Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 18 июня 2020 г. N 08АП-2251/20 по делу N А70-3959/2019

город Омск

18 июня 2020 г.

Дело N А70-3959/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 10 июня 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 июня 2020 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Смольниковой М.В.

судей Бодунковой С.А., Зориной О.В.

при ведении протокола судебного заседания: Титовой А.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-2251/2020) конкурсного управляющего Сидора Павла Леонидовича на определение Арбитражного суда Тюменской области от 30 января 2020 года по делу N А70-3959/2019 (судья Атрасева А.О.), вынесенное по результатам рассмотрения заявления общества с ограниченной ответственностью "СтройИнвест" (ИНН 7203289292, ОГРН 1137232009936) о включении требования в реестр требований о передаче жилых помещений, в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "СтройТрест" (ИНН 7202223789, ОГРН 1117232049780)

при участии в судебном заседании с использованием системы веб-конференции информационной системы "Картотека арбитражных дел" (онлайн-заседания) представителя конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "СтройТрест" Сидора Павла Леонидович Житина А.П. (по доверенности от 24.09.2019, сроком действия 1 год);

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Тюменской области от 13.08.2019 (резолютивная часть объявлена 08.08.2019) общество с ограниченной ответственностью "СтройТрест" (далее - ООО "СтройТрест", должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Сидор Павел Леонидович; при банкротстве ООО "СтройТрест" применены правила параграфа 7 главы IX Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве).

Сведения о признании должника несостоятельным (банкротом) опубликованы в печатном издании "Коммерсантъ" от 17.08.2019 N 147.

В Арбитражный суд Тюменской области 31.10.2019 обратилось общество с ограниченной ответственностью "СтройИнвест" (далее - ООО "СтройИнвест") с заявлением о включении требования о передаче жилого помещения: квартира, назначение: жилое, общей приведенной (оплачиваемой) площадью 52,13 кв. м, расположенная на четвертом этаже первая секция слева направо, в первой секции в блоке N 2 объекта недвижимости, в реестр требований о передаче жилых помещений.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, привлечено ООО "Стройтрест72".

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 30.01.2020 по делу N А70-3959/2019 в реестр требований о передаче жилых помещений ООО "СтройТрест" включено требование ООО "СтройИнвест" о передаче жилого помещения: квартира, назначение: жилое, общей приведенной (оплачиваемой) площадью 52,13 кв. м, расположенная на четвертом этаже первая секция слева направо, в первой секции в блоке N 2, в "Жилом комплексе "House-club" в п. Московский дворик Тюменской области Тюменского района".

Не соглашаясь с принятым судебным актом, конкурсный управляющий ООО "СтройТрест" Сидор Павел Леонидович обратился с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

В обоснование апелляционной жалобы ее податель указал, что судом первой инстанции не в полном объеме установлены обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения дела, вследствие чего был принят необоснованный судебный акт. Как указано конкурсным управляющим должника, первоначальный договор долевого участия в строительстве Б2/1С от 08.11.2018 признан недействительным определением Арбитражного суда Тюменской области от 29.01.2020 по делу N А70-3959/2019 на основании пункта 2 стать и 61.2 Закона о банкротстве, которым установлено отсутствие встречного предоставления со стороны ООО "Стройтрест72", в связи с чем уступка прав требования по указанному договору совершена в нарушение закона. По мнению подателя жалобы, в рассматриваемом случае заявителем не представлено доказательств осуществления вклада в строительство в связи с отсутствием в материалах дела доказательств направления уведомления о зачете от 06.05.2019 N 636 и его получения ООО "СтройТрест". При этом конкурсный управляющий должника указывает на необходимость обеспечения равенства прав участников строительства со ссылкой на включение в реестр требований о передачи жилых требований иных участников строительства, которым представлены доказательства, подтверждающие уплату ими цены договора уступки ООО "Стройтрест72". Учитывая изложенное, податель жалобы полагает, что включение в реестр требований о передаче жилых помещений требования ООО "СтройИнвест" при отсутствии доказательств возмездности получения им права требования к застройщику ставит его в привилегированное положение по отношению к другим участникам строительства.

В связи с угрозой распространения на территории Российской Федерации новой коронавирусной инфекции (2019-nCoV), руководствуясь постановлением Президиума Верховного Суда Российской Федерации и Президиума Совета судей Российской Федерации от 08.04.2020 N 821, Указом Президента Российской Федерации от 02.04.2020 N 239, в соответствии со статьей 14 Федерального закона от 21.12.1994 N 68-ФЗ "О защите населения и территорий от чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера", а также в целях обеспечения соблюдения положений Федерального закона от 30.03.1999 N 52-ФЗ "О санитарноэпидемиологическом благополучии населения", постановлений Главного государственного санитарного врача Российской Федерации от 24.01.2020 N 2 "О дополнительных мероприятиях по недопущению завоза и распространения новой короновирусной инфекции, вызванной 2019-nCoV", от 02.03.2020 N 5 "О дополнительных мерах по снижению рисков завоза и распространения новой коронавирусной инфекции (2019-nCoV)", судебное заседание, назначенное на 16.04.2020, перенесено на 03.06.2020.

Информация о переносе судебного заседания размещена в информационной системе "Картотека арбитражных дел" (http://kad.arbitr.ru/) 15.04.2020.

В заседании суда апелляционной инстанции, открытом 03.06.2020, представитель конкурсного управляющего должника пояснил, что считает определение суда первой инстанции незаконным и необоснованным, вынесенным с нарушением норм материального права, просил его отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

В судебном заседании 03.06.2020 был объявлен перерыв до 10.06.2020, в целях установления фактических обстоятельств конкурсному управляющему ООО "СтройТрест" предложено представить в суд копию договора подряда между ООО "СтройТрест" и ООО "СтройИнвест" N 02-2017ХК. Информация о перерыве размещена в информационной системе "Картотека арбитражных дел" (http://kad.arbitr.ru/).

После перерыва от конкурсного управляющего должника поступило ходатайство о приобщении дополнительных документов, а именно: копий договора о переводе долга от 01.02.2019, договора подряда N 02/2017-ХК от 21.04.2017 и дополнительных соглашений от 30.07.2017, от 01.03.2018, от 12.03.20158, от 25.09.2018 к нему, договора подряда N 02/2018-ХК от 22.01.2018 и дополнительных соглашений от 10.04.2018 и от 12.04.2018 к нему.

Учитывая, что по смыслу части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) и абзаца 5 пункта 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 36 от 28.05.2009 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" разрешение вопроса о принятии дополнительных доказательств находится в пределах усмотрения суда апелляционной инстанции, представленные подателем жалобы доказательства приобщены судом апелляционной инстанции к материалам дела в целях правильного, полного и всестороннего выяснения имеющих значение для дела обстоятельств, принятия законного и обоснованного судебного акта.

В заседании суда апелляционной инстанции после перерыва представитель конкурсного управляющего должника поддержал озвученную до перерыва позицию.

Судебное заседание апелляционного суда проведено в отсутствие представителей иных лиц, участвующих в деле, надлежащим образом уведомленных о времени и месте рассмотрения дела и не заявивших о его отложении, в соответствии с частью 1 статьи 266 и частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Изучив материалы дела, апелляционную жалобу, заслушав представителя подателя жалобы, проверив законность и обоснованность судебного акта в порядке статей 266, 270 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения определения Арбитражного суда Тюменской области от 30.01.2020 по настоящему делу.

Согласно части 1 статьи 223 АПК РФ и статье 32 Закона о банкротстве дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В связи с поступлением 07.10.2019 от конкурсного управляющего ООО "СтройТрест" уведомления об отказе во включении требования ООО "СтройИнвест" в реестр требований кредиторов о передаче жилых помещений, мотивированное непредставлением доказательств оплаты по договору участия в долевом строительстве от 08.11.2018 N Б2/1С, ООО "СтройИнвест" в соответствии со статьей 60, пунктами 3, 8, 9, 10 статьи 201.4 Закона о банкротстве обратилось в суд с заявлением о включении его требований в реестр требований передачи жилых помещений должника.

Пунктом 6 статьи 201.1 Закона о банкротстве определено, что арбитражный суд вправе признать наличие у участника строительства требования о передаче жилого помещения, требования о передаче машино-места и нежилого помещения или денежного требования, в том числе, в случае заключения договора участия в долевом строительстве; и иных сделок, связанных с передачей денежных средств и (или) иного имущества в целях строительства многоквартирного дома и последующей передачей жилого помещения, машино-места, нежилого помещения в таком многоквартирном доме в собственность.

Как следует из материалов дела, 08.11.2018 между ООО "СтройТрест" (застройщик) и ООО "Стройтрест72" (участник долевого строительства) заключен договор участия в долевом строительстве N Б2/1С, по условиям которого застройщик обязуется в предусмотренный настоящим договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) объект капитального строительства: "Жилой комплекс "House-club" в п. Московский дворик Тюменской области Тюменского района" (далее - Объект недвижимости) и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию этого объекта передать объект долевого строительства участнику долевого строительства, а участник долевого строительства обязуется уплатить обусловленную договором цену и принять объект долевого строительства при наличии разрешения га ввод в эксплуатацию объекта недвижимости.

Согласно пункту 1.3 договора участия в долевом строительстве от 27.08.2018 N Б2 объектом долевого строительства является:

- квартира, назначение: жилое, общей приведенной (оплачиваемой) площадью 52,13 кв. м, расположенная на четвертом этаже первая слева направо, в первой секции в блоке N 2 объекта недвижимости;

- квартира, назначение: жилое, общей приведенной (оплачиваемой) площадью 106,22 кв. м, расположенная на третьем этаже третья слева направо, в первой секции в блоке N 2 объекта недвижимости;

- квартира, назначение: жилое, общей приведенной (оплачиваемой) площадью 85,89 кв. м, расположенная на четвертом этаже вторая слева направо, в первой секции в блоке N 2 объекта недвижимости;

- квартира, назначение: жилое, общей приведенной (оплачиваемой) площадью 106,22 кв. м, расположенная на четвертом этаже третья слева направо, в первой секции в блоке N 2 объекта недвижимости;

- квартира, назначение: жилое, общей приведенной (оплачиваемой) площадью 52,13 кв. м, расположенная на втором этаже первая слева направо, в первой секции в блоке N 2;

- квартира, назначение: жилое, общей приведенной (оплачиваемой) площадью 52,13 кв. м, расположенная на первом этаже третья слева направо, в первой секции в блоке N 2;

- квартира, назначение: жилое, общей приведенной (оплачиваемой) площадью 52,13 кв. м, расположенная на первом этаже вторая слева направо, в первой секции в блоке N 2;

- квартира, назначение: жилое, общей приведенной (оплачиваемой) площадью 81,54 кв. м, расположенная на первом этаже первая слева направо, в первой секции в блоке N 2;

- парковочное место, назначение: нежилое, площадью 17,87 кв. м, расположенное в первой секции блока N 2, шестое при подсчете слева направо;

- парковочное место, назначение: нежилое, площадью 17,87 кв. м, расположенное в первой секции блока N 2, четвертое при подсчете слева направо, а также общее имущество в объекте недвижимости, подлежащее передаче участнику долевого строительства после получения застройщиком разрешения на ввод в эксплуатацию объекта недвижимости пропорционально своей доле.

Согласно пункту 2.1 договора цена договора, то есть размер денежных средств, подлежащих уплате застройщику участником долевого строительства для создания объекта долевого строительства, составляет 47 047 200 руб.

Между ООО "СтройИнвест" (правопреемник) и ООО "Стройтрест72" (участник долевого строительства) заключен договор уступки права требования от 04.05.2019 N Б2-5С-у, в соответствии с которым участник долевого строительства уступает правопреемнику свои права и обязанности, приобретенные по договору от 08.11.2018 N Б2/1С участия в долевом строительстве в отношении объекта: однокомнатная квартира, назначение: жилое, общей приведенной (оплачиваемой) площадью 52,13 кв. м, расположенная на четвертом этаже первая секция слева направо, в первой секции в блоке N 2, в "Жилом комплексе "House-club" в п. Московский дворик Тюменской области Тюменского района, а также общее имущество в объекте недвижимости, подлежащее передаче участнику долевого строительства после получения застройщиком разрешения на ввод в эксплуатацию объекта недвижимости пропорционально своей доле.

Согласно пункту 3.1 договора от 04.05.2019 N Б2-5С-у правопреемник за совершение уступки прав и обязанностей по договору участия в долевом строительстве уплачивает участнику долевого строительства 4 170 400 руб. не позднее 30.08.2019.

В подтверждение частичного выполнения ООО "СтройИнвест" обязательств по договору уступки права требования на сумму 2 822 303 руб. 83 коп. в материалы дела представлена копия адресованного ООО "Стройтрест72" уведомления о зачете от 06.05.2019 N 636.

Доводы подателя жалобы сводятся к отсутствию доказательств осуществления вклада в строительство со стороны ООО "Стройтрест 72" с учетом признания недействительным договора долевого участия в строительстве Б2/1С от 08.11.2018 признан недействительным определением Арбитражного суда Тюменской области от 29.01.2020 по делу N А70-3959/2019, которым установлено отсутствие встречного предоставления со стороны ООО "Стройтрест72" и отсутствием в материалах дела доказательств направления уведомления о зачете от 06.05.2019 N 636 и его получения ООО "Стройтрест72".

Действительно, определением Арбитражного суда Тюменской области от 29.01.2020 по делу N А70-3959/2019 признан недействительной сделкой договор участия в долевом строительстве от 08.11.2018 N Б2/1С, заключенный между ООО "СтройТрест" и ООО "Стройтрест72". При этом суд первой инстанции пришел к выводу об отсутствии у ООО "Стройтрест72" действительного намерения на осуществление финансирования строительства Жилого комплекса "House-club" в п. Московский дворик Тюменской области Тюменского района посредством долевого участия в нем за счет собственных средств, осведомленности ООО "СтройТрест" об отсутствии у другой стороны сделки соответствующего намерения и фактическом освобождения ее от имущественной обязанности по финансированию строительства в предусмотренном договорами размере.

Вместе с тем, указанное обстоятельство само по себе не исключает факт финансирования ООО "СтройИнвест" строительства многоквартирного дома непосредственно в пользу ООО "СтройТрест".

Из представленных в материалы дела документов усматривается, что между ООО "СтройТрест" (заказчик) и ООО "СтройИнвест" (подрядчик) подписаны договоры подряда N 02/2017-ХК от 21.04.2017 и N 02/2018-ХК от 22.01.2018 с дополнительными соглашениями.

Договором подряда от 21.04.2017 N 02/2017-ХК предусмотрено, что подрядчик принимает на себя обязательства выполнить комплекс строительно-монтажных работ по устройству каменной кладки стен, перемычек и перекрытий многоквартирных жилых домов на объекте "Жилой комплекс "House-club" в п. Московский дворик Тюменской области Тюменского района" (далее - объект), а заказчик берет на себя обязательства принять выполненные работы и обеспечить их финансирование.

Пунктом 2.1 договора подряда N 02/2017-ХК от 21.04.2017 предусмотрено, что ориентировочная стоимость работ по настоящему договору определяется локальным сметным расчетом и составляет 47 058 957 руб. 88 коп.

Оплата фактически выполненных подрядчиком и принятых заказчиком работ осуществляется заказчиком в течение пяти рабочих дней, следующих за датой приемки заказчиком выполненных подрядчиком этапов работ и предоставления подрядчиком счет-фактуры, оформленного в соответствии с действующим законодательством, актов о приемке выполненных этапов работ (форма КС-2), справок о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3), подписанных обеими сторонами, актов на скрытые работы и полного комплекта исполнительной документации (пункт 2.4 договора N 02/2017-ХК от 21.04.2017).

В силу пункта 2.6 договора N 02/2017-ХК от 21.04.2017 расчеты с подрядчиком по настоящему договору осуществляются путем зачета встречных однородных требований сторон друг к другу, возникших из настоящего договора и договоров долевого участия в строительстве, заключенных между сторонами.

Дополнительным соглашением от 01.03.2018 пункт 2.6 договора N 02/2017-ХК от 21.04.2017 изложен в следующей редакции: "Расчеты с подрядчиком по настоящему договору осуществляются денежными средствами путем перечисления на расчетный счет подрядчика".

По условиям договора N 02/2017-ХК от 21.04.2017 подрядчик обязуется собственными силами, с использованием собственного оборудования, оснастки и собственных материалов в установленный настоящим договором срок, провести работы по устройству кровли шести секций Блока 2 на объекте: "Жилой комплекс "House-club" в п. Московский дворик Тюменской области. Тюменского района" (далее по тексту - Объект), а заказчик обязуется принять и оплатить выполненные подрядчиком работы на условиях, предусмотренных настоящим договором.

В силу пункта 2.1 договора N 02/2017-ХК от 21.04.2017 в редакции дополнительного соглашения от 10.04.2018 стоимость работ по настоящему договору определяется на основании локального сметного расчета, и составляет 9 568 128 руб. 91 коп., в том числе НДС, и включает в себя стоимость используемых подрядчиком собственных материалов, механизмов и оборудования.

Согласно пункту 2.2 договора N 02/2017-ХК от 21.04.2017 оплата фактически выполненных подрядчиком и принятых заказчиком работ осуществляется заказчиком в течение пятнадцати рабочих дней, следующих за датой приемки заказчиком выполненных подрядчиком этапов работ и предоставления подрядчиком счет - фактуры, оформленного в соответствии с действующим законодательством, актов о приемке выполненных этапов работ (форма КС-2), справок о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-З), подписанных обеими сторонами, актов на скрытые работы и полного комплекта исполнительной документации.

Пунктом 2.4 договора N 02/2017-ХК от 21.04.2017 предусмотрено, что расчет с подрядчиком по настоящему договору производится путем зачета встречных однородных требований заказчика по договорам передачи прав на строящееся жилое помещение или договорам поставки строительных материалов.

В подтверждение факта выполнения работ по договорам N 02/2017-ХК от 21.04.2017 и N 02/2017-ХК от 21.04.2017 в материалы настоящего обособленного спора предоставлены копии актов о приемке выполненных работ, отчетов, счетов-фактур, справок о стоимости выполненных работ и затрат, справок-расчетов, счетов на оплату, актов сверки взаимных расчетов и т.д.

Факт выполнения ООО "СтройИнвест" работ по указанным договорам подряда конкурсным управляющим должника не оспаривается, доказательств выполнения указанных работ иным лицом не представлено.

Между ООО "СтройТрест" (первоначальный должник) и ООО "Стройтрест72" (должник) подписан договор о переводе долга от 01.02.2019, по условиям которого первоначальный должник с согласия ООО "СтройИнвест" (кредитор), переводит на ООО "Стройтрест72", а последнее принимает обязательства по оплате суммы долга в размере 2 822 303 руб. 83 коп., возникшие из:

- договора подряда N 02/2017-ХК от 21.04.2017 в сумме 1 846 111 руб. 84 коп.;

- договора подряда N 02/2018-ХК от 22.01.2018 в сумме 976 191 руб. 99 коп.

Существующие обязанности в размере 2 822 303 руб. 83 коп. первоначального должника по отношению к кредитору прекращаются с момента вступления в силу настоящего договора.

В уведомлении о зачете взаимных требований от 06.05.2019 N 636 указано на погашение взаимных однородных требований ООО "СтройИнвест" к ООО "Стройтрест72" на общую сумму 2 822 303 руб. 83 коп. по договору о переводе долга от 01.02.2019 и требований ООО "Стройтрест" к ООО "СтройИнвест" на общую сумму 4 170 400 руб. по договору уступки права требования от 04.05.2019 N Б2-5С-у, а также на их зачет.

Привлеченное к участию в настоящем деле ООО "Стройтрест72" факт получения указанного уведомления о зачете взаимных требований не оспаривает.

С учетом изложенного, условий договоров подряда о зачетных формах расчета за выполненные работы оплаты по договорам долевого участия, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что фактически обязательства по договору уступки права требования от 04.05.2019 N Б2-5С-у частично исполнены ООО "СтройИнвест" на сумму 2 822 303 руб. 83 коп. посредством выполнения работ по договорам N 02/2017-ХК от 21.04.2017 и N 02/2017-ХК от 21.04.2017 на объекте непосредственно в пользу ООО "СтройТрест", в связи с чем оснований полагать недоказанным факт оплаты заявителем по договору участия в долевом строительстве от 08.11.2018 N Б2/1С у суда апелляционной инстанции не имеется, несмотря на отсутствие предоставления со стороны ООО "Стройтрест 72".

Доводы подателя жалобы о недействительности заключенного между ООО "СтройТрест" и ООО "Стройтрест72" договора участия в долевом строительстве от 08.11.2018 N Б2/1С, права требования по которому были уступлены ООО "Стройтрест72" в пользу ООО "СтройИнвест", не могут свидетельствовать о том, что ООО "СтройИнвест" финансирование строительства объекта не осуществлялось.

При таких обстоятельствах отсутствуют основания полагать, что включение судом первой инстанции заявленных требований в реестр требований о передаче жилых помещений в соответствии с пунктом 3 статьи 201.6 Закона о банкротстве является необоснованным.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, суд апелляционной инстанции не установил.

Исходя из изложенного, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены обжалуемого определения суда, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Тюменской области от 30 января 2020 года по делу N А70-3959/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

М.В. Смольникова

Судьи

С.А. Бодункова О.В. Зорина