Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 9 июля 2020 г. N 10АП-7793/20 по делу N А41-98676/2019

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 11 декабря 2020 г. N Ф05-17278/20 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

09 июля 2020 г.

Дело N А41-98676/19

Резолютивная часть постановления объявлена 06 июля 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 09 июля 2020 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Немчиновой М.А.,

судей: Диаковской Н.В., Панкратьевой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания Искендеровой Я.Г.,

при участии в заседании:

от истца конкурсного управляющего Общества с ограниченной ответственностью "КАРСИККО ДОМ" Комиссаровой Оксаны Владимировны (ИНН: 7203293669, ОГРН: 1137232032079) - представитель не явился, извещен надлежащим образом,

от ответчика Общества с ограниченной ответственностью "Русконтрактор" (ИНН: 5024117007, ОГРН: 1105024007912) - представитель не явился, извещен надлежащим образом,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "КАРСИККО ДОМ" Комиссаровой Оксаны Владимировны на решение Арбитражного суда Московской области от 20.03.2020 по делу N А41-98676/19, по иску Общества с ограниченной ответственностью "КАРСИККО ДОМ" к Обществу с ограниченной ответственностью "Русконтрактор" о взыскании денежных средств,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "КАРСИККО ДОМ" (далее - ООО "КАРСИККО ДОМ", истец) обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском (с учетом уточнений, принятых судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) к Обществу с ограниченной ответственностью "Русконтрактор" (далее - ООО "Русконтрактор", ответчик) о взыскании задолженности в размере 2 063 640 руб. 59 коп. по договору субподряда N 20/09-СП от 20.09.2016 г.

Решением Арбитражного суда Московской области от 20 марта 2020 года заявленные требования удовлетворены частично

Суд взыскал с ООО "Русконтрактор" в пользу ООО "Карсико Дом" задолженность в размере 145 764 руб. 78 коп., расходы по оплате госпошлины в размере 2 353 руб. 40 коп.

В удовлетворении остальной части иска отказано (л.д. 89-92 т. 3).

Не согласившись с данным судебным актом, к/у общества с ограниченной ответственностью "КАРСИККО ДОМ" Комисарова О.В. обратилась в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, ссылаясь на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверены арбитражным апелляционным судом в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Дело рассмотрено в соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей лиц участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о дате и времени судебного заседания.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте Десятого арбитражного апелляционного суда (www.10aas.arbitr.ru) и на сайте (www.arbitr.ru) в соответствии положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27 июля 2010 года N 228-ФЗ, вступившего в силу 01 ноября 2010 года).

Исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела письменные доказательства, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены решения суда первой инстанции.

Как следует из материалов дела, 20.09.2016 г. между Обществом с ограниченной ответственностью "Русконтрактор" с одной стороны и ООО "КАРСИККО ДОМ" (Субподрядчиком) с другой стороны был заключен Договор субподряда N 20/09-СП от 20.09.2016 г. (далее -Договор), в соответствии с п. 1.1. которого Субподрядчик обязуется лично, собственными силами и средствами, по заданию Генподрядчика выполнить все необходимые работы и оказать все необходимые услуги по строительству (созданию) и сдаче Объекта - Реконструкция фермы на 1200 коров под отделение выращивания ремонтного молодняка в возрасте 3-12 мес. На 2500 скотомест в селе Усть-Ламенка Голышмановского района Тюменской области, включая также необходимые для функционирования инженерные сети и коммуникации, в соответствии с условиями Договора, заданием Генподрядчика, сметой, проектной и иной технической документацией, действующими нормативными актами, включая возможные работы, определенно в нем не упомянутые, но необходимые для полного создания Объекта в установленный настоящим Договором срок, в том числе:

1.1.1. выполнить строительство (создание) Объекта с использованием собственных или привлеченных за свой счет рабочих ресурсов, инструментов, оборудования, необходимых для возведения Объекта;

1.1.2. сдать Объект, законченный строительством, Генподрядчику в установленном настоящим Договором порядке.

Произвести строительные работы, предусмотренные настоящим Договором в сроки, установленные в "Графике производства работ" (п. 3.2.5. Договора).

В соответствии с п. 8.1.3. Договора: Приемка законченных работ по строительству Объекта осуществляется путем подписания сторонами окончательных актов и справок по форме N КС-2 и N КС-3, свидетельствующих о выполнении Субподрядчиком работ, предусмотренных условиями настоящего Договора.

При выявлении недостатков/дефектов выполненных работ до подписания сторонами актов по форме N КС-2 и справок по форме N КС-3, свидетельствующих о выполнении Субподрядчиком работ, предусмотренных условиями настоящего Договора, Стороны обязуются действовать в порядке, предусмотренном п. 12.3. настоящего Договора.

В соответствии с п. 6.1. Договора: Общая стоимость работ по строительству "объекта": Реконструкция фермы на 1200 коров под отделение выращивания ремонтного молодняка в возрасте 3-12 мес. На 2500 скотомест с. Усть-Ламенка Голышмановский район Тюменская область, 40 000 018,76 (сорок миллионов восемнадцать) рублей 76 копеек, в том числе НДС 18% 6 101 697,78 рублей и определяется исходя из согласованной Сторонами Локальной сметы (Приложение N 1 к настоящему Договору).

20.07.2017 г. между сторонами было заключено Дополнительное соглашение N 1 к Договору, в соответствии с п. 1. и 2. которого субподрядчик обязуется в срок до 22.11.2016 г. выполнить дополнительные работы общей стоимостью 1 943 900,64 руб.

Также 20.07.2017 г. между сторонами было заключено Дополнительное соглашение N 2 к Договору, в соответствии с п. 1. и 2. которого субподрядчик обязуется в срок до 30.09.2017 г. выполнить дополнительные работы общей стоимостью 7 266 480,00 руб.

Локальные сметы, графики производства работ и графики финансирования указаны в приложениях к дополнительным соглашениям.

В соответствии с имеющейся в распоряжении конкурсного управляющего документацией в отношении Договора, Справками о стоимости выполненных работ и затрат по форме N КС-3 принято генподрядчиком работ за период с 20.09 2016 г. по 16.11.2017 г. на сумму 33 514 007,98 рублей.

В соответствии с актами о приемке выполненных работ по форме N КС-2 за период с 20.09 2016 г. по 16.11.2017 г. принято Генподрядчиком работ на сумму 34 585 944,59 рублей.

В соответствии с карточкой счета N 51 за период с 01.02.2015 г. по 10.08.2018 г. по данным бухгалтерского учета ООО "КАРСИККО ДОМ" (р/счет N 40702810938330000302 в филиале "Екатеринбургский" ОАО "Альфа-Банк") за период с 06.10.2016 г. по 27.10.2017 г. от ООО "Русконтрактор" по Договору субподряда N 20/09-СП от 20.09.2016 г. поступило 30 389 205,88 рублей.

Как указа истец, исходя из стоимости выполненных работ, подтвержденных актами о приемке выполненных работ по форме N КС-2, задолженность ООО "Русконтрактор" перед ООО "КАРСИККО ДОМ" по Договору составляет 4 196 738,71 рублей (34 585 944,59-30 389 205,88). поскольку, в соответствии с п. 1.2. Договора Генподрядчик обязуется принять результаты работ и провести расчет за фактически выполненные Субподрядчиком и принятые Генподрядчиком работы в порядке и на условиях настоящего Договора.

Аналогичные условия содержатся и в абз. 2 п. 7.1.1. Договора: "Дальнейшая оплата по строительству Объекта производится в следующем порядке: - за фактически выполненные и принятые в соответствующем порядке Генподрядчиком за календарный месяц объемы работ и услуг в течение 10 (десяти) банковских дней с момента подписания сторонами актов по форме N КС-2, справок по форме N КС-3, исходя из согласованной Сторонами стоимости определенного вида работ."

С учетом того, что окончанием последнего расчетного периода в соответствии с справками по форме N КС-2, по форме N КС-3 является 16.11.2017 г., окончательный расчет (10 (десять) банковских дней) должен был произведен ООО "Русконтрактор" не позднее 30.11.2017 г.

Однако, ответчик выполненные работы в полном объеме не оплатил.

В связи с наличием задолженности по Договору, конкурсным управляющим ООО "КАРСИККО ДОМ" в адрес ООО "Русконтрактор" 23.11.2018 г. была направлена Претензия о погашении задолженности (исх. N 70 от 20.11.2018 г.).

Поскольку инициированный и реализованный истцом досудебный порядок урегулирования спора не принес положительного результата, истец обратился с настоящим иском в арбитражный суд.

Согласно пункту 1 статьи 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В соответствии с пунктом 1 статьи 711 ГК РФ, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Согласно пункту 1 статьи 720 ГК РФ заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику.

В соответствии с пунктом 1 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик, получивший сообщение подрядчика о готовности к сдаче результата выполненных по договору строительного подряда работ либо, если это предусмотрено договором, выполненного этапа работ, обязан немедленно приступить к его приемке.

Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной (пункт 4 статьи 753 ГК РФ).

Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными (пункт 4 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с п.7.1.3. Договора, выплата Генподрядчиком Субподрядчику суммы гарантийного удержания производится в течение 10 (десяти) банковских дней с даты подписания Сторонами Итогового Акта об исполнении обязательств Субподрядчика на условиях п. 12.4. настоящего Договора, при этом проценты за пользование чужими денежными средствами не начисляются".

Согласно п. 12.2 Договора, гарантийный срок, выполненных работ по строительству Объекта, включая все входящие в него инженерные системы, оборудование, материалы устанавливается в размере 24 (Двадцати четырех) календарных месяцев с даты подписания окончательных актов и справок по форме N КС-2 иN КС-З, свидетельствующих о выполнении Субподрядчиком работ, предусмотренных условиями настоящего Договора"

В соответствии с п. 12.2 Договора, гарантийный срок, выполненных работ по строительству Объекта, включая все входящие в него инженерные системы, оборудование, материалы устанавливается в размере 24 (Двадцати четырех) календарных месяцев с даты подписания окончательных актов и справок по форме N КС-2 и N КС-З, свидетельствующих о выполнении Субподрядчиком работ, предусмотренных условиями настоящего Договора".

В соответствии п. 12.4 Договоров - в случае неисполнения Субподрядчиком каких-либо обязательств, предусмотренных условиями Договора, в том числе, но не ограничиваясь:

A) неисполнение Субподрядчиком обязательств по исправлению выявленных недостатков;

Б) неисполнение Субподрядчиком обязательств по возмещению расходов Генподрядчика на устранение выявленных недостатков/дефектов с помощью привлечения третьих лиц;

B) одностороннего досрочного расторжения настоящего Договора Генподрядчиком на условиях настоящего Договора:

Г) признания Субподрядчика банкротом в соответствии с требованиями действующего законодательства РФ;

Д) аннулирования, приостановления действия лицензий на строительную деятельность, других актов уполномоченных органов в рамках действующего законодательства РФ, лишающих Субподрядчика права на выполнения Работ, предусмотренных условиями настоящего Договора;

Е) неисполнение обязательств по оплате неустоек, штрафов, возмещению убытков, ущерба на условиях настоящего Договора и действующего законодательства РФ,

Ж) в случаях, предусмотренных п. 2.3. настоящего Договора.

В материалы дела ответчиком представлен Акт сверки взаимных расчетов за период с 01.01.2016 г, по 31.12.2019 г.

Согласно акту сверки взаимных расчетов задолженность ответчика перед истцом составляет 1 821 465 руб. 08 коп., из которых 145 764 руб. 78 коп. размер задолженности, 1 675 700 руб. 30 коп. сумма гарантийного обязательства.

Согласно п. 1 ст.432 ГК РФ, договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В силу ст. 421 ГК РФ, граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством. Таким образом, истец, подписывая договор субпродряда, согласился с условиями договора, изложенными, в том числе, в п. 12.4 договора.

Таким образом, суд первой инстанции обосновано пришел к выводу о том, что Генподрядчик вправе не подписывать итоговый акт об исполнении обязательств Субподрядчика и, соответственно, вправе не осуществлять оплату сумм гарантийного удержания, предусмотренную п.7.1.3. настоящего Договора, а имеет право оставить сумму гарантийного удержания себе в полном объеме.

Кроме того, из материалов дела следует, что после приемки работ, а также в период гарантийного срока, ответчиком были выявлены дефекты работ, о чем свидетельствует график устранении замечаний на основании Актов обследования службы эксплуатации заказчика (ООО "Тюменские молочные фермы"), который был отправлен 30.11.2017 г. всем Субподрядным организациям, выполнявших строительные работы на объекте, в том числе и ООО "КАРСИККО ДОМ", также в адрес истца было направлена 15.11.2018 г. уведомление о прибытии для освидетельствования вновь выявленных недостатков/дефектов работ и для составления Рекламационного акта с последующим устранением дефектов работ.

В свою очередь ООО "КАРСИККО ДОМ" оставило без ответа претензии Генподрядчика, действий по устранению недостатков не производило.

Доказательств обратного истцом в материалы дела не представлено.

Кроме того, в соответствии с Графиком производства работ дата окончания работ, определена сторонами, как 10.11.2016 г., однако работы по договору истцом были выполнены и сданы 23.11.2017 г. в объеме не соответствующим договору, что свидетельствует о существенной просрочки выполнении работ, т.к. работы не были произведены в соответствии с договорными условиями, так общая сумма договора, включая дополнительные работы, согласованные сторонами в Дополнительных соглашениях N 1 и N 2 составляет 49 210 399,4 руб., однако, работы сданы в объеме и стоимости 33 514 005,99 руб.

Согласно п. 1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

В соответствии со ст. 68 АПК РФ обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Согласно п. 1 ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Таким образом, в отсутствие достаточных, достоверных доказательств, подтверждающих выполнение работ на заявленную сумму и принятие указанных работ истцом, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о необоснованности заявленных требований.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о том, что исковые требования подлежат удовлетворению частично.

поскольку противоречат фактическим обстоятельствам дела, основаны на неправильном толковании норм действующего законодательства и не могут повлиять на законность и обоснованность принятого решения суда первой инстанции.

Судом первой инстанции дана надлежащая оценка всем имеющимся в деле доказательствам, оснований для отмены или изменения судебного акта не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, основанием для отмены принятого судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Апелляционная жалоба заявителя удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 20 марта 2020 года по делу N А41-98676/19 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Московского округа в течение двух месяцев со дня его изготовления в полном объеме через суд первой инстанции.

Председательствующий

М.А. Немчинова

Судьи

Н.В. Диаковская Н.А. Панкратьева