Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 8 июля 2020 г. N 04АП-6926/19 по делу N А19-22262/2017

г. Чита

08 июля 2020 г.

Дело N А19-22262/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 30 июня 2020 года.

Полный текст постановления изготовлен 08 июля 2020 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Монаковой О.В., судей Даровских К.Н., Капустиной Л.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем Слепченко К.А., рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу публичного акционерного общества Банк "Финансовая Корпорация "Открытие" на определение Арбитражного суда Иркутской области от 29 октября 2019 года по делу N А19-22262/2017 по заявлению конкурсного управляющего ООО "Русь" Фоминых Олега Геннадьевича об утверждении Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника, являющегося предметом залога,

в деле по заявлению индивидуального предпринимателя Захарченко Сергея Викторовича о признании общества с ограниченной ответственностью "Русь" (ИНН 3808147867, ОГРН 1063808157511, адрес: 664007, Иркутская область, г. Иркутск, ул. Франк-Каменецкого, д. 24) несостоятельным (банкротом),

определением заместителя председателя Четвертого арбитражного апелляционного суда от 26.06.2020 г. судья Мацибора А.Е. заменен на судью Даровских К.Н. в составе судей, рассматривающих настоящее дело,

представители лиц участвующих в деле в судебное заседание не явились, извещены

и установил:

Решением Арбитражного суда Иркутской области от 27.11.2017 должник ООО "Русь" признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыта процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим утвержден арбитражный управляющий Фоминых Олег Геннадьевич.

Конкурсный управляющий ООО "Русь" Фоминых О.Г. 03.08.2018, что подтверждается оттиском штампа канцелярии суда, обратился в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением об утверждении Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО "Русь", являющегося предметом залога.

Конкурсный управляющий ООО "Русь" Фоминых О.Г. просил принять к рассмотрению уточненное ходатайство об утверждении Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО "Русь", являющегося предметом залога и утвердить указанное положение, в редакции, предложенной конкурсным управляющим ООО "Русь"

Представитель ПАО Банк "ФК "Открытие" в судебном заседании, состоявшемся после перерыва 28.10.2019, просил утвердить Положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО "Русь", являющегося предметом залога, в редакции от 09.07.2018, предложенной ПАО Банк "ФК "Открытие".

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 29 октября 2019 года в удовлетворении заявления конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Русь" Фоминых Олега Геннадьевича об утверждении Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества общества с ограниченной ответственностью "Русь", являющегося предметом залога, отказано.

Заявление публичного акционерного банка "ФК Открытие" (правопреемник ПАО "БИНБАНК") об утверждении Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества общества с ограниченной ответственностью "Русь", являющегося предметом залога, (в редакции от 09.07.2018), удовлетворено частично: утверждено Положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества общества с ограниченной ответственностью "Русь", являющегося предметом залога, в редакции от 09.07.2018, предложенной залоговым кредитором публичным акционерным обществом "ФК Открытие" (правопреемник ПАО "БИНБАНК"), определена начальная цена продажи на первых торгах в соответствии с экспертным заключением общества с ограниченной ответственностью "Новосибирская оценочная компания" N 190942 от 01.10.2019.

Не согласившись с определением суда, ПАО Банк "Финансовая Корпорация "Открытие" обжаловало его в апелляционном порядке.

Заявитель в своей апелляционной жалобе ставит вопрос об отмене определения суда первой инстанции в части определения начальной продажной цены объектов, мотивируя тем, что ПАО Банк "ФК Открытие" ходатайствовало об утверждении Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО "Русь" с начальной продажной ценой в общем размере (за все объекты недвижимого имущества) 35 764 679 рублей, суд утвердил положение о продаже имущества должника, являющегося предметом залога с определением начальной продажной цены в соответствии с экспертным заключением "ООО Новосибирская оценочная компания" N 190942 от 01.10.2019 г. в размере 7 836 000 руб.

Указанная цена явно не соответствует рыночной и реализация объектов недвижимого имущества по указанной цене приведёт к уменьшению размера удовлетворения требований кредиторов, в том числе, ПАО Банк "ФК Открытие", являющегося залоговым кредитором.

Конкурсный управляющий в отзыве на апелляционную жалобу указывает на несостоятельность её доводов, мотивируя тем, что повторная судебная экспертиза была проведена на основании ходатайства ПАО Банк ФК "Открытие".

ООО "ТД "Риэлти-диалог" в отзыве на апелляционную жалобу указывает о не целесообразности проведения второй повторной экспертизе, что приведет к затягиванию сроков конкурсного производства.

ПАО Банк "ФК "Открытие" заявлено ходатайство о назначении повторной судебной экспертизы по определению рыночной стоимости объектов недвижимого имущества принадлежащего должнику и находящегося в залоге ПАО Банк "ФК "Открытие".

Для разрешения данного ходатайства апелляционным судом определениями от 26.02.2020 г., 28.04.2020 г., 27.05.2020 г. предлагал ПАО Банк "Финансовая Корпорация "Открытие" и ООО "Московская служба экспертизы и оценки" представить - кандидатуры конкретных экспертов-оценщиков, документы об их образовании, специальности, стаже работы в должности экспертов, а также сведения о наличии и сроке действия договора (полиса) обязательного страхования ответственности конкретного эксперта-оценщика.

ООО "Московская служба экспертизы и оценки" в срок до 19.05.2020 г. представить письменные пояснения относительно методики проведения экспертизы, в частности необходимости выезда эксперта по месту нахождения объектов недвижимости и включена ли при этом стоимость проезда эксперта в указанную экспертным учреждением в гарантийном письме стоимость проведения экспертизы.

Однако определения суда не исполнены, в связи, с чем суд апелляционной инстанции в удовлетворении ходатайства о отказывает, поскольку в определении о назначении экспертизы указываются основания для назначения экспертизы; фамилия, имя и отчество эксперта или наименование экспертного учреждения, в котором должна быть проведена экспертиза; вопросы, поставленные перед экспертом; материалы и документы, предоставляемые в распоряжение эксперта; срок, в течение которого должна быть проведена экспертиза и должно быть представлено заключение в арбитражный суд.

Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (ч.2 ст. 9 АПК РФ).

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие лиц, участвующих в деле, надлежащим образом уведомленных о времени и месте судебного заседания.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверены в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статей 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности.

Из материалов дела следует, что определением Арбитражного суда Иркутской области от 28.03.2018 требование ПАО "БИНБАНК" признано обоснованным и включено в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Русь" в размере 48 762 960 рублей 82 копейки, из которых: требование, основанное на договоре кредитной линии N 003/2017-3-10 от 23.03.2017, договоре поручительства N 003/2017-3-10-ПЮЛ1 от 23.03.2017 в размере 5 000 000 рублей - основной долг, 216 120 рублей 19 копеек - проценты, 1 579 750 рублей - пени на основной долг, 34 949 рублей 53 копейки - пени на просроченные проценты; требование, основанное на кредитном договоре N 004/2017-3-10 от 29.03.2017, договоре поручительства N 004/2017-3-10- ПЮЛ1 от 29.03.2017 в размере 5 763 309 рублей 47 копеек - основной долг, 262 997 рублей 01 копейка - проценты, 52 931 рубль 58 копеек - пени на основной долг, 39 975 рублей 99 копеек - пени на просроченные проценты; требование, основанное на договоре кредитной линии N 005/2017-0/38-39 от 27.02.2017, договоре поручительства N 005/2017-0/38-39-ПЮЛ1 от 27.02.2017 в размере 33 015 361 рубль 57 копеек - основной долг, 1 824 116 рублей 53 копейки - проценты, 565 733 рубля 51 копейка - пени на основной долг, 407 715 рублей 44 копейки - пени на просроченные проценты, как обеспеченное залогом имущества должника, указанного в договорах об ипотеке (залоге недвижимости) N 003/2017-3-10-ЗН1 от 23.03.2017, N 004/2017-3-10-ЗН1 от 29.03.2017, N 005/2017-0/38-39-ЗН1 от 23.03.2017, заключенных между ПАО "БИНБАНК" и ООО "Русь".

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 23.01.2019 кредитор ПАО "БИНБАНК" по заявлению конкурсного управляющего ООО "Русь" Фоминых ОО.Г. об утверждении Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО "Русь", являющегося предметом залога, заменен на кредитора ПАО Банк "Финансовая Корпорация Открытие".

В соответствии с пунктом 1 статьи 131 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" все имущество должника, имеющееся на дату открытия конкурсного производства и выявленное в ходе конкурсного производства, составляет конкурсную массу.

Согласно пункту 7.1. статьи 110 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" внешний управляющий представляет собранию кредиторов или в комитет кредиторов для утверждения предложения о продаже предприятия должника, включающие в себя сведения о предприятии, его составе, характеристиках, о сроках его продажи, о форме торгов (аукцион или конкурс), об условиях конкурса (в случае, если продажа предприятия в соответствии с законодательством Российской Федерации осуществляется путем проведения конкурса), о форме представления предложений о цене предприятия, о начальной цене его продажи, о средствах массовой информации и сайтах в сети "Интернет", где предлагается соответственно опубликовать и разместить сообщение о продаже предприятия, о сроках опубликования и размещения указанного сообщения. Предложение о продаже предприятия должника представляется для утверждения собранию кредиторов или в комитет кредиторов после включения отчета об оценке имущества должника в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве в случае, если такая оценка проводилась по требованию конкурсного кредитора или уполномоченного органа в соответствии с настоящим Федеральным законом. В случае, если в сроки, установленные планом внешнего управления, или в течение двух месяцев с даты представления внешним управляющим собранию кредиторов или в комитет кредиторов предложений о продаже предприятия должника (если планом внешнего управления сроки утверждения не установлены) собранием кредиторов или комитетом кредиторов не утверждены сведения о предприятии, о сроках его продажи, о форме торгов, об условиях конкурса (в случае, если продажа предприятия в соответствии с законодательством Российской Федерации осуществляется путем проведения конкурса), о форме представления предложений о цене предприятия, о начальной цене его продажи, о средствах массовой информации и сайтах в сети "Интернет", где предлагается соответственно опубликовать и разместить сообщение о продаже предприятия, о сроках опубликования и размещения указанного сообщения, внешний управляющий вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством об утверждении порядка, сроков и условий продажи предприятия должника. Определение арбитражного суда об утверждении порядка, сроков и условий продажи предприятия должника может быть обжаловано. Обжалование отчета об оценке, подготовленного в случае, предусмотренном пунктом 5.1 названной статьи, не является основанием для приостановления торгов.

Так, конкурсным управляющим ООО "Русь" Фоминых О.Г. в материалы дела представлено уточненное Положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО "Русь", являющегося предметом залога по двум лотам на общую сумму 7 836 000 рублей.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" конкурсными кредиторами в деле о признании должника банкротом являются кредиторы по денежным обязательствам, включенные в ходе процедур банкротства в реестр требований кредиторов должника.

Согласно пункту 4 статьи 138 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" продажа предмета залога осуществляется в порядке, установленном пунктами 4, 5, 8 - 19 статьи 110 и пунктом 3 статьи 111 настоящего Федерального закона, и с учетом положений настоящей статьи. Начальная продажная цена предмета залога определяется в соответствии с законодательством Российской Федерации о залоге, если иное не предусмотрено названным Федеральным законом. Порядок и условия проведения торгов определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества. В случае разногласий между конкурсным кредитором по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, и конкурсным управляющим, а также между конкурсными кредиторами по обязательствам, обеспеченным залогом одного и того же имущества должника, в вопросах о порядке и об условиях проведения торгов по реализации предмета залога каждый из них вправе обратиться с заявлением о разрешении таких разногласий в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве, по результатам рассмотрения которого арбитражный суд выносит определение об утверждении порядка и условий проведения торгов по реализации предмета залога, которое может быть обжаловано.

В соответствии с пунктом 31 статьи 1 Федерального закона от 29.12.2014 N 482-ФЗ"О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях" абзацы 2 и 3 пункта 4 статьи 138 Закона о банкротстве изложены в новой редакции, согласно которой начальная продажная цена предмета залога, а также порядок и условия проведения торгов, порядок и условия обеспечения сохранности предмета залога определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества. Указанные сведения подлежат включению арбитражным управляющим за счет средств должника в реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц.

С учетом состоявшегося изменения правового регулирования действующая редакция статьи 138 Закона о банкротстве не наделяет арбитражный суд полномочиями по утверждению порядка продажи заложенного имущества и определению его начальной продажной цены. На рассмотрение арбитражного суда могут быть переданы разногласия, возникшие между залоговым кредитором и конкурсным управляющим или лицами, участвующими в деле о банкротстве, по вопросам определения начальной цены продажи, порядка и условий проведения торгов по реализации предмета залога, порядка и условий обеспечения сохранности предмета залога, которые подлежат рассмотрению в порядке статьи 60 Закона о банкротстве.

Так, залоговым кредитором ПАО Банк "ФК "Открытие" для утверждения представлено Положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО "Русь", являющегося предметом залога по 13 лотам на общую сумму 35 764 679 рублей (в редакции от 09.07.2018).

В соответствии с пунктом 5 статьи 18.1 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" начальная продажная цена предмета залога определяется в соответствии с законодательством Российской Федерации о залоге.

При этом пунктом 2 статьи 131 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" установлено, что в составе имущества должника отдельно учитывается и подлежит обязательной оценке имущество, являющееся предметом залога.

В соответствии с пунктом 11 постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" на основании абзаца второго пункта 2 статьи 131 Закона о банкротстве отдельно учитывается и подлежит обязательной оценке имущество, являющееся предметом залога. Полученная оценка заложенного имущества учитывается при определении начальной продажной цены предмета залога в соответствии с законодательством Российской Федерации о залоге (абзац второй пункта 4 статьи 138 Закона о банкротстве).

Приведенные правовые нормы и разъяснения указывают на то, что начальная продажная цена заложенного имущества должна определяться судом исходя из оценки этого имущества независимым оценщиком в целях ее реализации.

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 29.01.2019 в рамках рассмотрения заявления конкурсного управляющего ООО "Русь" Фоминых О.Г. об утверждении Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО "Русь", являющегося предметом залога назначена судебная оценочная экспертиза, производство которой поручено ООО "Регион-Оценка" эксперту Чарусовой Анне Игоревне.

Согласно заключению эксперта N 100-Э/19 от 08.04.2019, рыночная стоимость объектов недвижимого имущества находящегося в залоге составляет в общем размере 6 390 000 рублей.

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 18.07.2019 в рамках рассмотрения заявления конкурсного управляющего ООО "Русь" Фоминых О.Г. об утверждении Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО "Русь", являющегося предметом залога назначена повторная судебная оценочная экспертиза, производство которой поручено ООО "Новосибирской оценочной компании" эксперту Федоровой Светлане Валерьевне. На разрешение эксперта поставлен тот же вопрос.

Экспертным учреждением ООО "Новосибирской оценочной компании" 07.10.2019 в суд представлено заключение эксперта N 190942 от 01.10.2019, в соответствии с которым, рыночная стоимость указанных выше объектов недвижимого имущества составляет в общем размере 7 836 000 рублей.

Указанные отчеты, как и определенная отчетами рыночная стоимость недвижимого имущества лицами, участвующими в деле, не оспорены, отчеты недействительными не признаны.

Доказательств обратного - в материалы дела не представлено.

В силу пункта 3 статьи 340 Гражданского кодекса Российской Федерации, если иное не предусмотрено законом, соглашением сторон или решением суда об обращении взыскания на заложенное имущество, согласованная сторонами стоимость предмета залога признается ценой реализации (начальной продажной ценой) предмета залога при обращении на него взыскания.

В соответствии с подпунктом 4 пункта 2 статьи 54 Федерального закона от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)", принимая решение об обращении взыскания на имущество, заложенное по договору об ипотеке, суд должен определить и указать в нем начальную продажную цену заложенного имущества при его реализации. Начальная продажная цена имущества на публичных торгах определяется на основе соглашения между залогодателем и залогодержателем, достигнутого в ходе рассмотрения дела в суде, а в случае спора - самим судом. Если начальная продажная цена заложенного имущества определяется на основании отчета оценщика, она устанавливается равной восьмидесяти процентам рыночной стоимости такого имущества, определенной в отчете оценщика. Указанная норма содержит императивные требования относительно определения судом начальной продажной цены заложенного имущества на основании отчета оценщика; ее действие носит универсальный характер и распространяется на все ситуации, когда начальная продажная цена заложенного имущества определяется в судебном порядке (будь то обычное обращение взыскания на заложенное имущество либо разрешение разногласий в деле о банкротстве).

В силу положений статей 18.1, 110, 111 и 138 Закона о банкротстве имущество должника, являющееся предметом залога, подлежит реализации путем проведения торгов в форме аукциона, победителем которых признается участник, предложивший наиболее высокую цену за продаваемое имущество, что позволяет получить максимальную выручку от реализации предмета залога.

Суд первой инстанции при установленных обстоятельствах правомерно утвердил Положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО "Русь", являющегося предметом залога, в редакции от 09.07.2018, предложенной залоговым кредитором ПАО Банк "ФК Открытие" (правопреемник ПАО "БИНБАНК") и определить начальную цену продажи на первых торгах в соответствии с экспертным заключением ООО "Новосибирская оценочная компания" N 190942 от 01.10.2019 общей стоимостью 7 836 000 руб.

Аргументы заявителя апелляционной жалобы проверены судом апелляционной инстанции, однако они признаются несостоятельными, поскольку не опровергают законности принятого по делу судебного акта и не подтверждаются материалами дела.

Обстоятельства дела судом первой инстанции исследованы полно, объективно и всесторонне, им дана надлежащая правовая оценка.

Нарушений норм материального и процессуального права при принятии обжалуемого судебного акта, которые в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации могли бы повлечь его отмену, судом апелляционной инстанции не установлено в связи с чем, решение по делу подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

Руководствуясь статьями 268 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четвёртый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Иркутской области от 29 октября 2019 года по делу N А19-22262/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение месяца с даты принятия.

Председательствующий

О.В. Монакова

Судьи

К.Н. Даровских Л.В. Капустина