Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 11 июня 2020 г. N 09АП-16328/20 по делу N А40-204183/2019

г. Москва

11 июня 2020 г.

Дело N А40-204183/19

Резолютивная часть постановления объявлена 10 июня 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 11 июня 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.Р. Валиева,

судей Е.А. Птанской, А.И. Трубицына,

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.М. Кулиш,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Ковша Артёма Михайловича на решение Арбитражного суда г. Москвы от 06 марта 2020 года по делу N А40-204183/19, принятое судьёй Киселевой Е.Н., по иску Ассоциации торговых компаний "ТОГАС" к Ковш А.М., ООО "Алтер-Вест", АО "Региональный сетевой информационный центр", Федоровой О. В. о защите исключительных прав

при участии в судебном заседании представителей:

от истца: Жосан С.А. по доверенности от 27.03.2020 г.

от ответчиков: представители не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

Ассоциация торговых компаний "ТОГАС" обратилась в суд с исковым заявлением к Акционерному обществу "Региональный сетевой информационный центр", Ковшу Артему Михайловичу, Обществу с ограниченной ответственностью "Алтер-Вест" об обязании АО "Региональный сетевой информационный центр" пресечь действия незаконного использования товарных знаков N 493872(дата приоритета 31.07.2012, в срок действия до 31.07.2022) и N 521008 (дата приоритета 21.06.2013, срок действия до 21.06.2023) в доменном имени togas.moscow путем прекращения делегирования указанного доменного имени, обязании АО "Региональный сетевой информационный центр" раскрыть информацию об администраторе (владельце) доменного имени togas.moscow, включая: имя, фамилию, отчество, е-mail, адрес регистрации, паспортные данные, взыскании компенсации за нарушение интеллектуальных прав в размере 20 000 руб., обязании Ковш А.М. незаконного использования товарных знаков N 493872(дата приоритета 31.07.2012, в срок действия до 31.07.2022) и N 521008 (дата приоритета 21.06.2013, срок действия до 21.06.2023) в доменном имени, товарных знаков N 493872 (дата приоритета 31.07.2012, в срок действия до 31.07.2022) и N 443539 (дата приоритета 03.06.2010, в срок действия до 03.06.2010), N 521007 (дата приоритета 21.06.2013, в срок действия до 21.06.2023), N 521008 (дата приоритета 21.06.2013, в срок действия до 21.06.2023), изображения которых без разрешения истца на размещение на странице сайта www. togas.moscow в сети Интернет, взыскании компенсации за незаконного использования товарных знаков N 493872 (дата приоритета 31.07.2012, в срок действия до 31.07.2022) и N 521008 (дата приоритета 21.06.2013, срок действия до 21.06.2023) в доменном имени, товарных знаков N 493872 (дата приоритета 31.07.2012, в срок действия до 31.07.2022) и N 443539 (дата приоритета 03.06.2010, в срок действия до 03.06.2010), N 521007 (дата приоритета 21.06.2013, в срок действия до 21.06.2023), N 521008 (дата приоритета 21.06.2013, в срок действия до 21.06.2023), изображения которых без разрешения истца на размещение на странице сайта www. togas.moscow в сети Интернет в размере 200 000 руб., компенсации за нарушение интеллектуальных прав в размере 200 000 руб.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 06 марта 2020 года принят отказ Ассоциации торговых компаний "ТОГАС" (ОГРН: 1047796690974, ИНН: 7725519413) от исковых требований к Федоровой Ольге Владимировне, производство по делу N А40-204183/19-5-1718 в указанной части прекращено.

Взыскано с Ковша Артема Михайловича в пользу Ассоциации торговых компаний "ТОГАС" (ОГРН: 1047796690974, ИНН: 7725519413) компенсацию 50 000 (пятьдесят тысяч) руб. 00 коп., а также 1 750 (одна тысяча семьсот пятьдесят) руб. 00 коп. расходов по оплате госпошлины, в остальной части иска отказано.

Не согласившись с принятым судом первой инстанции решением, ответчик Ковш А.М. обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просил решение суда первой инстанции отменить.

Ответчики, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку представителей в судебное заседание не обеспечили, в связи с чем, апелляционная жалоба рассмотрена в их отсутствие.

Заявитель апелляционной жалобы не согласен с решением суда первой инстанции.

Истец возражал против доводов апелляционной жалобы, считает решение суда законным и обоснованным, представил отзыв.

Исследовав представленные в материалы дела документы в их совокупности, с учетом положений ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проверив выводы суда первой инстанции, апелляционным судом не усматривается правовых оснований для отмены решения суда первой инстанции.

При этом апелляционный суд исходит из следующего.

В обоснование исковых требований истец указал, что Ассоциация торговых компаний "ТОГАС" (АТК "ТОГАС", истец) является правообладателем следующих товарных знаков:

- словесного товарного знака TOGAS, зарегистрированного 13.08.2013 на территории РФ по свидетельству N 493872 (дата приоритета 31.07.2012, срок действия до 31.07.2022), зарегистрированный в отношении товаров 24 класса (текстиль) и услуг 35 классов МКТУ (далее товарный знак N 493872);

- словесного товарного знака ТОГАС, зарегистрированного 29.08.2011 на территории РФ по свидетельству N 443539 (дата приоритета 03.06.2010, срок действия до 03.06.2010), зарегистрированный в отношении товаров 24 класса (текстиль) и услуг 35 классов МКТУ (далее товарный знак N 443539);

- словесного товарного знака ТОГАС, зарегистрированного 22.08.2014 на территории РФ по свидетельству N 521007 (дата приоритета 21.06.2013, срок действия до 21.06.2023), зарегистрированный в отношении товаров 20 класса (постельные принадлежности) (далее товарный знак N 521007);

- словесного товарного знака TOGAS, зарегистрированного 22.08.2014 на территории РФ по свидетельству N 521008 (дата приоритета 21.06.2013, срок действия до 21.06.2023), зарегистрированный в отношении товаров 03, 04, 08, 11, 20 (постельные

принадлежности), 21, 27 классов МКТУ (далее товарный знак N 521008); комбинированного товарного знака TOGAS, зарегистрированного 04.09.2013 на территории РФ по свидетельству N 495633 (дата приоритета 31.08.2012, срок действия до 31.08.2022), зарегистрированный в отношении товаров 24 класса (текстиль) и услуг 35 классов МКТУ (далее товарный знак N 495633).

- комбинированного товарного знака TOGAS, зарегистрированного 04.09.2013 на территории РФ по свидетельству N 495632 (дата приоритета 31.08.2012, срок действия до 31.08.2022), зарегистрированный в отношении товаров 24 класса (текстиль) и услуг 35 классов МКТУ (далее товарный знак N 495632);

- комбинированного товарного знака TOGAS, зарегистрированного 04.09.2013 на территории РФ по свидетельству N 495634 (дата приоритета 31.08.2012, срок действия до 31.08.2022), зарегистрированный в отношении товаров 24 класса (текстиль) и услуг 35 классов МКТУ (далее товарный знак N 495634);

- комбинированного товарного знака TOGAS, зарегистрированного 04.09.2013 на территории РФ по свидетельству N 495631 (дата приоритета 31.08.2012, срок действия до 31.08.2022), зарегистрированный в отношении товаров 24 класса текстиль) и услуг 35 классов МКТУ (далее товарный знак N 495631).

Как указывает истец, 24 апреля 2019 г. по запросу "тогас" в поисковой системе Google и Яндекс, истцом был обнаружен ресурс http://www.togas.moscow, который содержит изображения товарных знаков, а кроме того дублирует часть фотографических произведений с интернет-сайта, расположенного по адресу: http://www.togas.com, принадлежащего одному из членов АТК "ТОГАС".

- использование товарных знаков N 493872 и N 521008 в доменном имени без согласия истца;

- размещение изображений товарных знаков N 493872, N 495632, N 443539, N 521007, N 521008 на страницах сайта www.togas.moscow без согласия истца;

- размещение фотографических произведений без согласия правообладателя.

По состоянию на 24.04.2019 г. администратором домена togas.moscow, согласно сетевому протоколу "Whois" значился Kovsh Artem М (Domain Name: TOGAS.MOSCOW; Registrant Name: Kovsh Artem M; Registrant Organization: Kovsh Artem M; Registrant Street: ul. 3 pochtovoe otdelenie, d.; Registrant Street: kv. 10; Registrant City: Luberci; Registrant State/Province: Luberci; Registrant Postal Code: 140003; Registrant Country: RU; Registrant Phone: +7.4994080531; Registrant Fax: +7.4994080531; Registrant Email: artekovsh(aiyandex.ru).

Данное обстоятельство также подтверждается сведениями АО "РСИЦ", представленными в материалы дела.

В рамках досудебного урегулирования спора 25.04.2019 г. истец в адрес ответчика по средством электронного письма направил требование о прекращении неавторизованного использования объектов интеллектуальной собственности правообладателя, в т.ч. прекратить использование товарных знаков в доменном имени, в URL страниц сайта и в других способах адресации; для индивидуализации предлагаемой к продаже или иным образом вводимой в гражданский оборот продукции; во всех видах рекламы; прекратить использование охраняемых авторским правом материалов Правообладателя, а равным образом удалить дублирование контента на доменном имени togas.moscow.

Ответчиком в адрес истца был направлен ответ, в котором он использование товарных знаков не оспорил. Однако требования не удовлетворил.

30.04.2019 г. в адрес ответчика была отправлена претензия за N 19 от 25.04.2019 г. заказным письмом с уведомлением о вручении и с описью о вложении, которое ответчиком не получено. Срок хранения истек 07 июня 2019 года.

03 мая 2019 г. истцом в адрес ответчика была направлена повторная претензия в порядке досудебного урегулирования спора посредством электронного письма на адрес электронной почты: arte-mkovsh@yandex.ru.

Письмом исх. N 20 от 05.05.2019 истец также обратился к ответчику с требованием о прекращении в срок до 13.05.2019 г. незаконного использования объектов интеллектуальной собственности, в том числе, но не ограничиваясь, по свидетельству N495632 (дата приоритета 31.08.2012. срок действия до 31.08.2022). Письмо на бумажном носителе не было получено. Срок хранения истек 17 июля 2019 года.

Согласно материалам дела администратором домена второго уровня togas.moscow с 29.04.2019 г. являлась Федорова Ольга Владимировна, а по состоянию на 20.01.2020 г. администратором является Togas Konstantinos с согласия АТК "ТОГАС".

На основании изложенного, истец обратился в суд с настоящим иском о взыскании компенсации за незаконное использование товарных знаков.

Согласно протоколу осмотра 77 АГ 1440316 от 30.07.2019 г., проведенного нотариусом города Москвы Лексаковой Екатериной Олеговной, архивные копии страниц сайта www.togas.moscow за 01.02.2017 г., 01.12.2018 г. и 20.03.2019 г. содержат обозначения ТОГАС, а также фразы "togas постельное белье официальный сайт-партнер" и "TOGAS ПОСТЕЛЬНОЕ БЕЛЬЕ", что также подтверждается скриншотами страниц сайта.

Как указано выше, администратором доменного имени togas.moscow до 29.04.2019 г. является Ковш А.М.

Согласно пункту 1.1. Правил регистрации доменных имен в доменах.RU и.РФ под администратором доменного имени понимается физическое или юридическое лицо, на которое доменное имя зарегистрировано. Администратор доменного имени обеспечивает адресацию в сети Интернет к сайту по конкретному доменному имени, и наряду с владельцем сайта в сети Интернет является ответственным за его содержание.

Ответственность за содержание информации на сайте несет именно администратор домена, так как использование ресурсов сайта без его контроля невозможно, поскольку именно администратор доменного имени определяет порядок использования домена, несет ответственность за выбор доменного имени, возможные нарушения прав третьих лиц, связанные с выбором и использованием доменного имени, а также несет риск убытков, связанных с такими нарушениями.

Ответчик факт использования сайта для продажи, в том числе постельного белья и постельных принадлежностей, а также размещения спорных обозначений по существу не оспорил.

Ответчик Ковш А.М. представил письменный отзыв. В обоснование возражений указал, что фотографии и логотипы были удалены с сервера 25 апреля 2019 года, по состоянию на 5 мая 2019 года использование домена прекращено. Ответчик указал, что у него есть письмо от менеджера Кондраковой Натальи с разрешением от Ассоциации торговых компаний "ТОГАС" на публикацию фотографий. Сумму компенсации в размере 200 000 рублей считает необоснованной. Также ответчик указал, что слова "тогас" и "тагаз" отличается на 2 буквы из 5, то есть на 40%. Считает, что постельное белье, представленное на сайте, не совпадало с продукцией "тогас" ни по цене, ни по рисунку, следовательно, у потребителей не могло возникнуть представление о том, что товары принадлежат одному производителю.

В соответствии с ч. 1 ст. 1229 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (ст. 1233), Гражданским кодексом Российской Федерации не предусмотрено иное.

Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).

Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных названным кодексом.

Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность.

В соответствии с п. 1 ст. 1484 ГК РФ лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак, принадлежит исключительное право использования товарного знака любым не противоречащим закону способом.

Согласно п. 3. ст. 1484 ГК РФ, никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения.

Согласно п. 13 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.12.2007 г. N 122, вопрос о сходстве до степени смешения обозначений является вопросом факта и может быть разрешен судом без назначения экспертизы.

В соответствии с утвержденными Приказом Роспатента от 31.12.2009 г. N 197 Методическими рекомендациями по проверке заявленных обозначений на тождество и сходство, обозначения считаются тождественными, если они совпадают во всех элементах; сходными до степени смешения, если они ассоциируются друг с другом в целом, несмотря на отдельные отличия. Сходство словесных обозначений оценивается по звуковым (фонетическим), графическим (визуальным) и смысловым (семантическим) признакам.

Согласно п. 41 Правил составления, подачи и рассмотрения документов, являющихся основанием для совершения юридически значимых действий по государственной регистрации товарных знаков, знаков обслуживания, коллективных знаков, утв. приказом Минэкономразвития России от 20.07.2015 г. N 482 (далее - Правила), обозначение считается тождественным с другим обозначением (товарным знаком), если оно совпадает с ним во всех элементах. Обозначение считается сходным до степени смешения с другим обозначением (товарным знаком), если оно ассоциируется с ним в целом, несмотря на их отдельные отличия.

Согласно п. 42 Правил, словесные обозначения сравниваются со словесными обозначениями и с комбинированными обозначениями, в композиции которых входят словесные элементы.

Оценив представленные в материалы дела доказательства, суд установил, что размещенные ответчиком на сайте www.togas.moscow и использованные в соответствующем доменном имени togas.moscow, обозначения ТОГАС тождественны товарным знакам истца по свидетельствам N 493872 и N 521008; обозначение TOGAS тождественно товарным знакам истца по свидетельствам N 443539 и N 521007; обозначения ТОГАС, togas, TOGAS и ТАГАЗ сходны до степени смешения с товарными знаками истца по свидетельствам N 495631, N 495632, N 495633, N 495634.

Однородность признается по факту, если товары или услуги по причине их природы или назначения могут быть отнесены потребителями к одному и тому же источнику происхождения.

При установлении однородности товаров должны приниматься во внимание такие обстоятельства, как род (вид) товаров, их потребительские свойства и функциональное назначение (объем и цель применения), вид материала, из которого они изготовлены, взаимодополняемость либо взаимозаменяемость товаров, условия их реализации (в том числе место продаже, продажа через розничную либо оптовую сеть), круг потребителей, традиционный или преимущественный уклад использования товаров.

Как указано выше, товарные знаки истца зарегистрированы для товаров 20, 21, 24, 27, 35 класса МКТУ, в том числе текстиль и постельные принадлежности.

Как следует из протокола осмотра письменных доказательств от 30.07.2019 г., на сайте www.togas.moscow.ru содержатся предложения к продаже постельного белья и принадлежностей.

Товары, предлагаемые на сайте www.togas.moscow.ru, являются однородными с товарами, для которых зарегистрированы товарные знаки истца.

Факт использования ответчиком обозначения, сходного до степени смешения с товарными знаками истца, также подтверждается представленным в дело экспертным заключением по вопросу применения патентного законодательства Российской Федерации от 31.07.2019 г., подготовленным патентным поверенным Щелоковой Анной Анатольевной.

Установив вышеуказанные фактические обстоятельства, суд первой инстанции правомерно удовлетворил заявленные требования.

Довод Ковша Артема Михайловича о том, что Суд не принял во внимание письмо от 21.02.2017 г. от менеджера АТК ТОГАС Кондраковой Натальи, не может быть принят во внимание, поскольку согласно данной переписки нигде не указано о предоставлении разрешения на использование объектов интеллектуальной собственности.

Довод Ответчика о том, что экспертное заключение не может быть использовано в качестве доказательства, поскольку экспертное заключение выдано в интересах Истца, Ответчиком не подтвержден соответствующими доказательствами; мотивированных доводов в обоснование ошибочности выводов эксперта, Ответчик не привел.

Довод Ответчика о том, что сумма компенсации завышена, несостоятелен. Судом была дана оценка представленных в материалы дела доказательств. Судом установлено, что размещенные Ответчиком на сайте www.togas.moscow и использованные в соответствующем доменном имени togas.moscow, обозначения ТОГАС тождественно товарным знакам истца по свидетельствам N 493872 и N 521008; обозначение TOGAS тождественно товарным знакам истца по свидетельствам N 443539 и 521007; обозначения ТОГАС, togas, TOGAS и ТАГАЗ сходны до степени смешения с товарными знаками истца по свидетельствам N 495631, N 495632, N 495633, N 495634.

Утверждение ответчика о нарушении правил о подсудности подлежит отклонению, так как производство по делу изначально было возбуждено в отношении двух ответчиков в том числе Акционерного общества "Региональный сетевой информационный центр" местом нахождение которого является г.Москва.

Дальнейшее изменение подсудности спора не влечет передачу дела в другой суд (п.1 ст.39 АПК РФ).

Таким образом, исходя из фактических обстоятельств дела, с учетом оценки имеющихся в деле доказательств в их совокупности, апелляционным судом признается законным и обоснованным решение суда первой инстанции об удовлетворении исковых требований частично.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 06 марта 2020 года по делу N А40-204183/19 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Суд по интеллектуальным правам.

Председательствующий судья

В.Р. Валиев

Судьи

Е.А. Птанская А.И. Трубицын