Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 6 июля 2020 г. N 11АП-4125/20 по делу N А55-28508/2019

г. Самара

06 июля 2020 г.

Дело N А55-28508/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 26 июня 2020 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 06 июля 2020 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Поповой Е.Г., судей Сергеевой Н.В., Драгоценновой И.С.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Кожуховой С.В.,

при участии:

от акционерного общества "Самарская сетевая компания" - представителя Полякова Д.Ю. (доверенность от 17.07.2019 N 259),

от индивидуального предпринимателя Самородова Сергея Федоровича - представителей Мещерякова В.А. (доверенность от 24.09.2019), Разживиной А.А. (доверенность от 24.09.2019),

от третьего лица - представитель не явился, извещено,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества "Самарская сетевая компания"

на решение Арбитражного суда Самарской области от 24 января 2020 года по делу N А55-28508/2019 (судья Ануфриева А.Э.),

по иску акционерного общества "Самарская сетевая компания", г. Самара,

к индивидуальному предпринимателю Самородову Сергею Федоровичу, Самарская область, с. Кинель-Черкассы,

при участии третьего лица ПАО "Самараэнерго", г. Самара,

о взыскании 1 711 658, 26 руб.,

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество "Самарская сетевая компания" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Самарской области с иском к Индивидуальному предпринимателю Самородову Сергею Федоровичу (далее - ответчик) о взыскании стоимости бездоговорного потребления электроэнергии в сумме 1 711 658, 26 руб.

Определением суда от 14.11.2019 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ПАО "Самараэнерго" (далее - третье лицо).

Решением Арбитражного суда Самарской области от 24 января 2020 года в удовлетворении исковых требований было отказано.

В апелляционной жалобе истец просит суд апелляционной инстанции отменить решение Арбитражного суда Самарской области от 24 января 2020 года по делу N А55-28508/2019 и принять по делу новый судебный акт, которым исковые требования удовлетворить в полном объеме.

В материалы дела поступил отзыв ответчика на апелляционную жалобу, в котором ответчик просит суд апелляционной инстанции решение Арбитражного суда Самарской области от 24 января 2020 года по делу N А55-28508/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения как необоснованную.

В судебном заседании апелляционного суда представитель истца апелляционную жалобу поддержал, просил ее удовлетворить.

Представители ответчика в судебном заседании апелляционного суда возражали против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве, просили суд апелляционной инстанции решение суда от 24.01.2020 оставить без изменения.

Третье лицо в судебное заседание не явилось, извещено надлежащим образом о месте и времени судебного разбирательства в суде апелляционной инстанции.

На основании статей 156 и 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции рассматривает апелляционную жалобу в отсутствие не явившегося в судебное заседание третьего лица, надлежаще извещенного о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы.

Рассмотрев дело в порядке апелляционного производства, проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционной жалобе, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Согласно пункту 2 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства N 861 от 27.12.2004 г. ЗАО "ССК" - истец является сетевой организацией, поскольку владеет объектами электросетевого хозяйства, с использованием которых оказывает услуги по передаче электрической энергии и осуществляет в установленном порядке технологическое присоединение энергопринимающих устройств (энергетических установок) юридических и физических лиц к электрическим сетям.

Истец владеет объектами электроэнергетики в Кинель-Черкасском районе Самарской области, в том числе в п. Подгорный на основании договора безвозмездного пользования от 30.05.2006 N 26В.

09.11.2017 при проведении проверки объектов электросетевого хозяйства АО "ССК" воздушных и кабельных линий электропередач 0,4-10кВ от трансформаторной подстанции ЗТПКук201/400 был обнаружен факт бездоговорного потребления электроэнергии, а именно несанкционированное подключение энергопринимающих устройств здания очистных сооружений, расположенного в п. Подгорный Кинель-Черкасского района ПС Кутулук/ф-2/ ЗТПКук201/400/сб.0,4кВ с помощью болтового присоединения кабеля типа СНП4 х35мм к нижним контактам рубильника сборки 0,4 кВ ЗТПКук201/400, о чем составлен акт потреблении электроэнергии о неучтенном (бездоговорном) потреблении электроэнергии N 5 от 09.11.2017.

Как указано в исковом заявлении, энергопотребление осуществлялось ИП Самородовым С.Ф. в отсутствие заключенного в установленном порядке договора энергоснабжения (договора купли-продажи (поставки) электрической энергии.

На основании акта потреблении электроэнергии о неучтенном (бездоговорном) потреблении электроэнергии N 5 от 09.11.2017 в соответствии с пунктом 2 Приложения N 3 к Постановлению Правительства N 442 истцом произведен расчет стоимости объема бездоговорного потребления электрической энергии за период с даты предыдущей проверки с 01.06.2017 по 09.11.2017, исходя из величины допустимой длительной токовой нагрузки каждого вводного провода (кабеля) для трехфазного ввода и уровня напряжения в точке присоединения электроустановок ответчика к сетям АО "ССК" по НН, и тарифа, сложившегося согласно нерегулируемым ценам, что составило 1 711 658,26 руб., и выписан счет N315 от 19.04.2019 на оплату стоимости бездоговорного потребления электроэнергии на указанную сумму.

В порядке досудебного урегулирования истец направил ответчику претензию от 19.04.2019 N 5923, которая осталась без удовлетворения.

Ответчик, возражая против заявленного иска, представил договор на энергоснабжение на объект, расположенный в п.Подгорный Кинель-Черкасского района, указал на нарушение сетевой организацией порядка составления акта о бездоговорном потреблении, и пояснил следующее. Между Самородовым С.Ф. и ПАО энергетики и электрификации "Самараэнерго" 30 декабря 2016 года был заключен Договор энергоснабжения N 07-2371Э. Дополнительным соглашением N1 от 23 июня 2017 года в перечень энергопринимающих устройств по договору включены Очистные сооружения с. Подгорное. В период с июня по декабрь 2017 года Самородов С.Ф. регулярно передавал в ПАО "Самараэнерго" показания расчетных приборов учета электроэнергии и оплачивал потребленную электроэнергию в соответствии с тарифами. Согласно акту выверки взаиморасчетов по договору N 07-2371Э задолженность перед ПАО "Самараэнерго" у Самородова С.Ф. отсутствует. Самородов С.Ф. не был уведомлен о проведении проверки 09.11.2017. При проведении проверки ни он, ни его представитель не присутствовали, и к Акту не прилагаются доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. Представитель истца заявил, что уведомление потребителя не осуществлялось. Сведения, указанные в тексте Акта не соответствуют действительности, поскольку здание очистных сооружений было надлежащим образом подключено к приборам учета, потребляемая энергия оплачивалась в полном объеме и в срок. Возможность возразить против сведений, внесенных в Акт у ответчика отсутствовала, поскольку истец грубо нарушил порядок проведения и оформления результатов проверки.

Принимая обжалуемый судебный акт, арбитражный суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики и потребителей электрической энергии установлены Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон N 35-ФЗ).

Постановление Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" (вместе с "Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии", "Правилами полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии") (далее - Основные положения N 442) принято в соответствии с Федеральным законом "Об электроэнергетике".

В силу п. 2 Основных положений N 442 "безучетное потребление" - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности); "бездоговорное потребление электрической энергии" - самовольное подключение энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства и (или) потребление электрической энергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора, обеспечивающего продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках, кроме случаев потребления электрической энергии в отсутствие такого договора в течение 2 месяцев с даты, установленной для принятия гарантирующим поставщиком на обслуживание потребителей, а также потребление электрической энергии в период приостановления поставки электрической энергии по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках, в связи с введением полного ограничения режима потребления электрической энергии в случаях, предусмотренных Правилами полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 4 мая 2012 г. N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии (далее - Правила полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии).

В соответствии с пунктами 167, 168 Основных положений N 442, субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Основные положения N 442 регулируют, в том числе, действия сетевой организации.

В соответствии с Основными положениями N 442 сетевые организации проводят проверки правильности снятия показания расчетных приборов учета - контрольное снятие показаний (пункт 169), а также проверки расчетных приборов учета (пункт 172).

Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

Согласно пункту 173 Основных положений N 442 проверки расчетных приборов учета осуществляются в плановом и внеплановом порядке.

Плановые проверки приборов учета осуществляются сетевой организацией на основании плана-графика проведения проверок расчетных приборов учета, разработанного сетевой организацией и согласованного с гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в порядке, указанном в пункте 174 настоящего документа.

В плане-графике проведения проверок расчетных приборов учета должны быть указаны точки поставки электрической энергии, в отношении которых проводится проверка, дата и время проведения проверки с учетом режима работы объекта и форма проверки.

Основанием для проведения внеплановой проверки приборов учета является:

полученное от гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего точки поставки, расположенные в границах объектов электросетевого хозяйства сетевой организации, заявление о необходимости проведения внеплановой проверки приборов учета в отношении обслуживаемых им точек поставки, но не более чем 10 процентов точек поставки, планируемых сетевой организацией к проверке в соответствии с указанным планом-графиком в этом же расчетном периоде;

полученное от потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке), энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)) которого непосредственно или опосредованно присоединены к сетевой организации, заявление о необходимости проведения внеплановой проверки в отношении его точек поставки;

выявление факта нарушения сохранности пломб и (или) знаков визуального контроля при проведении осмотра состояния расчетного прибора учета перед его демонтажем, осуществляемым в порядке, установленном настоящим разделом.

В силу пункта 176 Основных положений N 442 результаты проверки приборов учета сетевая организация оформляет актом проверки расчетных приборов учета, который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. Акт составляется в количестве экземпляров по числу лиц, принимавших участие в проверке, по одному для каждого участника. При отказе лица, принимавшего участие в проверке, от подписания акта, в нем указывается причина такого отказа.

Результатом проверки является заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления.

Пунктом 177 Основных положений N 442 установлено, что в случае если для проведения проверки приборов учета сетевой организации требуется допуск к энергопринимающим устройствам потребителя (объекту по производству электрической энергии (мощности)), то сетевая организация за 5 рабочих дней до планируемой даты проведения проверки уведомляет потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) о дате и времени проведения такой проверки, а также о последствиях ее недопуска к расчетным приборам учета. При несогласии потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) с предложенными датой и (или) временем проведения проверки этот потребитель (производитель электрической энергии (мощности) на розничном рынке) направляет сетевой организации предложение об иных дате и (или) времени, после чего стороны обязаны согласовать иные дату и (или) время.

В случае недопуска потребителем (производителем электрической энергии (мощности) на розничном рынке) сетевой организации к расчетным приборам учета в согласованные дату и время сетевая организация повторно направляет потребителю (производителю электрической энергии (мощности) на розничном рынке) уведомление с указанием даты и времени проведения проверки расчетных приборов учета, а также информацию о последствиях ее недопуска к таким приборам учета.

Таким образом, обязательным при проверке является присутствие потребителя, что обеспечивает предоставление ему возможности дать пояснения по нарушениям, выявленным сетевой организацией.

Согласно материалам дела свободный доступ к приборам учета потребителя ограничен, что указывает на необходимость соблюдения правил об уведомлении потребителя, установленных пунктом 177 Основных положений N 442.

Как усматривается из материалов дела, основания для проведения плановой и внеплановой проверки приборов учета и энергопринимающего устройства потребителя в рассматриваемом случае отсутствовали, план-графики проведения проверок с указанием даты проверки 09.11.2017 истцом не представлены.

В силу пункта 192 Правил N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

Согласно пункту 193 Правил N 442 в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика

При этом составляющее акт лицо прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В этом случае акт составляется в присутствии 2 незаинтересованных лиц или с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки, видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Исходя из изложенного, достоверным и допустимым доказательством факта и объема бездоговорного потребления является акт, составленный в соответствии с пунктами 192 и 193 Правил N 442.

По смыслу пунктов 192, 193 Основных положений N 442 акт о неучтенном потреблении составляется непосредственно в момент обнаружения нарушения.

Доказательств, что оспариваемый акт был составлен в момент обнаружения нарушения и в присутствии представителя ответчика суду не представлено. Ответчик данные обстоятельства оспаривает, в связи с чем ссылка истца, что представитель предпринимателя 09.11.2017 находился на проверяемом объекте является несостоятельной.

Присутствие потребителя при проведении проверки и составлении акта является гарантией соблюдения лицом, проводившим проверку, требований законодательства и прав абонента, а также полного, достоверного и беспристрастного фиксирования фактов выявленного нарушения.

В рассматриваемом случае представленный истцом акт о неучтенном (бездоговорном) потреблении электрической энергии N 5 от 09.11.2017 составлен с нарушением требований Правил N 442, поскольку доказательств уведомления ответчика о проведении обследования в материалы дела не представлено.

Факт подписания акта двумя незаинтересованными лицами, в отсутствие доказательств надлежащего извещения потребителя о времени и месте его составления не могут свидетельствовать о соблюдении истцом совокупности требований Основных положений N 442, предъявляемых к порядку составления акта о неучтенном потреблении.

Из пункта 193 Правил N 442 следует, что незаинтересованными лицами должен быть зафиксирован отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта.

В отсутствие доказательств уведомления ответчика о проведении обследования не может быть удостоверен факт его отказа от подписания акта о неучтенном (бездоговорном) потреблении электрической энергии, а также сам отказ присутствовать при составлении данного акта.

При составлении акта о неучтенном потреблении присутствие потребителя обязательно, что должна обеспечить сетевая организация, исходя из порядка, установленного нормативным актом.

Несоблюдение обязанной стороной Основных положений N 442 при составлении акта о неучтенном потреблении электроэнергии влечет за собой негативные последствия в виде квалификации такого документа в качестве недопустимого доказательства, полученного с нарушением закона.

Следовательно, Акт N 5 от 09.11.2017 не может служить безусловным доказательством факта бездоговорного потребления электрической энергии со стороны ответчика.

Исходя из изложенного, суд первой инстанции пришел к выводу, что в отсутствие составленного в соответствии с требованиями Правил N 442 акта о бездоговорном потреблении иные приведенные истцом доводы не могут служить основанием для установления в отношении ответчика факта бездоговорного потребления в указанный им период.

Даная правовая позиция сформулирована в постановлении Арбитражного суда Поволжского округа от 01.02.2018 по делу N А72-3795/2017 со схожими фактическими обстоятельствами, и применена в постановлении Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.06.2018 по делу N А55-29959/2017.

Представленная истцом видеозапись не устраняет допущенных нарушений, т.к. не отражает ситуацию на момент составления акта от 09.11.2017 года, по ней невозможно установить место и обстоятельства осуществления видеозаписи, а также обстоятельств фиксации, в силу чего суд первой инстанции не принял видеозапись в качестве доказательства, как не отвечающей требованиям допустимости, установленным ст. 68 АПК РФ.

Оценивая обстоятельства дела, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об отсутствии оснований для удовлетворения иска.

Доводы апелляционной жалобы повторяют доводы, ранее изложенные при рассмотрении дела в суде первой инстанции, и которым судом была дана надлежащая правовая оценка.

Сведений, опровергающих установленные по делу обстоятельства и выводы суда, в апелляционной жалобе истца не имеется.

Выводы арбитражного суда первой инстанции соответствуют доказательствам, имеющимся в деле, установленным фактическим обстоятельствам дела и основаны на правильном применении норм права.

Основания для удовлетворения иска, основанного на Акте о неучтенном (бездоговорном) потреблении электроэнергии от 09.11.2017, не отвечающем предъявляемым к нему требованиям, не подтверждены.

Ссылки в жалобе на присутствие при проверке представителя ответчика - энергетика Павлова А.В., судом апелляционной инстанции отклоняются. Наличие трудовых, гражданско-правовых отношений ответчика с указанным лицом, наличие у Павлова А.В полномочий на представление интересов ответчика в ходе проверки, истец не подтвердил, а ответчик наличие таковых отрицает ( л.д. 33).

Нарушений процессуального закона, влекущих безусловную отмену обжалуемого судебного акта, не установлено.

Оснований для отмены решения суда не имеется.

Руководствуясь ст. ст. 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Самарской области от 24 января 2020 года по делу N А55-28508/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий

Е.Г. Попова

Судьи

Н.В. Сергеева И.С. Драгоценнова