Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 18 июня 2020 г. N 11АП-937/20 по делу N А55-20362/2019

г. Самара

18 июня 2020 г.

Дело N А55-20362/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 10 июня 2020 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 18 июня 2020 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Засыпкиной Т.С.,

судей Сергеевой Н.В., Поповой Е.Г.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Яковлевой Е.А.,

с участием:

от акционерного общества "Самарагорэнергосбыт" - Серпокрылов И.М. (доверенность от 23.12.2019),

от общества с ограниченной ответственностью "Агроторг"- Гизатулин Р.Р. (доверенность от 11.11.2019),

от акционерного общества "Самарская сетевая компания"- Кучер А.В. (доверенность от 09.01.2020),

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда дело по апелляционной жалобе акционерного общества "Самарагорэнергосбыт"

на решение Арбитражного суда Самарской области от 06.12.2019 по делу N А55-20362/2019 (судья Богданова Р.М.)

по иску акционерного общества "Самарагорэнергосбыт" (ОГРН 1086316010373, ИНН 6316138990), г. Самара,

к обществу с ограниченной ответственностью "Агроторг" (ОГРН 1027809237796, ИНН 7825706086), г. Санкт-Петербург,

третье лицо: акционерное общество "Самарская сетевая компания", г. Самара,

о взыскании денежных средств,

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество "Самарагорэнергосбыт" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Самарской области с иском, в котором просило взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Агроторг" (далее - ответчик) задолженность за безучетно потребленную электроэнергию в размере 604 999 руб. 16 коп.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 06.12.2019 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с принятым решением, истец подал апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение суда первой инстанции, принять по делу новый судебный акт, в соответствии с которым удовлетворить требования АО "Самарагорэнергосбыт" в полном объеме.

В апелляционной жалобе указывает на то, что ссылка в акте Грибанова А.П. на то, что "При распломбировке провод фазы "В" был подключен к ПУ, при проверке токоизмерительными клещами сотрудниками провод был выдернут из ПУ при моем присутствии" является необоснованной и недоказанной.

Податель жалобы считает, что все требования при составлении акта были соблюдены, в нем содержатся установочные данные потребителя, место совершения нарушения, описание прибора учета, способ осуществления нарушения, дата предыдущей проверки.

Ответчик представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение суда от 06.12.2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

От третьего лица поступил отзыв, в котором АО "Самарская сетевая компания" просит отменить решение суда первой инстанции, удовлетворить исковые требования акционерного общества "Самарагорэнергосбыт".

В судебном заседании представитель истца просил отменить решение суда первой инстанции, принять по делу новый судебный акт.

Представитель ответчика просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель третьего лица поддержал доводы, изложенные в своем отзыве на апелляционную жалобу, просил решение суда отменить.

Рассмотрев дело в порядке апелляционного производства, выслушав явившихся представителей лиц, участвующих в деле, проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционной жалобе, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Как видно из материалов дела, между АО "Самарагорэнергосбыт" (далее - гарантирующий поставщик) и ООО "Агроторг" (далее - Потребитель) был заключен договор энергоснабжения N 2862 от 08.09.2008 (далее - Договор), в соответствии с которым истец производит отпуск электроэнергии, а ответчик обязуется ее оплатить.

Иск мотивирован тем, что 30.10.2017 представителем АО "Самарская сетевая компания" был составлен акт допуска прибора учета, установлены контрольные пломбы с целью исключения вмешательства в работу прибора учета и изменения схемы его подключения.

Согласно условиям Договора Потребитель обязан немедленно сообщать гарантирующему поставщику о всех нарушениях схемы учета и неисправностях в работе расчетных приборов учета.

Истец также сослался на п.145 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии (далее - Основные положения N 442), утвержденных постановлением Правительства РФ N 442 от 04.05.2012, который обязывает потребителя обеспечивать надлежащее техническое состояние, сохранность и целостность прибора учета, а также пломб и знаков визуального контроля и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации обо всех нарушениях, возникающих при пользовании электрической энергией.

Как указал истец, ответчик свои обязательства, предусмотренные действующим законодательством и Договором, не выполнил.

При проведении проверки энергоустановки ответчика по адресу: г. Самара, Конный проезд, д. 8, магазин "Пятерочка", было выявлено безучетное потребление электрической энергии.

Факт безучетного потребления электрической энергии выражен в потреблении электрической энергии при нарушении схемы подключения прибора учета N 117106119, а именно, в размыкании вторичной цепи фазы В.

Результаты проверки зафиксированы в акте о неучтенном потреблении электрической энергии N 2 от 18.04.2019.

В соответствии с п. 2 Основных положений потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения и Основными положениями порядка учета электрической энергии со стороны потребителя, выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета, обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на потребителя, в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета, в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности), является безучетным потреблением электрической энергии.

В соответствии с п.195 Основных положений объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, установленного Основными положениями с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Для определения стоимости безучетно потреблённой электроэнергии истцом взят расчетный период с 19.02.2019 по 10.04.2019.

Расчет стоимости объема безучетно потребленной электроэнергии производится по формуле, установленной в Приложении N 3 Основных положений, а именно:

Максимальная мощность энергопринимающих устройств, установленная в договоре, умножается на количество часов в расчетном периоде (количество дней * количество рабочих часов) = кВт. * тариф + НДС (20 %), за вычетом объема электроэнергии, включенного в ведомость полезного отпуска за расчетный период.

По расчету истца, исходя из первичной документации, установленная актом балансовой принадлежности эксплуатационной ответственности, мощность составляет 55 кВт/ч, максимальное количество часов в расчетном периоде, составило 1392 часов (58 дней * 24 часов). Тем самым, объем безучетно потребленной электроэнергии в точке поставки по адресу: г. Самара, Конный проезд, д. 8, за вычетом объема электроэнергии, включенного в ведомость полезного отпуска за расчетный период, составил 76 560 кВт.

Таким образом, по мнению истца, у ответчика образовалась задолженность за безучетное потребление электроэнергии в размере 76 560 кВт на сумму 604 999,16 рубля.

Изложенные выше обстоятельства послужили основанием для обращения истца в суд с настоящим иском.

При принятии решения об отказе в удовлетворении исковых требований суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

В соответствии с п. 1 ст. 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию. Абонент помимо прочего обязан оплачивать принятую энергию и обеспечивать исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (п. 1 ст. 544 ГК РФ).

В соответствии с п. 44 Основных положений N 442 определение объема покупки электрической энергии (мощности), поставленной гарантирующим поставщиком в точках поставки по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), осуществляется с использованием приборов учета или расчетным способом.

Таким образом, по общему правилу количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

Согласно п. 3 ст. 543 ГК РФ требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением, определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

В соответствии с п. 136 Основных положений N 442 определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных: с использованием указанных в разделе X приборов учета электрической энергии, в том числе, включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета и в определенных в разделе X случаях -путем применения расчетных способов, предусмотренных указанным документом и приложением N 3.

Под измерительным комплексом для целей указанного нормативного акта понимается совокупность приборов учета и измерительных трансформаторов тока и (или) напряжения, соединенных между собой по установленной схеме, через которые такие приборы учета установлены (подключены), предназначенные для измерения объемов электрической энергии (мощности) в одной точке поставки.

Пунктом 137 Основных положений N 442 установлено, что приборы учета, показания которых в соответствии с указанным нормативным актом используются при определении объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, а также установленным в настоящем разделе требованиям, в том числе по их классу точности, быть допущенными в эксплуатацию в установленном настоящим разделом порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля.

Обязанность по обеспечению эксплуатации прибора учета (в том числе обязанность проведения в порядке, установленном законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений, периодических поверок прибора учета, а если прибор учета установлен (подключен) через измерительные трансформаторы, также и периодических поверок таких измерительных трансформаторов) возлагается на собственника такого прибора учета (п. 2 ст. 539 ГК РФ, п.п. 145, 155 Основных положений N 442).

В силу пункта 167 Основных положений N 442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики и сетевые организации, вправе проводить проверки соблюдения потребителями требований, определяющих порядок учета электрической энергии (мощности), условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

По факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3-х рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление (п. 192 Основных положений N 442).

Пунктом 193 Основных положений N 442 предусмотрено, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта, должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии двух незаинтересованных лиц.

Требования истца основаны на акте о неучтенном потреблении электрической энергии N 2 от 18.04.2019 (далее - Акт).

Как установлено судом первой инстанции, из Акта следует, что при проверке, проведенной представителями АО "ССК" 18.04.2019, присутствовал инженер ООО "Агроторг" Грибанов Алексей Павлович, который выразил несогласие и предоставил объяснения и замечания.

В Акте в графе объяснения представителя Потребителя Грибанов А.П. указал "С актом не согласен. При распломбировке провод Фазы "В" был подключен к ПУ, при проверке токоизмерительными клещами сотрудником ССК провод был выдернут из ПУ, в моем присутствии.".

В Акте в графе замечания Потребителя к составленному акту Грибанов А.П. указал: "Нарушение, указанное в Акте, не соответствует действительности. При распломбировке провод фазы "В" был подключен к ПУ. Только при проверке сотрудником ССК токоизмерительными клещами произошло его отключение (вылетел провод) от ПУ".

Таким образом, из Акта следует, что нарушение выявлено при применении специальных технических средств - токоизмерительных клещей после распломбировки счетчика.

Суд первой инстанции верно отметил, что из нормы абзаца 13 п. 2 Основных положений N 442, следовательно состав безучетного потребления электроэнергии образуют не только активные действия потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, но и бездействие, выражающееся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, в том числе осмотров приборов учета, с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации.

При этом в соответствии с абзацами 3 и 4 п. 145 Основных положений N 442 обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

Под эксплуатацией прибора учета для целей настоящего документа понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки.

В соответствии с п. 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6), потребитель обязан обеспечить: содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил, правил безопасности и других нормативно-технических документов; своевременное и качественное проведение технического обслуживания, планово-предупредительного ремонта, испытаний, модернизации и реконструкции электроустановок и электрооборудования; подбор электротехнического и электротехнологического персонала; обучение и проверку знаний электротехнического и электротехнологического персонала; надежность работы и безопасность эксплуатации электроустановок; учет, анализ и расследование нарушений в работе электроустановок, несчастных случаев, связанных с эксплуатацией электроустановок, и принятие мер по устранению причин их возникновения.

Во вторичных цепях трансформаторов напряжения, к которым подсоединены расчетные счетчики, установка предохранителей без контроля за их целостностью с действием на сигнал не допускается. Поверенные расчетные счетчики должны иметь на креплении кожухов пломбы организации, производившей поверку, а на крышке колодки зажимов счетчика пломбу энергоснабжающей организации.

Судом первой инстанции учтено, что для защиты от несанкционированного доступа электроизмерительных приборов, коммутационных аппаратов и разъемных соединений электрических цепей в цепях учета должно производиться их маркирование специальными знаками визуального контроля в соответствии с установленными требованиями.

Согласно правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в Определении от 27.09.2017 N 301-ЭС17-8833, безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета.

Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

В этой связи потребитель, на которого возложена обязанность по обеспечению целостности и сохранности прибора учета, должен доказать отсутствие со своей стороны нарушения порядка учета электрической энергии, а именно - принятие всех необходимых мер для надлежащего исполнения данной обязанности при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства.

Суд первой инстанции правильно указал на то, что все пломбы, предусмотренные п. 2.11.18 Правил N 6, до начала проверки - 18.04.2019 находились в надлежащем состоянии, каких-либо следов вмешательства в работу узла учёта в ходе проверки не обнаружено.

В обжалуемом решении верно отмечено, что из Акта не следует, что потребитель имел реальную возможность и был обязан установить отсутствие учета вторичной фазы "В", находящегося под целой пломбой.

Из анализа представленных в дело фотоснимков, произведенных в день проведения проверки, суд первой инстанции сделал правильный вывод о том, что установить факт неисправности прибора учета без применения технических средств - токоизмерительных клещей и без нарушения целостности пломб не представляется возможным.

Факт неисправности трансформатора тока фазы В установлен только после удаления пломбы и снятия крышки с электросчетчика, а также с корпуса с применением технических средств - электроизмерительных клещей. В то же время использование специальных технических средств требует распломбировки элементов измерительного комплекса.

Оценив представленные в дело доказательства в их совокупности и взаимосвязи в порядке статьи 71 АПК РФ, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что действия сетевой организации по установке знака визуального контроля на оптическом порте прибора учета, фактически исключили возможность осуществления контроля за состоянием измерительного комплекса со стороны ответчика.

Суд первой инстанции верно отметил, что доказательств, свидетельствующих о бездействии Потребителя, выразившихся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации измерительного комплекса, не представлено, равно как не представлено доказательств злоупотребления ответчиком своими правами и обязанностями.

Действующее законодательство определяет безучетное потребление электрической энергии совершением потребителем действий (бездействия), которые должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Судом первой инстанции верно учтено, что акт о неучтенном потреблении электрической энергии N 2 от 18.04.2019 не содержит описания таких действий (бездействия).

Из названного акта и приложенных к нему фотографий не следует, что потребитель имел реальную возможность, не нарушая целостности пломб, визуально и с применением технических устройств установить неисправность трансформатора тока фазы В, находящегося под опломбированной непрозрачной пластиковой панелью.

В нарушение положений ст. 65 АПК РФ истец и третье лицо не представили относимых и допустимых доказательств, безусловно подтверждающих совершение ответчиком действий, связанных с вмешательством в работу прибора учета, а равно допущения потребителем бездействия, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

С учетом изложенного суд первой инстанции пришел к правильному выводу о необоснованности предъявленных исковых требований и правомерно отказал в удовлетворении исковых требований акционерного общества "Самарагорэнергосбыт".

Данный вывод согласуется с арбитражной практикой (постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 19.02.2019 N Ф06-43483/2019 по делу N А12-6532/2018).

Довод подателя жалобы о том, что ссылка в акте Грибанова А.П. на то, что "При распломбировке провод фазы "В" был подключен к ПУ, при проверке токоизмерительными клещами сотрудниками провод был выдернут из ПУ при моем присутствии" является необоснованной и недоказанной, суд апелляционной инстанции отклоняет, поскольку опровергается установленными обстоятельствами дела, а суд первой инстанции правильно указал на то, что все пломбы, предусмотренные п. 2.11.18 Правил N 6, до начала проверки - 18.04.2019 находились в надлежащем состоянии, каких-либо следов вмешательства в работу узла учёта в ходе проверки не обнаружено, а из Акта не следует, что потребитель имел реальную возможность, и был обязан, установить отсутствие учета вторичной фазы "В", находящегося под целой пломбой.

Ссылку подателя жалобы на то, что все требования при составлении акта были соблюдены, в нем содержатся установочные данные потребителя, место совершения нарушения, описание прибора учета, способ осуществления нарушения, дата предыдущей проверки, арбитражный апелляционный суд считает несостоятельной, так как суд первой инстанции дал надлежащую оценку представленному истцом Акту.

Другие доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не могут повлиять на законность принятого решения, поскольку суд первой инстанции полно и всесторонне исследовал представленные доказательства, установил все имеющие значение для дела обстоятельства, применив при этом соответствующие нормы материального права.

С учетом вышеизложенного решение арбитражного суда первой инстанции следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Расходы по уплате госпошлины за рассмотрение апелляционной жалобы в соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, ст. 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации относятся на подателя апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 101, 110, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Самарской области от 06.12.2019 по делу N А55-20362/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Арбитражный суд Поволжского округа через суд первой инстанции.

Председательствующий

Т.С. Засыпкина

Судьи

Н.В. Сергеева Е.Г. Попова