Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29 июня 2020 г. N 09АП-12610/20 по делу N А40-106884/2018

г. Москва

29 июня 2020 г.

Дело N А40-106884/18

Резолютивная часть постановления объявлена 26 июня 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 29 июня 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Д.Г.Вигдорчика,

судей А.А. Комарова, Ж.Ц. Бальжинимаевой,

при ведении протокола помощником судьи Рубцовым О.И.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "РегионИнвестСтрой"

на определение Арбитражного суда города Москвы от 05.02.2020 по делу N А40- 106884/18, вынесенное судьей Васильевой А.Н.,

об отказе во включении в реестр требований кредиторов закрытого акционерного общества "ТМ-СТРОЙПРОМ" (ОГРН 1027700030280, ИНН 7715296180, юридический адрес: 117638, г.Москва, Варшавское ш., д.56, стр.2) требования ООО "РегионИнвестСтрой" в размере 1.584.629 рублей 24 копеек неустойки,

по делу о несостоятельности (банкротстве) ЗАО "ТМСТРОЙПРОМ",

при участии в судебном заседании:

от к/у ЗАО "ТМ-СТРОЙПРОМ" - Левин М.Г. лично, паспорт РФ

от ООО "ЦРС" - Коновалова В.М. по дов. от 10.07.2019 г. N 10/7

от ООО "Инвестиционные решения" - Ястребова Н.С. по дов. от 03.09.2019 г.

от ООО "РегионИнвестСтрой" - Фуфурин Е.А. по дов. от 11.06.2020 г.

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 04.09.2018 ЗАО "ТМ-СТРОЙПРОМ" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Левин Михаил Геннадьевич.

Сообщение о признании должника банкротом и открытии в отношении него конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 168(6406) от 15.09.2018.

03.12.2018 (подано через электронную систему "Мой Арбитр") в Арбитражный суд города Москвы поступило требование ООО "РегионИнвестСтрой" о включении задолженности в размере 20.181.349 рублей 88 копеек в реестр требований кредиторов должника.

Рассмотрев указанное заявление, суд первой инстанции определением от 05.02.2020 г. требование ООО "РегионИнвестСтрой" признал необоснованным. Отказал во включении в реестр требований кредиторов закрытого акционерного общества "ТМ-СТРОЙПРОМ" (ОГРН 1027700030280, ИНН 7715296180, юридический адрес: 117638, г.Москва, Варшавское ш., д.56, стр.2) требования ООО "РегионИнвестСтрой" в размере 1.584.629 рублей 24 копеек неустойки.

Не согласившись с указанным определением, ООО "РегионИнвестСтрой" подана апелляционная жалоба, в рамках которой податель жалобы просит определение отменить, принять новый судебный акт.

В обоснование требований апелляционной жалобы заявитель указывает, что ответственность за нарушение сроков передачи Объекта не была возложена на Агента, требование по неустойке заявлено как требование участника долевого строительства.

В судебном заседании представитель ООО "РегионИнвестСтрой" доводы апелляционной жалобы поддержал, указал на незаконность обжалуемого определения.

Представители ООО "ЦРС", ООО "Инвестиционные решения", к/у ЗАО "ТМ-СТРОЙПРОМ" относительно доводов апелляционной жалобы возражали.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о дате и времени её рассмотрения, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в соответствии с ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Законность и обоснованность обжалуемого определения суда первой инстанции проверены арбитражным апелляционным судом в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Повторно исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела доказательства, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены обжалуемого определения суда первой инстанции по следующим основаниям.

В силу части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации пункта 1 статьи 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

Кредитором заявлено требование о включении в реестр требований кредиторов должника неустойки в размере 1.584.629 рублей 24 копеек за нарушение срока передачи участнику долевого строительства объекта долевого строительства, предусмотренного договором участия в долевом строительстве жилого дома от 17.08.2010 N 3В/09-06-01 в части квартир N 1А(74), 2А (105), 1Б (111).

Так, в обоснование заявленных требований ООО "РегионИнвестСтрой" ссылается на заключенный между ЗАО "ТМ-СтройПром" и "РегионИнвестСтрой" Договор N ЗВ/09-06-01 участия в долевом строительстве жилого дома. Согласно Договору Должник взял на себя обязательства своими силами и с привлечением других лиц построить по адресу: Московская область, г. Звенигород, район "Восточный", мкр. N 3, корпус N 6, многоквартирный жилой дом общей площадью 18 611, 13 кв. м. и по окончанию его строительства передать Заявителю Объект долевого участия - квартиры общей площадью 11 315, 77 кв. м. и жилой площадью 5 598, 25 кв. м.

Суд первой инстанции установил, что между ЗАО "ТМ-СтройПром" (Принципал) и ООО "РегионИнвестСтрой" (Агент) был заключен Агентский договор N 16/10 от 10.10.2016 г., в соответствии с которым Агент обязуется в целях реализации проекта по строительству жилого дома N 6 и N 8, расположенных по адресу: Московская область, г. Звенигород, мкр. Восточный, за вознаграждение осуществлять от имени и за счет Принципала услуги по осуществлению функций заказчика-застройщика, указанных в п. 2.3 Договора, а Принципал обязуется оплачивать услуги Агента на условиях настоящего Договора.

В соответствии с п. 2.3.1 вышеуказанного Агентского договора, агент обязуется выполнять функции заказчика-застройщика, переданные ему по настоящему Договору, лично или с привлечением третьих лиц и нести ответственность за результаты строительства.

Согласно п. 9.1. Агентского договора N 16/10, настоящий договор вступает в силу с момента его подписания Сторонами и действует 2 года с момента заключения.

Объект долевого строительства сдан Должником в эксплуатацию "05" июня 2018 г., что подтверждается Разрешением на сдачу объекта в эксплуатацию N RU50-49-10841-2018, выданного Министерством строительного комплекса Московской области.

Исходя из вышеизложенного, на момент сдачи дома эксплуатацию (05.06.2018 г.) Агентский договор все еще действовал (окончание срока действия - 10.10.2018 г.), а значит, согласно условиям Договора, ответственность за результаты строительства, в том числе и просрочку сдачи жилого дома несет сам ООО "РегионИнвестСтрой".

Также между ЗАО "ТМ-СтройПром" и ООО "РегионИнвестСтрой" было заключено Двухстороннее соглашение N 1 от 17.04.2015 г., в соответствии с которым ООО "РегионИнвестСтрой" принял на себя обязательство организовать работу с проблемными дольщиками, вплоть до организации оплат штрафных санкций по искам участников долевого строительства жилого дома корпус N 6 в пределах общей суммы не более 20 000 000 рублей, в том числе с привлечением третьих лиц.

Суд первой инстанции, учитывая положения ст. 201.5 Закона, признал требования ООО "РегионИнвестСтрой" необоснованными и не подлежащими включению в реестр требований кредиторов ЗАО "ТМ-СтройПром".

Апелляционная коллегия, изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, выслушав лиц, явившихся в судебное заседание, не усматривает оснований для отмены судебного акта.

Заявитель апелляционной жалобы считает выдвинутые доводы суда о том, что ответственность за результаты строительства, в том числе и за просрочку сдачи жилого дома несет сам ООО "РегионИнвестСтрой" по заключенному Агентскому договору N 16/10 от 10.10.2016 года между ООО "РегионИнвестСтрой" и ЗАО "ТМ-СтройПром" ошибочными, так как они не соответствуют обстоятельствам дела.

Кредитор ссылается, на то, что при буквальном толковании положений Агентского договора N 16/10 от 10.10.2016 г. ответственность за нарушения сроков передачи Объекта долевого строительства не была возложена на Агента по договору. А также на то, что Кредитор заявлял свои требования как участник долевого строительства, что не освобождает ЗАО "ТМ-СтройПром" от ответственности.

Исходя из толкования п. 2.3.1 и п. 7.3 Агентского договора ответственность за неисполнение п. 2.3.1 Договора определяется в соответствии с п. 7.3 по действующему законодательству

Согласно ч.2 ст. 6 Федерального Закона от 30.12.2004 N 214 "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" в случае нарушения предусмотренного договором срока передачи участнику долевого строительства объекта долевого строительства застройщик уплачивает участнику долевого строительства неустойку (пени) в размере одной трехсотой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день исполнения обязательства, от цены договора за каждый день просрочки.

А по п. 2.3.1 вышеуказанного Агентского договора, агент обязуется выполнять функции заказчика-застройщика, переданные ему по настоящему Договору, лично или с привлечением третьих лиц и нести ответственность за результаты строительства.

В соответствии с п. 1 ст. 1005 Гражданского кодекса РФ, по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

Согласно п. 9.1. Агентского договора N 16/10, настоящий договор вступает в силу с момента его подписания Сторонами и действует 2 года с момента включения Объект долевого строительства сдан Должником в эксплуатацию "05" июня 2018 г., что подтверждается Разрешением на сдачу объекта в эксплуатацию N RU50-49-10841-2018, выданного Министерством строительного комплекса Московской области. На момент сдачи дома эксплуатацию (05.06.2018 г.) Агентский договор все еще действовал (окончание срока действия - 10 10.2018 г.).

Заключенный ЗАО "ТМ-Строй-Пром" и ООО "РегионИнвестСтрой" Агентский договор является соглашением воли сторон, которые в соответствии со ст. 421 Гражданского кодекса РФ свободы в заключении договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. Условия Агентского договора не противоречат действующему законодательству, в том числе положениям Гражданского кодекса РФ об агентского договоре и положениям Федерального закона "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации".

Согласно п. 1 ст. 168 Гражданского кодекса РФ, сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта, является оспоримой, если из закона не следует, что должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки.

С момента заключения Агентского договора ни сам договор, ни его отдельные положения сторонами не оспаривались.

Таким образом, ответственность за результаты строительства, в том числе и просрочку сдачи жилого дома несет сам ООО "РегионИнвестСтрой".

ООО "РегионИнвестСтрой" ссылается на п. 3 Двустороннего соглашения N 1 от 17.04.2015 года, согласно которому в случае невыполнения хотя бы одного из пунктов данного соглашения Дополнительное соглашениеN 14 от 21.08.2014 года к Инвестиционному контракту на строительство жилых домой в районе "Восточный" в г. Звенигороде Московской области от 18.03.2005 года считать расторгнутыми недействительным. Из чего Кредитор делает вывод о том, что невыполнение своих обязательств ЗАО "ТМ- СтройПром" повлекло признание соглашения недействительным, в силу чего, у ООО "РегионИнвестСтрой" не возникли обязанности, а вследствие и ответственность.

Между тем, ответственность за результаты строительства, в том числе и просрочку сдачи жилого дома несет сам ООО "РегионИнвестСтрой не по условиям Двустороннего соглашения N 1 от 17.04.2015 года, а в силу заключенного между ООО "РегионИнвестСтрой" и ЗАО"ТМ-СтройПром" Агентского договора N 16/10 от 10.10.2016 года, который сохранял свое действие на момент сдачи дома в эксплуатацию.

Таким образом, ООО "РегионИнвестСтрой" не освобождается от ответственности за результаты строительства (в том числе и за просрочку сдачи дома).

Заявитель апелляционной жалобы также указывает на то, что суд первой инстанции не применил системного толкования норм Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)". В соответствии со ст. 201.1 неустойка за нарушение сроков передачи объекта долевого строительства в состав понятия "денежное требование участника долевого строительства" не входит. При этом обязанность застройщика уплатить участнику долевого строительства неустойку является ответственностью застройщика за нарушение основного обязательства по передаче объекта долевого строительства, т.е. является денежным обязательством. Состав денежного требования должен определяться не только в соответствии пп. 4 п. 1 ст. 201.1, но и в совокупности со ст. 2 и 4 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

В соответствии с пп.4 п. 1 ст. 201 I Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", денежное требование - требование участника строительства о:

- возврате денежных средств, уплаченных до расторжения договора, предусматривающего передачу жилого помещения, и (или) договора, предусматривающего передачу машино-места и нежилого помещения, и (или) денежных средств в размере стоимости имущества, переданного застройщику до расторжения такого договора;

- возмещении убытков в виде реального ущерба, причиненных нарушением обязательства застройщика передать жилое помещение, машино-место, нежилое помещение по договору, предусматривающему передачу жилого помещения, и (или) договору, предусматривающему передачу машино-места и нежилого помещения;

* возврате денежных средств, уплаченных по договору, предусматривающему передачу жилого помещения, и (или) договору, предусматривающему передачу машино-места и нежилого помещения, которые признаны судом или арбитражным судом недействительными, и (или) денежных средств в размере стоимости имущества, переданного застройщику по таким договорам,

* возврате денежных средств, уплаченных по договору, предусматривающему передачу жилого помещения, и (или) договору, предусматривающему передачу машино-места и нежилого помещения, которые признаны судом или арбитражным судом незаключенными, и (или) денежных средств в размере стоимости имущества, переданного застройщику по таким договорам.

Согласно ст. 2 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", денежное обязательство - это обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму по гражданско-правовой сделке и (или) иному предусмотренному Гражданским кодексом Российской Федерации, бюджетным законодательством Российской Федерации основанию.

В соответствии с п.2 ст. 4 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", подлежащие применению за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства неустойки (штрафы, пени), проценты за просрочку платежа, убытки в виде упущенной выгоды, подлежащие возмещению за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, а также иные имущественные и (или) финансовые санкции, в том числе за неисполнение обязанности по уплате обязательных платежей, не учитываются при определении наличия признаков банкротства должника.

П. 1 ст. 201.5 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" указывает, что открытие конкурсного производства в отношении застройщика является основанием для одностороннего отказа участника строительства от исполнения договора, предусматривающего передачу жилого помещения. О таком отказе может быть заявлено в рамках дела о банкротстве застройщика в процессе установления размера денежного требования участника строительства.

В свою очередь, п. 2 указанной статьи предусматривает, что при установлении размера денежного требования участника строительства учитывается размер убытков в виде реального ущерба, причиненных нарушением обязательства застройщика по передаче жилого помещениям виде разницы между стоимостью жилого помещения (определенной на дату введения процедуры, применяемой в деле о банкротстве к застройщику, в рамках которой предъявлено требование участника строительства), которое должно было быть передано участнику строительства, и суммой денежных средств, уплаченных по договору, предусматривающему передачу жилого помещения, и (или) стоимостью переданного застройщику имущества (определенной договором, предусматривающим передачу жилого помещения).

Таким образом, применяя системное толкование положений Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", обязанность застройщика по уплате участнику долевого строительства неустойку не входит в состав денежного требования, предусмотренною законом.

При указанных обстоятельствах, апелляционная коллегия приходит к выводу о том, что требования ООО "РегионИнвестСтрой" необоснованными и неподлежащими включению в реестр требований кредиторов ЗАО "ТМ-СтройПром", а заявленные в апелляционной жалобе требования ООО "РегионИнвестСтрой" удовлетворению не подлежат.

Доводы заявителя апелляционной жалобы не содержат ссылок на факты, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены определения суда первой инстанции.

При таких обстоятельствах, арбитражный суд первой инстанции всесторонне и полно исследовал материалы дела, дал надлежащую правовую оценку всем доказательствам, применил нормы материального права, подлежащие применению, не допустив нарушений норм процессуального права.

Выводы, содержащиеся в судебном акте, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, и оснований для его отмены, в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная инстанция не усматривает.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 05.02.2020 по делу N А40-106884/18 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО "РегионИнвестСтрой" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Д.Г. Вигдорчик

Судьи

А.А. Комаров Ж.Ц. Бальжинимаева