Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 мая 2020 г. N 11АП-4952/20 по делу N А72-10847/2019

г. Самара

29 мая 2020 г.

Дело N А72-10847/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 26 мая 2020 года.

Полный текст постановления изготовлен 29 мая 2020 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Гольдштейна Д.К.,

судей Колодиной Т.И., Садило Г.М.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Якимовой И.В.,

без участия лиц, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда по адресу: г. Самара, ул. Аэродромная, д.11 "А", апелляционную жалобу ООО "ТОРГОВЫЙ ДОМ "ФОРСАЖ" на решение Арбитражного суда Ульяновской области от 17.02.2020

по заявлению Федеральной налоговой службы

по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО "ТОРГОВЫЙ ДОМ "ФОРСАЖ", ОГРН 1147329003370, ИНН 7329016328

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд Ульяновской области поступило заявление ФНС России о признании ООО "ТОРГОВЫЙ ДОМ "ФОРСАЖ" несостоятельным (банкротом), введении в отношении должника процедуры конкурсного производства по упрощенной процедуре отсутствующего должника, о включении требования ФНС России в реестр требований кредиторов должника с суммой требований в размере 727 147 руб. 82 коп.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 22.08.2019 возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве) должника.

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 17.02.2020 ООО "ТОРГОВЫЙ ДОМ "ФОРСАЖ" признано несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре банкротства отсутствующего должника, открыто конкурсное производство сроком на пять месяцев, конкурсным управляющим утвержден Шкурин Дмитрий Александрович.

ООО "ТОРГОВЫЙ ДОМ "ФОРСАЖ" обратилось в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой на решение Арбитражного суда Ульяновской области от 17.02.2020.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.03.2020 вышеуказанная апелляционная жалоба принята к производству, судебное разбирательство назначено на 30.04.2020. Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.04.2020 рассмотрение апелляционной жалобы отложено на 26.05.2020.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, о времени и месте судебного заседания размещена на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным статьей 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Заявитель по делу о банкротстве (ФНС РФ) возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в письменном отзыве.

Лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в том числе публично путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на официальных сайтах Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда и Верховного Суда Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, в связи с чем жалоба рассматривается в их отсутствие, в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268 АПК РФ правомерность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов содержащихся в судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд считает необходимым отменить обжалуемый судебный акт, исходя из следующего.

В силу статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим АПК РФ, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Доводы апелляционной жалобы должника сводятся к тому, что у должника отсутствует имущество, позволяющее покрыть расходы в рамках дела о банкротстве должника, а уполномоченным органом не представлено доказательств наличия денежных средств на финансирование процедуры должника.

Удовлетворяя заявление Федеральной налоговой службы о признании ООО "ТОРГОВЫЙ ДОМ "ФОРСАЖ" несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре банкротства отсутствующего должника, введении в отношении должника процедуры конкурсного производства по упрощенной процедуре отсутствующего должника, суд первой инстанции исходил из наличия у должника перед уполномоченным органом задолженности по обязательным платежам в размере 727 147 руб. 82 коп. и наличия у должника признаков отсутствующего должника (отсутствие в течение последних двенадцати месяцев операций по банковским счетам должника (последняя операция по расчетным счетам произведена 01.02.2019), непредставление бухгалтерской отчетности в налоговый орган (последняя бухгалтерская отчетность представлена - 23.01.2019 (за 2018), в настоящее время расчетные счета у должника отсутствуют.

В то же время, рассмотрев заявление Федеральной налоговой службы по существу, суд первой инстанции не учел следующее.

Согласно статье 2 Закона о банкротстве несостоятельность (банкротство) - признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

В силу пункта 1 статьи 53 Закона о банкротстве решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства должника, предусмотренных статьей 3 настоящего Закона, при отсутствии оснований для оставления заявления о признании должника банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу о банкротстве.

Признаками банкротства должника признается неисполнение должником - юридическим лицом соответствующих обязательств в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены (пункт 2 статьи 3 Закона о банкротстве).

В соответствии с абзацем 1 пункта 3 статьи 6 Закона о банкротстве для возбуждения производства по делу о банкротстве по заявлению конкурсного кредитора, а также по заявлению уполномоченного органа по денежным обязательствам принимаются во внимание требования, подтвержденные вступившим в законную силу решением суда, арбитражного суда, третейского суда.

В силу пункта 2 статьи 33 Закона о банкротстве заявление о признании должника банкротом принимается арбитражным судом, если требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее чем триста тысяч руб. и не исполнены в течения трех месяцев с даты, когда они должны быть исполнены.

В силу пункта 3 статьи 6 и абзаца третьего пункта 2 статьи 7 Закона о банкротстве в случаях, когда взыскание задолженности по обязательным платежам осуществляется в бесспорном порядке, право на обращение в суд с заявлением о признании должника банкротом возникает у уполномоченного органа по истечении 30 дней со дня принятия соответствующим органом решения о взыскании задолженности за счет денежных средств либо решения о взыскании задолженности за счет иного имущества должника, если в силу установленного порядка решение о взыскании за счет денежных средств не принимается.

Из материалов дела следует, что задолженность уполномоченного органа к должнику в размере 727 147 руб. 82 коп. подтверждена справкой о состоянии расчетов по налогам сборам, страховым взносам, пеням, штрафам, процентам организации и индивидуальных предпринимателей; решениями о привлечении к ответственности за совершении налогового правонарушения; требованиями об уплате налога, сбора, страховых взносов, пени, штрафа, процентов (для организаций, индивидуальных предпринимателей), решениями о взыскании налога, сбора, страховых взносов, пени, штрафа, процентов за счет денежных средств налогоплательщика; постановлением о взыскании налога, сбора, страховых взносов, пени, штрафа, процентов за счет имущества налогоплательщика, решением о взыскании налога, сбора, страховых взносов, пени, штрафа, процентов за счет имущества налогоплательщика.

Доказательства оплаты указанной задолженности должником в суд первой инстанции представлены не были.

В то же время, в соответствии с пунктом 1 статьи 227 Закона о банкротстве в случаях, если руководитель должника - юридического лица, фактически прекратившего свою деятельность, отсутствует или установить место его нахождения не представляется возможным, заявление о признании отсутствующего должника банкротом может быть подано конкурсным кредитором, уполномоченным органом независимо от размера кредиторской задолженности.

Обращаясь в Арбитражный суд Ульяновской области уполномоченный орган просил признать ООО "ТОРГОВЫЙ ДОМ "ФОРСАЖ" несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре банкротства отсутствующего должника (§ 2 главы XI Закона о банкротстве).

Банкротство отсутствующего должника осуществляется в соответствии с особенностями, установленными параграфом 2 главы XI Закона о банкротстве.

Статьей 230 Закона о банкротстве установлено, что положения, предусмотренные параграфом 2 главы XI, применяются также в случае, если имущество должника - юридического лица заведомо не позволяет покрыть судебные расходы в связи с делом о банкротстве или если в течение последних двенадцати месяцев до даты подачи заявления о признании должника банкротом не проводились операции по банковским счетам должника, а также при наличии иных признаков, свидетельствующих об отсутствии предпринимательской или иной деятельности должника.

ФНС России указано на то, что должник обладает признаками отсутствующего должника: последняя операция по расчетным счетам произведена 01.02.2019, последняя бухгалтерская отчетность представлена - 23.01.2019 (за 2018), обстоятельства фактического прекращения деятельности в ходе судебного производства по существу не оспаривались и самим должником, однако также указывалось на отсутствие у должника достаточного имущества для финансирования процедуры.

В соответствии с пунктом 2 статьи 227 Закона о банкротстве заявление о признании отсутствующего должника банкротом подается уполномоченным органом только при наличии средств, необходимых для финансирования процедур, применяемых в деле о банкротстве. Порядок и условия финансирования процедур, применяемых в деле о банкротстве к отсутствующему должнику, в том числе размер вознаграждения конкурсного управляющего, устанавливаются Правительством Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 16 постановления Пленума ВАС РФ от 17.12.2009 N 91 "О порядке погашения расходов по делу о банкротстве" в случае установления в ходе рассмотрения дела о банкротстве (кроме банкротства отсутствующего должника), в том числе в судебном заседании по проверке обоснованности заявления о признании должника банкротом, признаков отсутствующего должника (кроме предусмотренных статьей 230 Закона о банкротстве) судьей по ходатайству заявителя - конкурсного кредитора (иного участвующего в деле лица, согласного финансировать расходы по делу о банкротстве, кроме уполномоченного органа) или с его согласия на основании пункта 3 статьи 227 Закона о банкротстве применяется процедура банкротства отсутствующего должника в порядке, предусмотренном параграфом 2 главы XI Закона о банкротстве.

Согласно подпункту а) пункта 2 постановления Правительства Российской Федерации от 21.10.2004 N 573 "О порядке и условиях финансирования процедур банкротства отсутствующих должников" установлено, что финансирование процедуры банкротства отсутствующего должника, проводимой по заявлению федерального органа исполнительной власти, уполномоченного в соответствии с Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)" Правительством Российской Федерации представлять в делах о банкротстве и в процедурах банкротства требования об уплате обязательных платежей и требования Российской Федерации по денежным обязательствам (далее - уполномоченный орган), осуществляется в соответствии со сметой расходов уполномоченного органа за счет средств, выделенных ему из федерального бюджета.

Уполномоченный орган в своем заявлении указал, что по данным бухгалтерского баланса за 2018 год у должника имеются следующие активы: запасы - 38 000 руб., дебиторская задолженность 179 000 руб., денежные средства - 48 000 руб. Также в балансе отражены сведения о кредиторской задолженности в размере 2 980 000 руб. По мнению налогового органа финансирование процедуры возможно за счет средств от взыскания дебиторской задолженности. Из заявления ФНС РФ следует, что иного имущества (недвижимого имущества, транспортных средств) у должника не выявлено.

В то же время конкретные доказательства наличия востребуемой дебиторской задолженности, ее размера, реальности к взысканию, в материалах дела отсутствуют. Перечисление ФНС РФ контрагентов должника в соответствии с декларациями по НДС за 1, 3, 4 кварталы 2018 года, само по себе не свидетельствует о наличии у перечисленных уполномоченным органом лиц неисполненных обязательств перед должником.

Согласно объяснениям письменным должника (л.д.5 т.2) перечисленные выше активы фактически отсутствуют: запасы на сумму 38 000 руб. реализованы в январе 2019 года, денежные средства в сумме 48 000 руб. израсходованы на погашение обязательств должника, из дебиторской задолженности на сумму 179 000 руб., часть (93 000 руб.) погашена контрагентами должника в январе 2019 года, денежные средства израсходованы, а оставшаяся часть (86 000 руб.) представляет собой задолженность бюджета вследствие подачи должником некорректной декларации по налогу на прибыль, при этом также указано, что в дальнейшем сдана в налоговый орган уточненная декларация.

Данные объяснения должника кем-либо не опровергнуты. В материалы дела должником представлены доказательства (акты сверок с ООО "ГрузДеталь и ООО "Рекардо" за 9 мес. 2019 г., выписка с банковского счета должника о движении средств, декларация по налогу на прибыль за 2018 год) отсутствия имущества, денежных средств и дебиторской задолженности, на наличие которой ссылается заявитель как возможный источник финансирования процедур в деле о банкротстве.

При этом как указано выше, по балансу 2018 года за должником числится кредиторская задолженность в размере около 3 млн. руб.

Согласно правовой позиции Верховного суда РФ, приведенной в Обзоре судебной практики Верховного Суда РФ N 1(2019) (ответ на вопрос 1) при рассмотрении вопроса о возможности принятия к производству заявления уполномоченного органа о признании организации банкротом, в том числе обладающей признаками недействующего юридического лица (п. 1 ст. 21.1 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"), отсутствующего должника (п. 1 ст. 227, ст. 230 Федерального закона от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве)), судам следует учитывать сохраняющие силу разъяснения, содержащиеся в п. 13 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17 декабря 2009 г. N 91 "О порядке погашения расходов по делу о банкротстве" (далее - постановление N 91). В случае когда к заявлению уполномоченного органа о признании организации банкротом не приложены доказательства, подтверждающие наличие у нее имущества, за счет которого могут быть покрыты расходы по делу о банкротстве, или вероятность обнаружения такого имущества, заявление на основании ст. 44 Закона о банкротстве подлежит оставлению без движения с последующим возвращением (при непредставлении соответствующих доказательств в установленный судом срок).

В качестве документов, свидетельствующих об отсутствии средств, достаточных для возмещения расходов на проведение процедур банкротства, судами, в частности, могут приниматься во внимание: акты судебного пристава-исполнителя о невозможности взыскания по основаниям, предусмотренным п. п. 3 и 4 ч. 1 ст. 46 Федерального закона от 2 октября 2007 г. N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве"; справки налогового органа об отсутствии у него сведений об имуществе должника, полученных в порядке межведомственного информационного взаимодействия в соответствии со ст. 85 Налогового кодекса Российской Федерации от органов, осуществляющих государственный кадастровый учет и государственную регистрацию прав на недвижимое имущество, органов, осуществляющих регистрацию транспортных средств, и т.п.; выписки по операциям на счетах, по вкладам (депозитам) организаций в банках, справки о переводах электронных денежных средств, указывающие на отсутствие остатка по счетам и несовершение по ним операций в течение длительного времени; сведения о непредставлении организацией бухгалтерской и (или) налоговой отчетности.

В ситуации, когда названные документы об отсутствии у должника имущества или их часть имеются в поступивших в суд материалах и уполномоченным органом не представлены какие-либо иные доказательства, обосновывающие обратное, в том числе возможность фактического поступления в конкурсную массу денежных средств вследствие привлечения контролирующих лиц к ответственности, суд выносит определение о возвращении заявления о признании должника банкротом, указав в мотивировочной части обстоятельство, послужившее основанием для возвращения, - отсутствие средств, достаточных для возмещения судебных расходов на проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве. Если указанное обстоятельство обнаружится после принятия к производству заявления уполномоченного органа о признании должника банкротом, суд выносит определение о прекращении производства по делу на основании абзаца восьмого п. 1 ст. 57 Закона о банкротстве (с учетом разъяснений, приведенных в п. 14 постановления N 91), указав в мотивировочной части на отсутствие средств, достаточных для возмещения судебных расходов на проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве.

Из информации ФССП России, имеющейся на официальном сайте в сети Интернет (http://fssprus.ru/) следует, что все возбуждавшиеся в отношении должника исполнительные производства окончены судебным приставом-исполнителем со ссылкой на положения п. 4 ч. 1 ст. 46 Федерального закона от 02.10.2007 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве", т.е. в связи с отсутствием у должника имущества, на которое может быть обращено взыскание.

В соответствии с пунктом 1 статьи 59 Закона о банкротстве в случае, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом или соглашением с кредиторами, все судебные расходы, в том числе расходы на уплату государственной пошлины, которая была отсрочена или рассрочена, расходы на включение сведений, предусмотренных настоящим Федеральным законом, в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве и опубликование таких сведений в порядке, установленном статьей 28 настоящего Федерального закона, и расходы на выплату вознаграждения арбитражным управляющим в деле о банкротстве и оплату услуг лиц, привлекаемых арбитражными управляющими для обеспечения исполнения своей деятельности, относятся на имущество должника и возмещаются за счет этого имущества вне очереди.

В то же время согласно пункту 3 статьи 59 Закона о банкротстве в случае отсутствия у должника средств, достаточных для погашения расходов, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, заявитель обязан погасить указанные расходы в части, не погашенной за счет имущества должника, за исключением расходов на выплату суммы процентов по вознаграждению арбитражного управляющего.

Доказательства вероятности обнаружения достаточного имущества для покрытия судебных расходов на проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе на выплату вознаграждения арбитражному управляющему, не представлены.

Доказательства, обосновывающие вероятность поступления в конкурсную массу имущества вследствие оспаривания сделок должника, привлечения к ответственности лиц, несущих субсидиарную ответственность по обязательствам должника, отсутствуют. Какие-либо доказательства совершения таких сделок, наличия оснований и реальной возможности привлечения руководителя должника к субсидиарной ответственности, вопреки требованиям пункта 13 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.12.2009 N 91 "О порядке погашения расходов по делу о банкротстве" в материалы дела также не представлены.

При этом в силу пункта 3 статьи 228 Закона о банкротстве обнаружение имущества отсутствующего должника влечет прекращение упрощенной процедуры банкротства и переход к общим процедурам банкротства, предусмотренным указанным Законом, что также влечет установление соответствующего уровня судебных расходов по делу о банкротстве.

Таким образом, инициирование и проведение в отношении ООО "ТОРГОВЫЙ ДОМ "ФОРСАЖ" процедуры банкротства повлечет нерациональное расходование средств бюджета с целью установления формального факта признания безнадежными к взысканию недоимки и задолженности по налоговым санкциям. Кроме того, введение процедуры банкротства должника при финансировании за счет средств бюджета, но в отсутствие реальной возможности погашения задолженности по обязательным платежам, не отвечает задачам и смыслу производства по делу о банкротстве должника.

В силу положений абзаца 8 части 1 статьи 57 Закона о банкротстве арбитражный суд прекращает производство по делу о банкротстве в случае отсутствия средств, достаточных для возмещения судебных расходов на проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему.

Согласно пункту 28 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 60 "О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" предусмотренное абзацем восьмым пункта 1 статьи 57 Закона о банкротстве основание для прекращения производства по делу о банкротстве (отсутствие средств, достаточных для возмещения судебных расходов на проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему) может быть применено судом по своей инициативе.

Оценка требований и возражений сторон осуществляется судом с учетом положений статей 9 и 65 АПК РФ о бремени доказывания, исходя из принципа состязательности, согласно которому риск наступления последствий несовершения соответствующих процессуальных действий несут лица, участвующие в деле.

Принимая во внимание непредоставление доказательств наличия у должника имущества и денежных средств, позволяющих покрыть судебные расходы по делу о банкротстве, и отсутствие письменного согласия лиц, участвующих в деле о банкротстве, на финансирование дальнейших расходов по делу о банкротстве, на основании абзаца восьмого пункта 1 статьи 57 Закона о банкротстве следует прекратить производство по делу о несостоятельности (банкротстве).

С учетом вышеизложенного, решение Арбитражного суда Ульяновской области от 17.02.2020 по делу N А72-10847/2019 следует отменить, производство по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО "ТОРГОВЫЙ ДОМ "ФОРСАЖ" прекратить.

Руководствуясь статьями 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

1. Решение Арбитражного суда Ульяновской области от 17.02.2020 по делу N А72-10847/2019 отменить, прекратить производство по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО "ТОРГОВЫЙ ДОМ "ФОРСАЖ".

2. Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня его вынесения, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Д.К. Гольдштейн

Судьи

Т.И. Колодина Г.М. Садило