Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 июля 2020 г. N 09АП-12394/20 по делу N А40-276820/2019

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 2 декабря 2020 г. N Ф05-18790/20 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

28 июля 2020 г.

Дело N А40-276820/19

Резолютивная часть постановления объявлена 13 июля 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 июля 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи С.Л. Захарова,

судей:	Л.А. Москвиной, Е.В. Пронниковой,
при ведении протокола	секретарем судебного заседания С.Э. Исрафиловым,

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале N 13 апелляционную жалобу Ассоциации саморегулируемой организации "Объединение строителей объектов топливноэнергетического комплекса "Нефтегазстрой-Альянс"

на решение Арбитражного суда города Москвы от 16.01.2020 по делу N А40-276820/19

по заявлению Ассоциации саморегулируемой организации "Объединение строителей объектов топливно-энергетического комплекса "Нефтегазстрой-Альянс"

к Федеральной службе по экологическому, технологическому и атомному надзору

о признании и отмене предписаний,

при участии:

от заявителя:	Ходус А.А. (ген. дир. прот N 182 от 26.10.2018);
от ответчика:	Ершова Н.Н. по дов. от 20.21.2019;

УСТАНОВИЛ:

Ассоциация саморегулируемой организации "Объединение строителей объектов топливно-энергетического комплекса "Нефтегазстрой-Альянс" (далее - заявитель, Ассоциация) обратилась в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Федеральной службе по экологическому, технологическому и атомному надзору (далее - ответчик, Ростехнадзор) о признании незаконными предписания от 17.07.2019 N 09-01- 07/5731-П и от 19.09.2019 N 09-01-07/7428-П.

Решением от 16.01.2020 в удовлетворении заявленных требований отказано в полном объеме.

Не согласившись с принятым судебным актом, заявитель обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит указанное решение отменить, принять новый судебный акт об удовлетворении требований.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель заявителя поддержал доводы апелляционной жалобы, решение просил отменить.

Представитель ответчика возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, решение просил оставить без удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого решения проверены апелляционной инстанцией в порядке ст. ст. 266, 268 АПК РФ.

Изучив представленные в дело доказательства, заслушав представителей сторон, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для ее удовлетворения, исходя из следующего.

Как усматривается из фактических обстоятельств и материалов дела, в феврале 2019 Ростехнадзором в отношении Ассоциации была проведена внеплановая документарная проверка, в результате которой заявителю был выдан акт и предписание от 12.02.2019.

Все последующие проверки заявителя являются контролем выполнения ранее выданного предписания от 12.02.2019. Указанное предписание не было оспорено заявителем в судебном порядке.

Предметом настоящего обжалования являются предписания от 17.07.2019 N 09-01- 07/5731-П и от 19.09.2019 N 09-01-07/7428-П, согласно которым заявителю было предписано устранить ранее установленные нарушения, которые Ассоциацией устранены не были:

1. Заявителем не размещены в полном объеме средства компенсационного фонда обеспечения договорных обязательств на специальных банковских счетах в российской кредитной организации. Размер компенсационного фонда обеспечения договорных обязательств по состоянию на 06.02.2019 составляет 28 730 663, 02 руб.

2. Заявителем не размещены в полном объеме средства компенсационного фонда возмещения вреда на специальных банковских счетах в российской кредитной организации. Размер компенсационного фонда возмещения вреда Ассоциации по состоянию на 06.02.2019 составляет 220 526 709, 87 руб.

3. Решение о присвоении первого уровня ответственности принято без уплаты соответствующего взноса в компенсационный фонд обеспечения договорных обязательств. Размер компенсационного фонда обеспечения договорных обязательств согласно предписанию должен составлять 28 730 663,02 руб.

Указанные обстоятельства явились основанием для обращения заявителя в суд с настоящим заявлением.

Рассмотрев спор в порядке, предусмотренном гл. 24 АПК РФ, суд первой инстанции принял правильное по существу решение, обоснованно указал на отсутствие совокупности условий, необходимых для удовлетворения заявленных требований.

Апелляционный суд считает выводы, изложенные в решении суда первой инстанции правомерными, исходя из нижеследующего.

В оспариваемых предписаниях в пунктах 1 и 2 указано на нарушение Ассоциацией требований ч. 1 ст. 55.16.1 Градостроительного кодекса Российской Федерации.

Согласно ч. 9 ст. 3.3 Федерального закона от 29.12.2004 N 191-ФЗ (в редакции от 29.07.2017) "О введении в действие Градостроительного кодекса Российской Федерации" некоммерческие организации, имеющие статус саморегулируемых организаций, соответствующие требованиям, установленным ч. ч. 1 - 4 ст. 55.4 Градостроительного кодекса Российской Федерации, на основании заявлений своих членов не позднее 01.07.2017 обязаны сформировать компенсационные фонды возмещения вреда саморегулируемых организаций в соответствии с ч. ч. 10, 12 ст. 55.16 Градостроительного кодекса Российской Федерации.

В случаях, установленных ч. ч. 2, 4 ст. 55.4 Градостроительного кодекса Российской Федерации, в указанный в настоящей части срок такие некоммерческие организации также обязаны сформировать компенсационный фонд обеспечения договорных обязательств в соответствии с ч. ч. 11, 13 ст. 55.16 Градостроительного кодекса Российской Федерации.

В соответствии с указанными нормами и в размере, указанном в ст. 55.16 Градостроительного кодекса Российской Федерации заявителем и его членами сформированы компенсационный фонд возмещения вреда и компенсационный фонд обеспечения договорных обязательств.

Согласно ч. 1 ст. 55.16.1 Градостроительного кодекса российской Федерации и ч. 2 ст. 3.3 Федерального закона от 29.12.2004 N 191-ФЗ саморегулируемая организация в области инженерных изысканий, архитектурно-строительного проектирования, строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства обязана в срок до 01.09.2017 разместить в полном объеме средства компенсационного фонда саморегулируемой организации, сформированного в соответствии с законодательством о градостроительной деятельности, действовавшим до 04.07.2016 или средства компенсационного фонда возмещения вреда и в случае формирования компенсационного фонда обеспечения договорных обязательств средства такого фонда на специальном банковском счете, открытом в российской кредитной организации, соответствующей требованиям, установленным Правительством Российской Федерации.

Согласно акту проверки от 12.02.2019 N 09-01-07/1242 Ростехнадзором установлено, что заявителем не размещены в полном объеме средства компенсационного фонда обеспечения договорных обязательств на специальных банковских счетах в российской кредитной организации, соответствующей требованиям постановления Правительства Российской Федерации от 27.09.2016 N 970. Размер компенсационного фонда обеспечения договорных обязательств согласно предписанию должен составлять 28 730 663,02 руб.

Ассоциация в жалобе указывает, что все денежные средства, вносившиеся членами заявителя в компенсационный фонд обеспечения договорных обязательств, в полном объеме сохранены и размещены на специальном банковском счете документов, подтверждающих устранение данного нарушения, что подтверждается представленными Ростехнадзору документами.

Между тем, из представленной Ассоциацией выписки из Банка ВТБ (ПАО) по счету N 40703810202800000012 за период с 08.08.2017 по 07.07.2019 следует, что остаток по специальному банковскому счету компенсационного фонда обеспечения договорных обязательств на конец периода составлял 28 501 568,41 руб., что меньше установленной суммы. Вместе с тем на специальный банковский счет N 40703810202800000012 поступили денежные средства в размере 1 270 905,39 руб. (строки выписки 51, 52, 53, 59, 60) в рамках текущей деятельности Ассоциации, и не относятся к устранению нарушения по размещению компенсационного фонда обеспечения договорных обязательств.

Таким образом, на специальном банковском счете, открытом для размещения средств компенсационного фонда обеспечения договорных обязательств Ассоциацией размещено 27 230 663,02 руб. (28 501 568,41 - 1 270 905,39). Иных документов, подтверждающих устранение данного нарушения, в адрес Ростехнадзора не поступало.

При этом в акте проверки от 12.02.2019 изложен подробный расчет размера взносов в компенсационный фонд возмещения вреда и компенсационный фонд обеспечения договорных обязательств.

Кроме того, согласно выписке о движении средств компенсационного фонда (компенсационных фондов) саморегулируемой организации в области инженерных изысканий, архитектурно-строительного проектирования, строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства, размещенных на специальном банковском счете (специальных банковских счетах), а также об остатках средств на специальном банковском счете (банковских счетах) за период с 08.08.2017 по 29.01.2019 по счету N 40703810202800000012, открытому для размещения средств компенсационного фонда обеспечения договорных обязательств в Банк ВТБ (ПАО), Ассоциации осуществлялась выплата процентов. Таким образом, размер компенсационного фонда обеспечения договорных обязательств по состоянию на 06.02.2019 составляет: 27 300 000,00 + 200 000,00 + 1 230 663,02 = 28 730 663.02 руб.

Между тем, согласно сведениям, размещенным на официальном сайте Ассоциации в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", размер компенсационного фонда обеспечения договорных обязательств по состоянию на 01.01.2019 составляет 30 310 790,02 руб., что подтверждает нарушение ч. 1 ст. 55.16.1 ГрК РФ и обосновывает требование предписания в части пункта 1.

Доводы заявителя о неверном расчете средств компенсационного фонда обеспечения вреда также правомерны отклонены судом первой инстанции.

Решением общего собрания членов Ассоциации от 22.09.2016, протокол N 22, было утверждено Положение о компенсационном фонде возмещения вреда Ассоциации СРО "Нефтегазстрой-Альянс".

Исходя из сведений, содержащихся в Едином реестре членов, в соответствии с порядком формирования компенсационного фонда возмещения вреда, установленным вышеуказанным положением, учитывая, что решение о начале формирования компенсационного фонда обеспечения договорных обязательств было принято 16.08.2017, протокол N 138, размер компенсационного фонда возмещения вреда Ассоциации по состоянию на 06.02.2019, составляет: Взносы действующих членов Ассоциации: 52 000 000,00 руб. Взносы исключенных членов: 77 784 000.00 руб.

Доходы от размещения средств компенсационного фонда, сформированного до 04.07.2016.Согласно представленным к началу проверки документам размер доходов, полученных от размещения средств компенсационного фонда Ассоциации, сформированного до 04.07.2016, составил 69 454 832,00 руб. Ассоциацией представлена копия протокола N 138 заседания Совета Ассоциации от 16.08.2017, согласно которому в решении о начале формирования компенсационного фонда обеспечения договорных обязательств было указано, что размер компенсационного фонда обеспечения договорных обязательств рассчитывается в том числе "с использованием доходов, полученных от размещения средств компенсационного фонда саморегулируемой организации, сформированного до 04 июля 2016 года в качестве взноса (части взноса) члена ассоциации в компенсационный фонд обеспечения договорных обязательств пропорционально размеру ранее внесенного ими взноса в компенсационный фонд саморегулируемой организации.".

Законодательством о градостроительной деятельности распределение между компенсационным фондом возмещения вреда и компенсационным фондом обеспечения договорных обязательств ранее внесенного взноса в компенсационный фонд на основании волеизъявления (заявления) члена саморегулируемой организации, направленного в саморегулируемую организацию было предусмотрено в срок до 01.07.2017.

Согласно выписке о движении средств компенсационного фонда (компенсационных фондов) саморегулируемой организации в области инженерных изысканий, архитектурно-строительного проектирования, строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства, размещенных на специальном банковском счете (специальных банковских счетах), а также об остатках средств на специальном банковском счете (банковских счетах) за периоды с 27.10.2016 по 26.11.2016 и с 26.11.2016 по 29.01.2019 по счету N 40703810300020000040, открытому для размещения средств компенсационного фонда возмещения вреда в Банк ВТБ (ПАО), Ассоциации осуществлялась выплата процентов.

Согласно выписке о движении средств компенсационного фонда (компенсационных фондов) саморегулируемой организации в области инженерных изысканий, архитектурно-строительного проектирования, строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства, размещенных на специальном банковском счете (специальных банковских счетах), а также об остатках средств на специальном банковском счете (банковских счетах) за период с 31.10.2016 по 31.01.2019 по счету N 40703810000000000026, открытому для размещения средств компенсационного фонда возмещения вреда в ГПБ (АО), Ассоциации осуществлялась выплата процентов.

Таким образом, размер компенсационного фонда возмещения вреда по состоянию на 06.02.2019 составляет 52 000 000,00 + 77 784 000,00 + 69 454 832,00 + 4 800 000.00 + 16 487 877.87= 220 526 709.87 руб. Согласно сведениям, размещенным на официальном сайте Ассоциации в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", размер компенсационного фонда возмещения вреда по состоянию на 01.01.2019 составляет 155 286 381,00 руб.

На основании изложенного, указание заявителя о размещении им компенсационного фонда возмещения вреда только лишь в размере 169 562 342 руб. противоречит материалам проверки, сведениям единого реестра НОСТРОЙ, официального сайта заявителя и представленным документам в момент проверки.

С 04.07.2016 саморегулируемая организация в обязательном порядке формирует компенсационный фонд возмещения вреда и при наличии достаточного количества заявлений членов саморегулируемой организации о намерении принимать участие в заключении договоров строительного подряда с использованием конкурентных способов заключения договоров -компенсационный фонд обеспечения договорных обязательств. Формирование компенсационного фонда возмещения вреда и компенсационного фонда обеспечения договорных обязательств осуществляется в соответствии со статьями 55.4 и 55.16 Кодекса, размещение -в соответствии со статьей 55.16-1 Кодекса.

Решение о формировании компенсационного фонда обеспечения договорных обязательств было принято Советом Ассоциации 16.08.2017, протокол N 138. Решением общего собрания членов Ассоциации от 15.12.2016, протокол N 23, было утверждено Положение о компенсационном фонде обеспечения договорных обязательств Ассоциации СРО "Нефтегазстрой-Альянс", которым установлены минимальные взносы в компенсационный фонд обеспечения договорных обязательств на одного члена Ассоциации, выразившего намерение принимать участие в заключении договоров строительного подряда, заключаемых с использованием конкурентных способов заключения договоров, в зависимости от уровня ответственности члена Ассоциации.

Исходя из сведений, содержащихся в Едином реестре членов, в соответствии сг порядком формирования компенсационного фонда обеспечения договорных обязательств, установленным вышеуказанным положением, с учетом принятого после 01.07.2017 решения Ассоциации о начале формирования компенсационного фонда обеспечения договорных обязательств, размер компенсационного фонда обеспечения договорных обязательств по состоянию на 06.02.2019 составляет:

1) Взносы действующих членов Ассоциации: 54 * 200 000 = 10 800 000 руб. - членам присвоен 1-ый уровень ответственности; 2*2 500 000 = 5 000 000 руб. - членам присвоен 2-ой уровень ответственности; 1 *4 500 000 = 4 500 000 руб. - члену присвоен 3-ий уровень ответственности; 1 *7 000 000 = 7 000 000 руб. - члену присвоен 4-ый уровень ответственности. Итого: 27 300 000,00 руб.

Кроме того, при анализе выписки о движении средств компенсационного фонда (компенсационных фондов) саморегулируемой организации в области инженерных изысканий, архитектурно-строительного проектирования, строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства, размещенных на специальном банковском счете (специальных банковских счетах), а также об остатках средств на специальном банковском счете (банковских счетах) за период с 08.08.2017 по 29.01.2019 по счету N 40703810202800000012, открытому для размещения средств компенсационного фонда обеспечения договорных обязательств в Банк ВТБ (ПАО), установлено следующее. 17.08.2017 на указанный счет со специального счета N 40703810300020000040, открытого в Банк ВТБ (ПАО) для размещения средств фонда возмещения вреда поступили 7 580 127,00 руб. с назначением платежа "Размещение сформированного компенсационного фонда обеспечения договорных обязательств в соответствии с ФЗ N 126-ФЗ от 18.07.2017 года ст.1 п.З. НДС не облагается.".

Пунктом 3 статьи 1 Федерального закона от 18.06.2017 N 126-ФЗ "О внесении изменений в Градостроительный кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" были внесены изменения в часть 2 статьи 3.3 Федерального закона N 191-ФЗ в части продления сроков размещения средств компенсационных фондов возмещения вреда и компенсационного фонда обеспечения договорных обязательств, сформированных до 01.07.2017, на специальных банковских счетах в уполномоченных Правительством Российской Федерации кредитных организациях.

Как ранее уже было указано, решение о формировании фонда обеспечения договорных обязательств было принято Ассоциацией 16.08.2017, к 01.01.2017 был сформирован только компенсационный фонд возмещения вреда, таким образом перевод части компенсационного фонда возмещения вреда на специальный счет для размещения средств компенсационного фонда обеспечения договорных обязательств осуществлен в нарушение требований законодательства.

Кроме этого, согласно выписке по специальному счету 30 юридических лиц, в отношении которых в реестре членов Ассоциации и в Едином реестре членов содержатся сведения об уплате взноса в компенсационный фонд обеспечения договорных обязательств и присвоении соответствующего уровня ответственности, такой взнос не уплачивали.

Доводы заявителя о том, что наличие у него части компенсационного фонда в банке-банкроте является обстоятельством исключающим ответственность заявителя в части неисполнения статьи 55.16-1 ГрК РФ подлежат отклонению, поскольку распределение компенсационного фонда заявителя зависит непосредственно от воли заявителя и не связано с банкротством каких-либо банков, разместивших средства компенсационных фондов.

Учитывая изложенное, вывод суда первой инстанции о необходимости отказа в удовлетворении заявленных требований правомерен.

Доводы, изложенные заявителем в обоснование своей позиции при рассмотрении дела судом первой инстанции, нашли свое отражение в обжалуемом судебном акте, исследованы судом первой инстанции и им дана правильная оценка.

Приведенные в апелляционной жалобе доводы не содержат достаточных фактов, которые имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены решения суда.

Таким образом, суд апелляционной инстанции полагает, что суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение, полно и правильно установил обстоятельства дела, применил нормы материального права, подлежащие применению, и не допустил нарушения процессуального закона, в связи с чем оснований для отмены или изменения судебного акта не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 266, 268, 269, 271 АПК РФ, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 16.01.2020 по делу N А40-276820/19 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

С.Л. Захаров

Судьи

Л.А. Москвина Е.В. Пронникова