Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 8 июля 2020 г. N 12АП-3719/20 по делу N А12-43620/2017

г. Саратов

08 июля 2020 г.

Дело N А12-43620/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 30 июня 2020 года.

Полный текст постановления изготовлен 08 июля 2020 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Самохваловой А.Ю.,

судей Макарихиной Л.А., Макарова И.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Смирновой С.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Федеральной налоговой службы,

на определение Арбитражного суда Волгоградской области от 24 марта 2020 года по делу N А12-43620/2017

о взыскании с Федеральной налоговой службы в лице Межрайонной ИФНС России N 3 по Волгоградской области за счет средств, выделенных на реализацию мероприятий, связанных с процедурами банкротства, в пользу арбитражного управляющего Каландарова Алексея Абдулаевича расходы по делу о банкротстве общества с ограниченной ответственности "ККС" в размере 286 628 руб. 20 коп., в том числе вознаграждение 237 000 руб., расходы на оплату публикаций в ЕФРСБ и в газете "Коммерсантъ" 44 944 руб.06 коп., почтовые расходы 3 284,14 руб., расходы на оплату нотариусу 1 400 руб.,

УСТАНОВИЛ:

определением Арбитражного суда Волгоградской области (далее также - суд первой инстанции) от 14.03.2018 в отношении ООО "ККС" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Каландаров А.А.

Решением суда первой инстанции от 20.07.2018 (резолютивная часть оглашена 19.07.2018) ООО "ККС" признано несостоятельным (банкротом) с открытием конкурсного производства сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден Каландаров А.А.

Определением суда первой инстанции от 21.01.2019 Каландаров А.А. освобожден от исполнения обязанностей, конкурсным управляющим ООО "ККС" утвержден Семерников Д.В.

Определением суда первой инстанции от 11.07.2019 производство по делу N А12-43620/2017 о банкротстве ООО "ККС" прекращено по ст.57 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" N 127-ФЗ от 26.10.2002 (далее - Закон о банкротстве) в связи с отсутствием средств на финансирование процедуры банкротства.

09.12.2019 в Арбитражный суд Волгоградской области поступило ходатайство арбитражного управляющего Каландарова А.А. о взыскании с ФНС России в лице Межрайонной ИФНС России N 3 по Волгоградской области за процедуру наблюдения и конкурсного производства понесенных расходов в размере 50 809,82 руб. и вознаграждения за период с 14.03.2018 по 21.01.2019 в размере 305 000 руб.

Судом привлечены в качестве заинтересованных лиц при рассмотрении данного обособленного спора арбитражный управляющий Семерников Д.В. и учредитель ООО "ККС" Вальков О.Ю.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 24 марта 2020 года взысканы с Федеральной налоговой службы в лице Межрайонной ИФНС России N 3 по Волгоградской области за счет средств, выделенных на реализацию мероприятий, связанных с процедурами банкротства, в пользу арбитражного управляющего Каландарова Алексея Абдулаевича расходы по делу о банкротстве общества с ограниченной ответственности "ККС" в размере 286 628 руб. 20 коп., в том числе вознаграждение 237 000 руб., расходы на оплату публикаций в ЕФРСБ и в газете "Коммерсантъ" 44 944 руб.06 коп., почтовые расходы 3 284,14 руб., расходы на оплату нотариусу 1 400 руб. В остальной части в удовлетворении отказано.

Не согласившись с определением суда первой инстанции, Федеральная налоговая служба просит определение отменить в части удовлетворения заявления Каландарова А.А. о взыскании с ФНС России вознаграждения и судебных расходов по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.

Лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в том числе публично путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на официальных сайтах Двенадцатого арбитражного апелляционного суда и Верховного Суда Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, в связи, с чем жалоба рассматривается в их отсутствие, в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ.

Согласно части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

В пункте 25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28 мая 2009 года N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" указано, что при применении части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации необходимо иметь в виду следующее: если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, суд апелляционной инстанции в судебном заседании выясняет мнение присутствующих в заседании лиц относительно того, имеются ли у них возражения по проверке только части судебного акта, о чем делается отметка в протоколе судебного заседания.

При непредставлении лицами, участвующими в деле, указанных возражений до начала судебного разбирательства суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведенных в части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Учитывая изложенное, определение суда первой инстанции проверяется только в обжалуемой уполномоченным органом части. Соответственно, в остальной части законность и обоснованность определения не проверяется.

Проверив законность принятого по делу судебного акта, правильность применения норм материального права в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

В силу ст. 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Согласно пункту 2 статьи 20.6 Закона о банкротстве вознаграждение в деле о банкротстве выплачивается арбитражному управляющему за счет средств должника, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 59 Закона о банкротстве все судебные расходы, в том числе расходы на уплату государственной пошлины, которая была отсрочена или рассрочена, расходы на опубликование сведений в порядке, установленном статьей 28 названного Федерального закона, а также расходы на выплату вознаграждения арбитражным управляющим в деле о банкротстве и оплату услуг лиц, привлекаемых арбитражными управляющими для обеспечения исполнения своей деятельности, относятся на имущество должника и возмещаются за счет этого имущества вне очереди.

В соответствии с пунктом 3 статьи 59 Закона о банкротстве при отсутствии у должника средств, достаточных для погашения расходов, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, заявитель обязан погасить указанные расходы в части, не погашенной за счет имущества должника, за исключением расходов на выплату суммы процентов по вознаграждению арбитражного управляющего.

Так, согласно этой норме единственным основанием для возложения обязанности по погашению расходов по делу о банкротстве на заявителя является недостаточность средств у должника (пункт 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.12.2013 N 97 "О некоторых вопросах, связанных с вознаграждением арбитражного управляющего при банкротстве").

Заявителем по делу, инициирующим банкротство должника, является Федеральная налоговая служба.

Заявитель просил суд взыскать с ФНС России расходы, понесенные в период проведения процедур банкротства 355 809,82 руб., в том числе понесенные расходы за период процедуры наблюдения и конкурсного производства в отношении ООО "ККС":

на оплату публикации в газете "Коммерсантъ" 28 132,18 руб., в том числе 6 681,67 руб. - о введении наблюдения; 9 038,62 руб. - о проведении собрания работников должника; 6 611,47 руб. - о введении конкурсного производства; 4 800,42 руб. - об утверждении конкурсного управляющего; на оплату объявлений на ЕФРСБ 17 653,50 руб.; почтовые расходы 3 284,14 руб., на оплату канцтоваров и оргтехники 340 руб.; на оплату нотариусу для заверения формы о смене руководителя -1 400 руб.; невыплаченное вознаграждение в размере 305 000 руб. за период процедуры наблюдения и конкурсного производства с 14.03.2018 до 21.01.2019.

Суд апелляционной инстанции, исследовав материалы дела, приходит к выводу о том, что судом первой инстанции при рассмотрении обособленного спора о взыскании вознаграждения и судебных расходов не было учтено следующее.

Согласно п. 2 ст. 124 Закона о банкротстве конкурсное производство вводится на срок до шести месяцев. Срок конкурсного производства может продлеваться по ходатайству лица, участвующего в деле, не более чем на шесть месяцев.

Каландаров А.А. исполнял обязанности временного управляющего ООО "ККС" с 14.03.2018 по 19.07.2018 и обязанности конкурсного управляющего должника с 20.07.2018 по 21.01.2019, размер вознаграждения определен им в размере 305 000 руб.

ФНС России в апелляционной жалобе также просит отказать во взыскании судебных расходов и вознаграждения в пользу арбитражного управляющего в полном объеме, поскольку, располагая информацией об объемах принадлежащего должнику имущества, должен был прийти к выводу о недостаточности последнего для погашения судебных расходов по делу о банкротстве.

Согласно п. 15 Постановления Пленума ВАС РФ "О порядке погашения расходов по делу о банкротстве" N 91 от 17.12.2009 при обнаружении арбитражным управляющим факта недостаточности имеющегося у должника имущества для осуществления расходов по делу о банкротстве он не вправе осуществлять такие расходы в расчете на последующее возмещение их заявителем, а обязан обратиться в суд, рассматривающий дело о банкротстве, с заявлением о прекращении производства по делу на основании абзаца восьмого пункта 1 статьи 57 Закона о банкротстве. Если арбитражный управляющий не обратится в суд с названным заявлением, впоследствии понесенные им расходы, в том числе невыплаченное арбитражному управляющему вознаграждение, в отношении которых доказано, что он знал или должен был знать об отсутствии средств для погашения их за счет имущества должника, не подлежат взысканию с заявителя.

Указанная правовая позиция содержится в постановлении Президиума ВАС РФ от 28.05.2013 N 12889/12 по делу N А73-3983/2011, постановлении Арбитражного суда Поволжского округа от 31.01.2017 N ФОб-16697/2016 по делу N А72-12670/2014, постановлении Арбитражного суда Поволжского округа от 19.07.2016 N Ф06-25933/2015 по делу N А12-15755/2012.

Действуя разумно и добросовестно, арбитражный управляющий при установлении маловероятности поступления денежных средств в конкурсную массу должника обязан обратиться с заявлением о прекращении производства по делу о банкротстве должника, не дожидаясь окончания срока процедуры банкротства. Данная позиция изложена в Определении Верховного суда Российской Федерации от 06.02.2017 по делу N 306-ЭС16-19839.

Из материалов дела усматривается, что запросы в регистрирующие органы о наличии зарегистрированного за должником имущества Каландаров А.А. направил только 24.05.2018, то есть спустя 2,5 месяца с даты своего назначения на должность временного управляющего ООО "ККС", и только 19.06.2018 Каландаров А.А. обратился в суд с ходатайством об истребовании у руководителя ООО "ККС" документов для проведения анализа финансово-хозяйственной деятельности.

При рассмотрении результатов процедуры наблюдения 19.07.2018 арбитражным управляющим Каландаровым А.А. был представлен анализ финансового состояния должника с выводами о достаточности у ООО "ККС" средств для покрытия судебных расходов и выплату вознаграждения. Данный вывод был сделан им исходя из ответа Росреестра, согласно которому за должником зарегистрировано 2 объекта недвижимого имущества: - контрольно-пропускного пункта 2, площадью 7 кв.м, (кадастровый номер 34:36:000003:654) расположенное по адресу: г. Камышин, Промзона; - земельный участок, площадью 91 кв.м, (кадастровый номер 34:36:000003:196) 403882, г. Камышин, зона Промышленная. Кадастровая стоимость данного имущества составляет 73 тыс. руб. В то время как по состоянию на 19.07.2019 непогашенные расходы за процедуру наблюдения уже составляли 148 тыс. руб. (в том числе вознаграждение арбитражного управляющего Каландарова А.А. - 124,8 тыс. руб., расходы по делу 23,2 руб.).

Материалами дела подтверждено, что только 19.06.2018 Каландаров А.А. обратился в суд с ходатайством об истребовании у руководителя ООО "ККС" документов для проведения анализа финансово-хозяйственной деятельности. При этом, временным управляющим не указаны полное имя Валькова О.Ю., не указано место регистрации Валькова О.Ю. и не приложены доказательства, подтверждающие направление копии ходатайства Валькову О.Ю. по месту его регистрации, в связи с чем ходатайство оставлялось без движения и принято к производству 23.08.2018. При этом, 20.07.2018 ООО "ККС" признано несостоятельным (банкротом) с открытием конкурсного производства. Вопрос о предоставлении документов и имущества был рассмотрен судом только после признания должника банкротом. Судом было установлено, что местом регистрации Валькова О.Ю. является адрес: Волгоградская область, г.Камышин, ул.Воинов-Интернационалистов, д.17, кв. 145,146. Доказательства направления заявления ему по указанному адресу представлено не было, как и обращение к Валькову О.Ю. по адресу его регистрации.

Инвентаризация конкурсным управляющим проведена 07.12.2018, на сайте ЕФРСБ опубликовано сообщение N 3295676 от 10.12.2018 о результатах инвентаризации имущества должника. Согласно инвентаризационной описи N 1 от 17.12.2018 выявлено имущество должника:

здание контрольно - пропускного пункта 2, количество этажей - 1, назначение нежилое, расположенное по адресу: Волгоградская область, г. Камышин, Промзона, кадастровый номер 34:36:000003:654;

земельный участок, категория земель - земли населенных пунктов, площадью 91 +/- 3 кв.м, виды разрешенного использования - производственные цели, расположенный по адресу: Волгоградская область, г. Камышин, Промзона, здание КПП 2, инв. N 18:415:001:003900760:0003, кадастровый номер 34:36:000003:196.

Рыночная стоимость имущества не определялась, а кадастровая стоимость составила 73 439,53 руб.

Какие-либо денежные средства на расчетный счет должника за весь период проведения процедуры банкротства не поступали. Кроме реализации двух объектов недвижимости кадастровой стоимостью 73 439,53 руб. источников пополнения конкурсной массы должника не выявлено.

Определением суда первой инстанции от 11.07.2019 производство по делу было прекращено в связи с отсутствием средств на финансирование процедуры банкротства.

Располагая информацией об объемах принадлежащего должнику имущества, обладая познаниями в области оценочной деятельности, уже при проведении анализа финансового состояния Каландаров А.А. должен был прийти к выводу об отсутствии у должника имущества, достаточного для погашения судебных расходов по делу о банкротстве и в соответствии с пунктом 15 постановления Пленума ВАС РФ от 17.12.2009 N 91 и обязан был обратиться в суд с заявлением о прекращении производства по делу на основании абзаца восьмого пункта 1 статьи 57 Закона о банкротстве.

Вместе с тем, с заявлением о прекращении производства по делу о банкротстве ООО "ККС" арбитражный управляющий Каландаров А.А. не обращался.

Следовательно, с 07.12.2018 арбитражному управляющему было известно о том, что имущества у должника не имеется, судебные расходы не могут быть погашены за счет должника. При этом согласия на несение расходов в процедуре банкротства должника заявитель не давал. Таким образом, отсутствовала дальнейшая необходимость ведения процедур банкротства ООО "ККС".

Основной целью проведения процедур банкротства является пополнение конкурсной массы должника с целью дальнейшего расчета с кредиторами. За период с декабря 2018 года арбитражным управляющим не предпринимались какие-либо меры по пополнению конкурсной массы должника, следовательно, не исполнялись обязанности конкурсного управляющего.

Публично-правовой статус арбитражного управляющего предполагает, среди прочего, проявление им должной осмотрительности в своей профессиональной деятельности для предотвращения риска невыплаты вознаграждения, что вытекает, в частности, из закрепленной ст. 20.3 Закона о банкротстве обязанности арбитражного управляющего действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

С учетом статуса арбитражного управляющего и источника финансирования его деятельности, а также правовой позиции, отраженной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.02.2013 N 7140/12, правовая природа вознаграждения арбитражного управляющего носит частноправовой встречный характер (пункт 1 статьи 328 ГК РФ). Встречный характер вознаграждения арбитражного управляющего, выплачиваемого за надлежащее исполнение возложенных на него обязанностей (пункт 1 статьи 20.4, пункт 4 статьи 20.6 Закона о банкротстве) означает, что арбитражный управляющий не может быть лишен вознаграждения в случае, если им выполнялись возложенные на него обязанности в конкретной процедуре банкротства (независимо от оснований ее введения), за исключением случаев, когда будет установлено, что арбитражный управляющий ненадлежащим образом исполнял свои обязанности, фактически уклонялся от осуществления своих полномочий, либо знал об отсутствии оснований для продолжения осуществления своих обязанностей (постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской от 28.05.2013 N 12889/12 по делуN А73-3983/2011).

С учетом вышеизложенного, Каландаров А.А. обязан был прийти к выводу об отсутствии у должника имущества, достаточного для погашения судебных расходов, и обратиться с заявлением о прекращении производства по делу в период с 08.12.2018 по 31.12.2018.

Исходя из вышеизложенного, суд апелляционной инстанции признает, что конкурсный управляющий не исполнил свою обязанность по обращению в суд с ходатайством о прекращении производства по делу.

Согласно пункту 3 статьи 59 Закона о банкротстве, в случае отсутствия у должника средств, достаточных для погашения расходов на проведение процедур банкротства, заявитель по делу о банкротстве обязан погасить указанные расходы в части, не погашенной за счет имущества должника, за исключением расходов на выплату суммы процентов по вознаграждению арбитражного управляющего.

В силу пункта 20 Постановления Пленума ВАС РФ "О порядке погашения расходов по делу о банкротстве" N 91 от 17.12.2009, если заявителем по делу выступал уполномоченный орган, то расходы по делу о банкротстве взыскиваются с него (его соответствующего территориального подразделения) за счет средств, выделенных на реализацию мероприятий, связанных с процедурами банкротства, при этом исполнение такого судебного акта осуществляется в соответствии со статьей 242.3. Бюджетного кодекса Российской Федерации.

Возмещению подлежат расходы, признанные судом обоснованными и необходимыми.

Апелляционный суд полагает, что арбитражный управляющий должен был обратиться в суд о прекращении производства по делу непосредственно после 07.12.2018. Вознаграждение за период с 24.05.2018 по 19.07.2018 составляет 56 129,04 руб. (8 дней в мае - 7741,94 руб., июнь 2018 года-30 000 руб., 19 дней в июле - 18387,10 руб.), за период с 20.07.2018 по 31.12.2018 (с учетом времени для обращения с заявлением о прекращении после проведения инвентаризации) составляет - 161 613 руб. (20 дней в июле - 11613 руб., 150 000 руб. за пять месяцев август-декабрь 2018 года). Соответственно, на размер вознаграждения и возмещение расходов в общей сумме в сумме 217 742,04 руб. арбитражный управляющий может претендовать.

На основании изложенного, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что подлежит взысканию с ФНС России в пользу арбитражного управляющего Каландарова А.А. вознаграждение 217 742,04 руб.

Почтовые расходы в размере 3284,14 руб. и оплата услуг нотариуса для заверения формы о смене руководителя 1 400 руб. подтверждены документально.

В подтверждение понесенных расходов на публикацию представлены счета на оплату, доказательства оплаты, являются обоснованными расходы на опубликование сведений на ЕФРСБ, в газете "Коммерсанть" на общую сумму 44944,06 руб.

Арбитражным управляющим Каландаровым А.А. также было заявлено о возмещении 340 руб. по оплате расходов на канцтовары, оргтехнику.

В качестве подтверждающих документов приложена копия товарного чека от 07.12.2018 N 1816182 о приобретении тонера и заправку картриджа.

Поскольку, из данного документа невозможно сделать вывод об относимости данных расходов к делу о банкротстве ООО "ККС", суд первой инстанции правомерно отказал в возмещении данных расходов за счет уполномоченного органа.

При таких обстоятельствах, определение Арбитражного суда Волгоградской области от 24.03.2020 по делу N А12-43620/2017 в обжалуемой части необходимо отменить и принять в указанной части новый судебный акт: Взыскать с Федеральной налоговой службы России в лице Межрайонной ИФНС России N3 по Волгоградской области за счет средств, выделенных на реализацию мероприятий, связанных с процедурами банкротства в пользу арбитражного управляющего Каландарова Алексея Абдулаевича расходы по делу о банкротстве общества с ограниченной ответственностью "ККС" 222 426 руб. 18 коп., в том числе вознаграждение в размере 217 742,04 руб., расходы на оплату публикаций в ЕФРСБ и в газете "Коммерсант" 44944,06 руб., почтовые расходы 3 284,14 руб., расходы на оплату нотариусу 1400 руб. В остальной части в удовлетворении заявления арбитражного управляющего отказать.

руководствуясь статьями 188, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Волгоградской области от 24 марта 2020 года по делу N А12-43620/2017 отменить.

Принять новый судебный акт.

Взыскать с Федеральной налоговой службы России в лице Межрайонной ИФНС России N 3 по Волгоградской области за счет средств, выделенных на реализацию мероприятий, связанных с процедурами банкротства в пользу арбитражного управляющего Каландарова Алексея Абдулаевича расходы по делу о банкротстве общества с ограниченной ответственностью "ККС" 222 426 руб. 18 коп., в том числе вознаграждение в размере 217 742,04 руб., расходы на оплату публикаций в ЕФРСБ и в газете "Коммерсант" 44944,06 руб., почтовые расходы 3 284,14 руб., расходы на оплату нотариусу 1400 руб.

В остальной части в удовлетворении заявления арбитражного управляющего отказать.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме, через Арбитражный суд 1-ой инстанции, принявший определение.

Председательствующий

А.Ю. Самохвалова

Судьи

И.А. Макаров Л.А. Макарихина