведомление оставил без ответа, доказательств надлежащего исполнения обязательств по договору не представил, денежные средства в заявленном размере не возвратил.

Кроме того, Истец N 1 проинформировал Истца N 2 о том, что в связи с тем, что Ответчиком не были выполнены принятые на себя по Договору генерального подряда обязательства и при этом, им была допущена значительная просрочка в исполнении Договора генерального подряда и Дополнительных соглашений к нему, Истец N 1 руководствуясь условиями Договора генерального подряда, а также ст. 715 ГК РФ, 15.07.2019 г. отказался от исполнения Договора генерального подряда в одностороннем порядке.

На основании полученной информации Истец N 2 16.07.2019 г. направил в адрес Ответчика требование исх. N 16/07/2019-юо, в котором предложил Ответчику возвратить ему перечисленные в рамках Договора генерального подряда и Дополнительных соглашений к нему суммы переплаты в размере 6 290 461,09 (Шесть миллионов двести девяносто тысяч четыреста шестьдесят один, 09/100) рублей.

Ответчик требование оставил без ответа, денежные средства в заявленном размере не возвратил.

письмо, о якобы выполненных им работах, было 04.09.2019 г. направлено в адрес Истца N 1, т.е. после получения от Истца N 1 уведомления о расторжении договора генерального подряда (22.07.2019 г.), от Истца N 2 требования о возврате денежных средств (22.07.2019 г.), от Истцов искового заявления (21.08.2019 г.) и после назначения Арбитражным судом г. Москвы настоящего дела к рассмотрению (19.08.2019 г.).

Таким образом, письмо о якобы выполненных работах было направлено Истцу N 1 после расторжения договора генерального подряда, и, при этом, каких-либо доказательств того, что данные работы фактически выполнены, Ответчик не представил.

При таких обстоятельствах принятое по настоящему делу судебное решение является законным, обоснованным и мотивированным.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта в порядке ч.4 ст.270 АПК РФ, не допущено.

Расходы по оплате госпошлины за подачу апелляционной жалобы распределяются согласно ст.110 АПК РФ.

Руководствуясь ст.ст. 176, 266, 268, 269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 10.01.2020 по делу N А40-213866/19 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.Я. Гончаров

Судьи

И.А. Титова О.Н. Семикина