Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15 июня 2020 г. N 16АП-561/20 по делу N А20-13/2019

г. Ессентуки

15 июня 2020 г.

Дело N А20-13/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 05.06.2020.

Постановление изготовлено в полном объеме 15.06.2020.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Жукова Е.В., судей: Джамбулатова С.И., Сомова Е.Г., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Мамедовой М.З., при участии в судебном заседании представителя конкурсного управляющего Базиева Руслана Мажитовича (паспорт 83 13 179804 от 08.08.2013), представителя общества с ограниченной ответственностью "Аукционный дом "Коново" - Тхагапсоева А.Х. (по доверенности от 03.06.2020), в отсутствии представителей иных лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о времени и месте проведения судебного заседания, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Аукционный дом "Коново" на решение Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 24.12.2019 по делу N А20-13/2019, принятое по иску Региональной общественной организации "Молодежный жилой комплекс "Насып", г. Нальчик к обществу с ограниченной ответственностью "Аукционный дом "Коново", г. Баксан третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора: Шаваев Аслан Хазраилович, г. Нальчик о взыскании 11 535 192 рублей и встречное исковое заявление общества с ограниченной ответственностью "Аукционный дом "Коново" к Региональной общественной организации "Молодежный жилой комплекс "Насып", г. Нальчик о взыскании 4 752 850 рублей,

УСТАНОВИЛ:

Региональной общественной организации "Молодежный жилой комплекс "Насып" обратилось в Арбитражный суд Кабардино-Балкарской Республики с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Аукционный дом "Коново" о взыскании 11 535 192 рублей, из которых: 4 009 600 руб. - сумма не перечисленного задатка по договору от 10.06.2015 об организации и проведении торгов, 7 525 592 рублей - неустойки за период с 11.11.2017 по 17.12.2018 в соответствии с пунктом 3.1.11 договора.

Определением суда от 04.07.2019 судом принят к производству встречное исковое заявление общества с ограниченной ответственностью "Аукционный дом "Коново", в котором просит взыскать с Региональной общественной организации "Молодежный жилой комплекс "Насып" в пользу общества с ограниченной ответственностью "Аукционный дом "Коново" 4 009 600 рублей задолженности по уплате вознаграждения в соответствии с договором об организации и проведении торгов от 10.06.2015, взыскать 743 250 рублей компенсации затрат в соответствии с указанным договором.

24.10.2019 конкурсный управляющий уточнил исковые требования и увеличил размер неустойки на 3 638 432 рубля за период с 18.12.2018 по 27.06.2019. Одновременно заявлено об отсрочке уплаты государственной пошлины. Однако, истцу определением от 11.02.2019 предоставлена отсрочка уплаты государственной пошлины до рассмотрения дела по существу.

Решением Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 24.12.2019 по делу N А20-13/2019 в принятии уточненных требований по первоначальному иску отказано. С общества с ограниченной ответственностью "Аукционный дом "Коново" в пользу региональной общественной организации "Молодежный жилой комплекс "Насып" 4 009 600 (четыре миллиона девять тысяч шестьсот) рублей основного долга и 269 733 (двести шестьдесят девять тысяч семьсот тридцать три) рубля 69 копеек пени. В остальной части требований отказано. По встречному иску, исковое заявление оставлено без рассмотрения.

Не согласившись с решением Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 24.12.2019 по делу N А20-13/2019 общество с ограниченной ответственностью "Аукционный дом "Коново" обратилось в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции в части взыскания и принять новый судебный акт.

В обоснование жалобы, апеллянт ссылается на то, что при вынесении обжалуемого определения судом первой инстанции неправильно применены нормы материального права и не полностью выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела.

В отзыве на апелляционную жалобу Региональная общественная организация "Молодежный жилой комплекс "Насып" просит отказать в удовлетворении апелляционной жалобы.

Определением суда от 04.03.2020 судебное заседание отложено, суд обязал представить Региональную общественную организацию "Молодежный жилой комплекс "Насып" и ООО Фирмы "Стройкоммунсервис" документы подтверждающие исполнение условии договора купли-продажи N 15/11 от 15.11.2017 и N 13/11 от 13.11.2017 в том числе в части оплаты стоимости приобретенного имущества.

20.03.2020 от РОО МЖК "Насып" поступили запрашиваемые судом документы.

В судебном заседании представитель общества с ограниченной ответственностью "Аукционный дом "Коново" - Тхагапсоев А.Х. доводы, изложенные в апелляционной жалобе, поддерживал в полном объеме, просил решение суда первой инстанции в обжалуемой части отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Конкурсный управляющий Базиев Руслан Мажитович доводы, изложенные в отзыве, поддерживает, не возражает против проверки решения суда в обжалуемой части.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, не явились, явку представителей не обеспечили.

Информация о времени и месте судебного заседания с соответствующим файлом размещена на сайте http://kad.arbitr.ru/ в соответствии положениями статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) при неявке в судебное заседание арбитражного суда лиц, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, суд вправе рассмотреть дело в их отсутствие.

Правильность решения Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 24.12.2019 по делу N А20-13/2019 проверена в апелляционном порядке в соответствии с главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Арбитражный суд апелляционной инстанции, рассмотрев повторно дело по апелляционной жалобе, проверив правильность применения норм материального и процессуального права, учитывая доводы, содержащиеся в апелляционной жалобе, изучив и оценив в совокупности материалы дела, считает, что решение Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 24.12.2019 по делу N А20-13/2019 следует оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и правильно установлено судом первой инстанции, между Региональной общественной организацией "Молодежный жилой комплекс "Насып" и обществом с ограниченной ответственностью "Аукционный дом "Коново" 10.06.2015 г. был заключен договор об организации и проведении торгов. В соответствии с указанным договором Ответчик имел право на получение задатков от участников торгов.

По результатам последних проведенных торгов (итоговые протоколы от 01.11.2017 г. и 05.11.2017 г.) с Победителем были заключены договора N 13/11 от 13.11.2017 г. и N 15/11 от 15.11.2017 г. с общей ценой 50.120.000 рублей. Сумма задатков составила 4 770 000 руб. и вся поступила на расчетный счет Ответчика.

В то же время, в соответствии с п.3.1.11 вышеуказанного договора не возвращенный Победителю задаток должен был быть перечислен на расчетный счет РОО "МЖК "Насып" в течении 5 дней с даты подведения торгов.

Таким образом, вся сумма поступивших задатков в размере 4.770.000 руб. должна была далее поступить на расчетный счет РОО "МЖК "Насып" не позже 10.11.2017 г.

15.12.2017 г. на расчетный счет РОО "МЖК "Насып" поступило только 760 400 руб. Сумма в размере 4 009 600 руб. не перечислена до настоящего времени.

В результате иска третьего лица - ООО "НТЦ "Экспертиза", оспаривающего проведенные торги, в рамках дела N А20-5279/2017 определением от 12.12.2017 г. были наложены обеспечительные меры наложившие запрет на осуществление расчетов по исполнению заключенных договоров по результатам торгов - N 13/11 от 13.11.2017 г. и N 15/11 от 15.11.2017 г., которые действовали до 18.07.2018 г. (даты Постановления 16 ААС по делу N А20-5279/2017), которые оставили в силе определение первой инстанции от 20.02.2018 г. по делу N А20-5279/2017, оставивших заявление ООО "НТЦ "Экспертиза" без рассмотрения и отменившим принятые ранее обеспечительные меры.

В соответствии с условиями договора об организации и проведении торгов от 10.06.2015 г. (пункт 2.1.3) ответчик имел право на получение вознаграждения в размере 8% от цены реализации имущества. При условии поступления полной оплаты от Покупателя размер потенциального вознаграждения организатора торгов мог составить исходя из условий договора с ним (8% от цены реализации имущества) 4 009.600 руб. = 50.120.000 *8%.

В то же время в соответствии с п.4.4 указанного договора датой реализации имущества стороны договорились считать дату акта приема-передачи имущества Покупателю. В соответствии с законодательством о банкротстве подписание акта приема-передачи имущества Покупателю может иметь место только в случае полной оплаты имущества, которая до настоящего времени еще не произведена.

Далее с покупателем заключены дополнительные соглашения о рассрочке и продлении рассрочки от 19.07.2018 и 18.10.2018 г. соответственно. Об этом ответчику хорошо известно, т.к. он так же являлся стороной, подписавших указанные документы.

В связи с этим ответчик на настоящий момент не имеет права на получение вознаграждения и сумма в размере 4 009 600 руб. должна быть перечислена Заказчику (РОО "МЖК "Насып").

За истекший период ответчику неоднократно указывалось на необходимость исполнения его договорных обязательств по договору об организации и проведении торгов от 10.06.2015 г. Все обращения оставлены без внимания, как и направленная претензия N 27/09-1 от 27.09.2018 г. Так же не исключено, что Покупатель вообще не сможет выполнить условия заключенного договора и произвести полную оплату, в связи с чем задаток подлежит удержанию (оставлению) у Заказчика (РОО "МЖК "Насып"), но не у организатора торгов (Ответчика). Предположительно, ответчик злоупотребляя правами, не имея на настоящий момент законных оснований, отвлек на сторону (потратил) находившиеся у него денежные средства в размере 4 009 600 руб., которые он должен был перечислить РОО "МЖК "Насып".

Ответчика в договоре об организации и проведении торгов от 10.06.2015 г. была предусмотрена ответственность (неустойка) в размере 1% в день (пункт 3.1.11 договора) за несвоевременное перечисление средств (задатка Победителя торгов) на счет Заказчика - РОО "МЖК "Насып" (Истца по настоящему иску).

Таким образом, просрочка Ответчика по перечислению задатка (части задатка) составила в отношении суммы 4.770.000 руб. - 30 дней (с 11.11.2107 г. по 11.12.2017 г. с учетом срока действия обеспечительных мер по делу N А20-5279/2017) и в отношении суммы 4 009 600 руб.- 152 дня (с 19.07.2018 г. по 17.12.2018 г. с учетом сроков прекращения действия обеспечительных мер по делу N А20-5279/2017).

Неустойка предусмотренная договором в связи с этим составляет 4 770 000*1%*30, дней +4 009 600 руб. * 1%*152 дня = 1.431.000 руб. + 6.094.592 руб.= 7 525.592 руб. Обществом с ограниченной ответственностью "Аукционный дом "Коново" заявлено о несоразмерности пени нарушенным обязательствам.

В соответствии с абзацем вторым пункта 5 статьи 18.1 Закона о банкротстве в качестве организатора торгов выступает арбитражный управляющий или привлекаемая им для этих целей специализированная организация, оплата услуг которой осуществляется за счет средств, вырученных от продажи предмета залога. Указанная организация не должна являться заинтересованным лицом в отношении должника, кредиторов, арбитражного управляющего.

В условиях, когда пунктом 5 статьи 18.1 Закона о банкротстве допускается возможность возложения обязанностей организатора торгов, как на конкурсного управляющего, так и на привлеченное лицо, определять данное условие должен залоговый кредитор.

Согласно разделу Предложения о порядке, сроках и об условиях продажи имущества РОО "МЖК "Насып" организатором торгов определено общества с ограниченной ответственностью "Аукционный дом "Коново" и на него возложено выполнение функций по проведению торгов в соответствии со ст. 110 Закона о банкротстве.

Удовлетворяя частично первоначальное заявление суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что удерживать часть задатка в размере 4 009 600 руб. у ООО "Аукционный Дом "Конов" никаких законных оснований не было, указанные средства должны были быть в течении 5 дней по окончании торгов перечислены на расчетный счет РОО "МЖК "Насып". Покупателем полная оплата не произведена, доказательств опровергающие вывода суда первой инстанции не представлено.

Ссылка на действующие обеспечительные меры с 12.12.2017 по 18.07.2018 г. вообще не обоснована, т.к. не смотря на их действие на расчетный счет РОО "МЖК "Насып" было перечислено 15.12.2017 г. 760 400 руб. (действие - обеспечительных мер не помещало их перечислению, хотя расчеты судебным актом были запрещены), а 4 009 600 руб. продолжалось удерживаться незаконно. Что мешало, перечислить указанный остаток тоже в период действия обеспечительных мер - до 18.07.2018 г., а тем более после 18.07.2018 г.

Во исполнения определения суда от 04.03.2020 г. о необходимости представлении дополнительных Документов, подтверждающих исполнение сторонами условий договоров купли-продажи N 13/11 от 13.11.2017 г. и N 15/11 от 15/11.25017г. установлено следующие.

На расчетный счет РОО "МЖК "насып" N 40703810060330000285 сумма 47.555.184,90 руб. поступила от ООО Фирма "Стройкоммунсервис" (сокращенно ООО "Строке") с их расчетного счета N 40702810760330002788 Ставропольском отделении N 5230 ПАО "Сбербанк" г. Ставрополь, а сумма 2.067.893,0 руб. с их расчетного счета N 40702810000080009100 СКФ ПАО АКБ "Связь-Банк" г. Черкесск.

Оплата ООО Фирмой "Стройкоммнусервис" произведена полностью, дополнительно в конкурсную массу в виде % поступило 4.273.077,90 руб. = 3*075 184,90+1 197 893.

Все соглашения о рассрочке и заключенные сделки с покупателем (ООО Фирма "Стройкоммунсервис") одобрены собраниями кредиторов РОО "МЖК "Насып" от 13.10.20218г. (решение по вопросу N 2) и 01.06.- 06.07.2019 г. (решение по вопросу N 2), результаты которых своевременно размещены в общем доступе на сайте ЕФРСБ.

Оплата задатков в общей сумме 4,77 млн. руб. ООО Фирма "Стройкоммунсервис" произведена на расчетный счет ответчика (ООО "Аукционный Дом "Коново"), документы ранее были представлены с ходатайством от 01.02.2019 г. по делу N А20-13/2019 в первую инстанцию суда (копии прилагаются). Из указанной суммы задатков 4,77 млн. на расчетный счет РОО "МЖК "Насып" от ответчика поступило только 760 400 руб. по платежному поручению N 135 от 01.12.2017 г.

Требования о взыскании неустойки правомерно снижены на основании Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 6/8 от 01.07.1996 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", Информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 17 от 14.07.1997 "Обзор практики применения арбитражными судами статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации".

В соответствии со статьей 333 Гражданского кодекса Российской Федерации суд первой инстанции снизил до 269 733 рублей 69 копеек за заявленный истцом период просрочки с 11.11.2017 по 11.12.2017 и с 19.07.2018 по 17.12.2018, из расчета ключевой ставки Центробанка Российской Федерации, действующей на день вынесения решения, а также с учетом того, что данная ключевая ставка наиболее близка к ставке установленной в договоре.

Встречный иск правомерно оставлен без рассмотрения, поскольку ООО "Аукционный Дом "Коново" не соблюден претензионный порядок - до подачи иска не была направлена претензия или не соблюден 30-дневный срок с момента ее направления. К встречному исковому заявлению от 17.04.2019 г. приложена только претензия от 27.03.2019 г. в части суммы 743 250 руб. (так называемых "компенсируемых расходах").

С учетом изложенного, решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Фактически доводы жалобы сводится к не согласию апеллянта с выводом суда первой инстанции, положенными в обоснование принятого по делу судебного акта, что само по себе не может служить основанием для его отмены, ввиду правильного применения арбитражным судом первой инстанции норм права.

Суд апелляционной инстанции при повторном рассмотрении дела в порядке апелляционного производства по представленным доказательствам считает, что решение суда первой инстанции при рассмотрении дела не имеет нарушений процессуального характера. Судом правильно применены нормы материального, процессуального права, верно дана оценка доказательствам с точки зрения относимости, допустимости и достоверности. Исходя из сложившейся судебной практики по единообразию в толковании и применении норм права, вынесено законное и обоснованное решение.

Нарушений процессуальных норм, влекущих безусловную отмену судебных актов (часть 4 ст. 270 АПК РФ) не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 110, 266 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 24.12.2019 по делу N А20-13/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через суд первой инстанции.

Председательствующий

Е.В. Жуков

Судьи

С.И. Джамбулатов Е.Г. Сомов