Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14 августа 2020 г. N 19АП-3498/18 по делу N А14-4300/2017

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Центрального округа от 15 декабря 2020 г. N Ф10-4822/20 настоящее постановление изменено

город Воронеж

14 августа 2020 г.

Дело N А14-4300/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 7 августа 2020 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 14 августа 2020 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи судей

Донцова П.В., Миронцевой Н.Д., Капишниковой Т.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Степиной В.А.,

при участии:

от публичного акционерного общества "ТНС энерго Воронеж" (ОГРН 1043600070458, ИНН 3663050467, далее - ПАО "ТНС энерго Воронеж" или налогоплательщик): от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 15 по Воронежской области: от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 11: от ПАО ГК "ТНС энерго":

Скаковская Е.А. представитель по доверенности от 30.10.2019 N 268/10; Чащина Ю.В., представитель по доверенности от 20.02.2020 N 03-15/01138, Колотева А.Н., представитель по доверенности от 20.01.2020 N 03-15/00296; Дорожкин А.Н., представитель по доверенности от 25.12.2019 N 03-15/08718; представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела; Скаковская Е.А. предстаивтель по доверенности от 12.08.2019 N 152/08;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ПАО "ТНС энерго Воронеж", МИФНС N 15 по Воронежской области, МИФНС по крупнейшим налогоплательщикам N 11 на решение Арбитражного суда Воронежской области от 19.11.2019 по делу N А14-4300/2017, принятое по заявлению ПАО "ТНС энерго Воронеж" к МИФНС N 15 по Воронежской области, МИФНС по крупнейшим налогоплательщикам N 11 о признании недействительным решения от 30.09.2016 N 04-05/10 в части,

третье лицо: ПАО ГК "ТНС энерго",

УСТАНОВИЛ:

Публичное акционерное общество "ТНС энерго Воронеж" обратилось в Арбитражный суд Воронежской области с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Воронежской области о признании недействительным решения от 30.09.2016 N 04-05/10 в части доначисления налога на прибыль организаций за 2014 год в размере 32 024 069 рублей, пени по налогу на прибыль организаций в размере 247 154 рублей 96 копеек; НДС за 2014 год в размере 28 821 662 рублей, пени за несвоевременную уплату НДС в размере 2 254 299 рублей 71 копейки, привлечения к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 НК РФ в размере 39 878 рублей.

В ходе рассмотрения дела суд произвел замену Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Воронежской области на Межрайонную инспекцию Федеральной налоговой службы N 15 по Воронежской области в связи с изменением наименования ответчика (приказа УФНС России по Воронежской области от 26.02.2019 N 02-05-05/037@ запись в ЕГРЮЛ от 30.04.2019).

Определением от 26.03.2019 к участию в деле в качестве соответчика привлечена Межрайонная ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 11.

Определением от 29.04.2019 к участию в деле в качестве третьего лица привлечено Публичное акционерное общество Группа компаний "ТНС энерго".

Решением Арбитражного суда Воронежской области от 19.11.2019 по делу N А14-4300/2017 требования заявителя удовлетворены в части.

Признано недействительным решение от 30.09.2016 N 04-05/10 в части доначисления 28 821 662 рублей налога на добавленную стоимость, начисления пени за несвоевременную уплату НДС в размере 2 254 299 рублей 71 копейки и 39 878 рублей штрафа по налогу на добавленную стоимость.

В удовлетворении остальной части требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ПАО "ТНС энерго Воронеж", МИФНС N 15 по Воронежской области, МИФНС по крупнейшим налогоплательщикам N 11 обратились в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просили решение суда отменить.

ПАО "ТНС энерго Воронеж" ссылается на необоснованность выводов суда о нереальности договора о передаче полномочий единоличного исполнительного органа от 01.08.2012 N 12/08, заключенного с ПАО ГК "ТНС энерго", в связи с чем просит изменить решение суда в части отказа в признании недействительным решения налогового органа в части доначисления налога на прибыль организаций за 2014 год в размере 32 024 069 рублей, пени по налогу на прибыль организаций в размере 247 154 рублей 96 копеек.

МИФНС России N 15 по Воронежской области и МИФНС по крупнейшим налогоплательщикам N 11 в своих жалобах ссылаются на отсутствие у налогоплательщика права на вычет вследствие нереальности услуг по управлению компанией со стороны ПАО ГК "ТНС энерго", в связи с чем решение суда подлежит отмене в части признания недействительным решения от 30.09.2016 N 04-05/10 в части доначисления 28 821 662 рублей налога на добавленную стоимость, начисления пени за несвоевременную уплату НДС в размере 2 254 299 рублей 71 копейки и 39 878 рублей штрафа по налогу на добавленную стоимость.

Судебное разбирательство по делу откладывалось на 21.02.2020, 20.03.2020, 22.05.2020, 19.06.2020, 07.08.2020.

Определениями суда апелляционной инстанции ПАО "ТНС энерго Воронеж" предлагалось представить письменные пояснения по дополнительным доводам апелляционной жалобы.

МИФНС N 15 предлагалось письменно пояснить со ссылками на доказательства дела и нормативно обосновать происхождение налоговых вычетов, принятых к расчёту НДС в спорном периоде.

Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 11 и Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по Воронежской области N15 было предложено письменно обосновать правовую позицию относительно расходов, учтённых при исчислении налога на прибыль, при условии признания инспекцией договора управления как носящего формальный характер.

Во исполнение указанных определений в материалы дела представлены дополнения к апелляционной жалобе ПАО "ТНС энерго Воронеж" от 16.03.2020 N 1, N 2 с приложениями; дополнения к жалобе и возражения на дополнения N 1 и N 2 МИФНС N 15.

Указанные документы приобщены к материалам дела протокольным определением от 15.05.2020.

Также во исполнение определений об отложении МИФНС N 15 представило пояснения от 19.06.2020 N 03-15, приобщены к материалам дела протокольным определением от 19.06.2020.

В судебном заседании представитель ПАО "ТНС энерго Воронеж" и ПАО ГК "ТНС энерго" поддержал доводы апелляционной жалобы налогоплательщика, просил решение в обжалуемой части отменить, принять новый судебный акт, возражал против апелляционных жалоб налоговых органов.

Представители МИФНС N 15 по Воронежской области поддержали доводы апелляционных жалоб налоговых органов, просили отменить решение суда в обжалуемой ими части, возражали против доводов апелляционной жалобы налогоплательщика.

Представитель МИФНС по крупнейшим налогоплательщикам N 11 в судебное заседание не явился.

Учитывая, что в материалах дела имеются сведения о надлежащем извещении лиц, участвующих в деле, о времени и месте судебного заседания, на основании статей 123, 156, 266 АПК РФ дело рассматривается в отсутствие неявившегося лица.

Из материалов дела следует и судом первой инстанции установлено, что налоговым органом проведена выездная налоговая проверка ПАО "ТНС энерго Воронеж" по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты, в том числе, налога на добавленную стоимость и налога на прибыль организаций за период с 01.01.2014 по 31.12.2014, результаты которой нашли отражение в акте выездной налоговой проверки от 29.06.2015 N 04- 05/7.

Рассмотрев материалы выездной налоговой проверки, Инспекция вынесла решение о привлечении общества к ответственности за совершение налогового правонарушения от 30.09.2016 N 04-05/10, согласно которому Общество привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в размере 39 878,00 руб., ст. 123 НК РФ в виде штрафа в размере 34 540 руб., ст. 126 НК РФ в виде штрафа в размере 7160 руб.

Также указанным решением ПАО "ТНС энерго Воронеж" доначислены: налог на прибыль организаций за 2014 г. в размере 32 024 069 руб.; пени за несвоевременную уплату налога на прибыль в размере 247 154,96 руб.; НДС за 2014 г. в размере 28 821 662,00 руб.; пени за несвоевременную уплату НДС в размере 2 254 299,71 руб.; земельный налог за 2014 г. в размере 26 205 руб.; пени за несвоевременную уплату земельного налога в размере 4028,03 руб.; пени за несвоевременную уплату НФДЛ в размере 4264,96 руб..

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Воронежской области от 30.12.2016 апелляционная жалоба Общества на решение Инспекции от 30.09.2016 N 04-05/10 оставлена без удовлетворения, решение налогового органа - без изменения.

Не согласившись с решением налогового органа от 30.09.2016 N 04-05/10 в части доначисления налога на прибыль организаций за 2014 год в размере 32 024 069 рублей, пени по налогу на прибыль организаций в размере 247 154 рублей 96 копеек; НДС за 2014 год в размере 28 821 662 рублей, пени за несвоевременную уплату НДС в размере 2 254 299 рублей 71 копейки, привлечения к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 НК РФ в размере 39 878 рублей, ПАО "ТНС энерго Воронеж" обратилось в арбитражный суд за судебной защитой.

Арбитражный суд первой инстанции, принимая обжалуемое решение, пришел к выводу о том, что целью заключения договора управления между ПАО "ТНС энерго Воронеж" и ПАО ГК "ТНС энерго", в действительности являлось создание организацией ПАО ГК "ТНС энерго" видимости выполнения услуг, реальность указания услуг обществом доказана не было, что послужило основанием для отказа в признании оспариваемого решения недействительным по эпизоду с налогом на прибыль.

Вместе с тем, арбитражный суд первой инстанции пришел к выводу, что в рассматриваемом случае, действия ПАО "ТНС энерго Воронеж" и ПАО ГК "ТНС энерго" не причинили ущерба казне Российской Федерации, что послужило основанием для признания недействительным оспариваемого решения налогового органа в части НДС за 2014 год в размере 28 821 662 рублей, пени за несвоевременную уплату НДС в размере 2 254 299 рублей 71 копейки, привлечения к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 НК РФ в размере 39 878 рублей.

Суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого решения.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

По смыслу приведенной нормы необходимым условием для признания ненормативного правового акта, действий (бездействия) недействительными является одновременно несоответствие оспариваемого акта, действия (бездействия) закону или иному нормативному акту и нарушение прав и законных интересов организации в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу части 5 статьи 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Согласно пункту 1 статьи 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога на добавленную стоимость, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ, на установленные статьей 171 НК РФ налоговые вычеты.

В соответствии с пунктом 2 статьи 171 НК РФ, вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенных режимах выпуска для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории либо при ввозе товаров, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации без таможенного контроля и таможенного оформления, в отношении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 НК РФ.

В статье 172 НК РФ определен порядок применения налоговых вычетов. Налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 НК РФ, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг).

Вычетам подлежат, если иное не установлено статьей 172 НК РФ, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) и при наличии соответствующих первичных документов.

Основанием для применения налоговых вычетов в силу статьи 169 НК РФ являются счета-фактуры, выставленные поставщиками при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг) и оформленные в установленном порядке.

Пунктом 5 статьи 169 НК РФ определен перечень сведений, которые должны быть указаны в счете-фактуре, в том числе цена (тариф) за единицу товара, стоимость товара за все количество отгруженных по счету-фактуре товаров, сумма налога, предъявленная покупателю товаров исходя из примененных налоговых ставок.

Из изложенного следует, что для налогоплательщика налога на добавленную стоимость право на применение налогового вычета по налогу возникает при соблюдении следующих условий: товары, работы и услуги должны быть приобретены для осуществления операций, признаваемых объектом налогообложения в соответствии с главой 21 НК РФ, и приняты на учет; у налогоплательщика имеются счета-фактуры, соответствующие требованиям статьи 169 НК РФ, и оформленные в соответствии со статьей 9 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете" первичные учетные документы с выделенной в них отдельной строкой суммой налога на добавленную стоимость.

При этом документы, представляемые налогоплательщиком в обоснование права на налоговые вычеты должны содержать достоверные и полные данные относительно совершенных хозяйственных операций и лиц, совершивших такие операции.

Согласно пункту 1 статьи 252 НК РФ налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в статье 270 НК РФ).

Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты, осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством. При этом, расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Таким образом, положениями главы 25 НК РФ при регулировании налогообложения прибыли организаций установлена соотносимость доходов и расходов и связь последних именно с деятельностью организации по извлечению прибыли.

Следовательно, расходы, обусловленные необходимостью осуществления организацией своей деятельности, в соответствии с действующим налоговым законодательством предполагают признание их экономически оправданными (обоснованными).

В то же время, поскольку уплата сумм налога на прибыль налогоплательщиком-организацией является налоговой обязанностью, то документы, на которые ссылается налогоплательщик в подтверждение исполнения такой обязанности, должны отвечать предъявляемым требованиям и достоверно свидетельствовать об обстоятельствах, с которыми законодательство связывает налоговые последствия.

В соответствии с пунктом 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды" (далее - постановление Пленума ВАС РФ N 53) судебная практика разрешения налоговых споров исходит из презумпции добросовестности налогоплательщиков и иных участников правоотношений в сфере экономики.

В связи с этим предполагается, что действия налогоплательщика, имеющие своим результатом получение налоговой выгоды, экономически оправданы, а сведения, содержащиеся в налоговой декларации и бухгалтерской отчетности, - достоверны.

Под налоговой выгодой для целей постановления Пленума ВАС РФ N 53 понимается уменьшение размера налоговой обязанности вследствие, в частности, уменьшения налоговой базы, получения налогового вычета, налоговой льготы, применения более низкой налоговой ставки, а также получение права на возврат (зачет) или возмещение налога из бюджета.

Представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

Налоговая выгода может быть признана необоснованной, в частности, в случаях, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера). Налоговая выгода не может быть признана обоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.

В силу пункта 9 постановления Пленума ВАС РФ N 53 установление судом наличия разумных экономических или иных причин (деловой цели) в действиях налогоплательщика осуществляется с учетом оценки обстоятельств, свидетельствующих о его намерениях получить экономический эффект в результате реальной предпринимательской или иной экономической деятельности. При этом налоговая выгода не может рассматриваться в качестве самостоятельной деловой цели.

В соответствии с пунктом 2 постановления Пленума ВАС РФ N 53 при рассмотрении в арбитражном суде налогового спора налоговым органом могут быть представлены в суд доказательства необоснованного возникновения у налогоплательщика налоговой выгоды.

Эти доказательства, как и доказательства, представленные налогоплательщиком, подлежат исследованию в судебном заседании согласно требованиям статьи 162 АПК РФ и оценке арбитражным судом в совокупности и взаимосвязи с учетом положений статьи 71 АПК РФ.

О необоснованности налоговой выгоды могут свидетельствовать подтвержденные доказательствами доводы налогового органа о наличии следующих обстоятельств:

- невозможность реального осуществления налогоплательщиком указанных операций с учетом времени, места нахождения имущества или объема материальных ресурсов, экономически необходимых для производства товаров, выполнения работ или оказания услуг;

- отсутствие необходимых условий для достижения результатов соответствующей экономической деятельности в силу отсутствия управленческого или технического персонала, основных средств, производственных активов, складских помещений, транспортных средств;

- учет для целей налогообложения только тех хозяйственных операций, которые непосредственно связаны с возникновением налоговой выгоды, если для данного вида деятельности также требуется совершение и учет иных хозяйственных операций;

- совершение операций с товаром, который не производился или не мог быть произведен в объеме, указанном налогоплательщиком в документах бухгалтерского учета (пункт 5 постановления Пленума ВАС РФN 53).

В случае наличия особых форм расчетов и сроков платежей, свидетельствующих о групповой согласованности операций, суду необходимо исследовать, обусловлены ли они разумными экономическими или иными причинами (деловыми целями).

Таким образом, при наличии доказательств недостоверности и (или) противоречивости сведений, содержащихся в представленных налогоплательщиком документах, основания для получения налогоплательщиком налоговой выгоды по указанным документам отсутствуют.

При этом, исходя из вышеуказанных разъяснений, а также с учетом требований статей 65, 200 АПК РФ обязанность доказать наличие обстоятельств, свидетельствующих об отсутствии реальных хозяйственных операций либо о том, что совершенные налогоплательщиком операции не имели разумной деловой цели возлагается на налоговый орган.

Анализ положений Постановления Пленума ВАС РФ N 53 позволяет сделать вывод, что при оценке обоснованности заявленных налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость необходимо исходить не из формального представления налогоплательщиком всех необходимых документов, а устанавливать реальность финансово-хозяйственных отношений налогоплательщика и его контрагента и их действительное экономическое содержание.

Материалами дела подтверждается, что ПАО "ТНС энерго Воронеж" и ПАО ГК "ТНС Энерго" заключили договор от 01.08.2012 N 11/08 о передаче полномочий единоличного исполнительного органа ПАО "ТНС энерго Воронеж".

В соответствии с условиями договора ПАО "ТНС энерго Воронеж" передает, а управляющая организация ПАО ГК "ТНС энерго" принимает на себя обязательства по осуществлению полномочий единоличного исполнительного органа Общества, осуществляющего руководство текущей деятельностью Общества в соответствии с действующим законодательством РФ, Уставом и внутренними документами Общества, решениями Совета директоров, Общего собрания акционеров, а также в порядке и на условиях, указанного договора.

Осуществление полномочий единоличного исполнительного органа Общества заключается в оказании услуг по управлению Обществом. Управляющая организация также принимает на себя обязанности по совершению сделок по купле-продаже электрической энергии и мощности и иных юридически значимых действий на оптовом и розничном рынке от имени Общества (п. 1.4 договора от 01.08.2012 N 11/08).

За 2014 год размер начисленного вознаграждения ПАО ГК "ТНС энерго" составляет:

- оплата полномочий единоличного исполнительного органа на сумму 70 800 000 руб., в том числе НДС 10 800 000 руб.;

- оплата полномочий единоличного исполнительного органа в части совершения действий по купле - продаже электрической энергии и мощности на оптовом и розничном рынках на сумму 204 495 364 руб., в том числе НДС 31 194 208 руб.;

- оплата за успешное управление на сумму 6 486 106 руб., в том числе НДС 989 406 руб.

Расчет стоимости вознаграждения по спорному договору определялся в соответствии с положениями договора о присоединении к торговой системе оптового рынка от 31.03.2008 N 128-ДП/08.

Согласно параграфу 7 договора о присоединении к торговой системе оптового рынка, содержание услуги ОАО "АТС" (коммерческого оператора) определяется одним или несколькими действиями в целях организации оптовой торговли электрической энергией, мощностью, в том числе:

- определение для участника оптового рынка объемов (количества) покупки/продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед;

- определение для участника оптового рынка объемов (количества) покупки/продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора заявок для балансирования системы;

- определение для участника оптового рынка объемов (количества) покупки/продажи электрической энергии по регулируемым договорам купли-продажи электрической энергии и мощности и договорам комиссии на продажу электрической энергии и (или) мощности;

определение для участника оптового рынка величин отклонений в неценовых зонах и их стоимости и прочее.

Услуга ОАО "АТС" оказывается на основании статьи 33 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" и оплачивается по ежегодно установленному ФСТ России тарифу.

Стоимость услуги ОАО "АТС" определяется ежемесячно, путем умножения тарифа на объем фактически приобретенной электроэнергии. С учетом изложенного налоговый орган установил, что в основу расчета стоимости вознаграждения по договору от 01.08.2012 N 11/08, заключенному с ПАО ГК "ТНС энерго", положен расчет стоимости услуг ОАО "АТС", предусмотренный договором о присоединении сбытовых компаний, в том числе Общества, к торговой системе оптового рынка.

Материалами дела подтверждается, что заключение договора управления от 01.08.2012 N 11/08 не привело к изменению лица, замещающего руководящую должность в ПАО "ТНС энерго Воронеж".

Так, бывшему генеральному директору Севергину Евгению Михайловичу была выдана доверенность от имени ПАО ГК "ТНС энерго", являющейся управляющей компанией по отношению к ПАО "ТНС энерго Воронеж", согласно которой Севергин Е. М. - заместитель генерального директора ПАО ГК "ТНС энерго" - управляющий директор ПАО "ТНС энерго Воронеж", наделяется полномочиями осуществлять оперативное руководство текущей деятельностью Общества в пределах прав и полномочий, представленных единоличному исполнительному органу Общества на основании Устава Общества, действующего законодательства РФ, договора о передаче полномочий единоличного исполнительного органа ПАО "ТНС энерго Воронеж" от 01.08.2012 N 11/08, что подтверждается доверенностью от 31.05.2013 N77АА7011456, выданной ОАО ГК "ТНС Энерго".

Аналогичные доверенности на Севергина Е. М. были выданы: ПАО ГК "ТНС энерго" 03.12.2014; ОАО ГК "ТНС энерго" 11.06.2013 и 10.12.2014, от 24.11.2014.

Таким образом, Севергин Е.М. после заключения договора от 01.08.2012 N 11/08 в 2014 году продолжал осуществлять оперативное руководство текущей деятельностью ПАО "ТНС энерго Воронеж".

Материалами дела подтверждается, что заключение договора управления не только не привело к изменению фактического руководителя общества, но и не повлекло изменения в штате сотрудников, осуществляющих управленческие функции.

Так, директор Воронежского филиала ПАО ГК "ТНС энерго" Степанов И.В., начальник службы купли-продажи электроэнергии и договорной работы ПАО ГК "ТНС энерго" Кочергов М.В., начальник службы прогнозирования и анализа электропотребления ПАО ГК "ТНС энерго" Шапиро А.Г., экономист 1 категории службы купли-продажи электроэнергии и договорной работы ПАО ГК "ТНС энерго" Марышева Н.М., инженер 1 категории отдела информационного обмена и сальдо-перетоков ПАО ГК "ТНС энерго" Шадров Н.С., инженер 1 категории отдела информационного обмена и сальдо-перетоков ПАО ГК "ТНС Энерго" Лещева В.В., начальник отдела информационного обмена и сальдо-перетоков ПАО ГК "ТНС Энерго" Акименко А.А. выполняли трудовые функции, идентичные тем, что осуществлялись до заключения договора, что подтверждается пояснениями указанных лиц (т. 19 л.д. 1-26, т. 19 л.д. 126-150, т. 20, л.д. 1-4, т. 20 л.д. 9-13)

Рабочие места указанных сотрудников не изменились, представляя собой три служебных кабинета общей площадью 102,8 кв.м., арендуемых ПАО ГК "ТНС Энерго" у Общества по договору аренды от 01.08.2011 N 1683.

При этом несмотря на сохранение объема и существа обязанностей указанных лиц, затраты проверяемого налогоплательщика многократно увеличились в результате заключения спорных договоров.

Осуществление действий с инфраструктурными организациями на ОРЭМ и подписание документов, необходимых при осуществлении управления организацией (например, документы, обеспечивающие взаимодействие с Системным оператором; документы, обеспечивающие информационное взаимодействие с Коммерческим оператором оптового рынка электрической энергии и мощности; документы, обеспечивающие организацию биржевой торговли электрической энергией и мощностью; документы, обеспечивающие организацию системы измерений и сбора информации о фактическом производстве электрической энергии и мощности и об их потреблении на оптовом рынке; документы, обеспечивающие проведение конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед и конкурентного отбора заявок для балансирования системы на оптовом рынке; документы, обеспечивающие торговлю мощностью на оптовом рынке электрической энергии и мощности; документы, обеспечивающие финансовые расчеты между участниками оптового рынка и др.) обеспечивается использованием сертификатов ключа проверки электронной подписи.

Указанные ключи были выданы ОАО "АТС" в адрес ПАО "ТНС энерго Воронеж" на имя Степанова И.В., Шапиро А.Г., Кочегарова М.В., как в период работы указанных лиц в ПАО "ТНС энерго Воронеж" (ОАО "Воронежская энергосбытовая компания"), так и в период работы указанных лиц в ПАО ГК "ТНС энерго", Акимова В.А. являющегося действующим сотрудником ПАО "ТНС энерго Воронеж".

Следовательно, работы, выполняемые указанными лицами в период их деятельности в ПАО "ТНС энерго Воронеж", аналогичны работам (услугам), указанные по договору управления.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу об искусственном завышении налогоплательщиком затрат на оплату заработной платы сотрудником, осуществляющим идентичные трудовые функции, как и до заключения договора управления.

При анализе отчетов по договору управления за 2014 год, а также документов, приложенных к отчетам, установлено, что отчеты содержат аналогичные перечни работ (услуг).

При этом к каждому отчету за соответствующий период приложены однотипные по форме и содержанию документы, повторяющиеся каждый месяц.

Рассматриваемые приложения к отчету, подтверждающие выполнение работ (оказание услуг) ПАО ГК "ТНС Энерго" по договору, заключенному с ПАО "ТНС энерго Воронеж", носят формальный характер, так как приложенные к отчетам документы, а именно: акты приема-передачи электрической энергии, отчеты ЦФР, отчеты АТС, акты сверки расчетов и фактические счета-уведомления об оплате за электроэнергию и мощность и другие представленные документы, подготавливались другими участниками оптового и розничного рынка электроэнергии; сотрудниками инфраструктурных организаций оптового рынка электроэнергии (ОАО "АТС", ОАО "ЦФР", ОАО "СО ЕЭС"); сотрудниками, выполнявшими ранее аналогичные функции и получавшими заработную плату в ПАО "ТНС энерго Воронеж".

Поскольку в соответствии с требованиями, установленными Правилами оптового рынка и Договором о присоединении, определение поставщиков и покупателей электрической энергии и мощности, а также оформление документов по регулируемым договорам осуществляется сотрудниками организации коммерческой инфраструктуры оптового рынка (ОАО "АТС"), а также сотрудниками генерирующих компаний, с которыми заключены договоры купли-продажи электрической энергии и мощности, то ПАО ГК "ТНС Энерго" не могло осуществлять оформление документов для покупки электрической энергии и мощности по договорам, заключенным на оптовом рынке электрической энергии и мощности.

Также указанный вывод, подтверждается установленными в ходе налоговой проверки обстоятельствами, а именно, взаимодействие по вопросам договорной работы, расчетов за электроэнергию и мощность, оформлению счетов-фактур и актов приема-передачи электроэнергии, актов сверки, финансовых расчетов, осуществлялось с сотрудниками налогоплательщика; расчеты за приобретенную электроэнергию производились со счетов ПАО "ТНС энерго Воронеж".

Из представленных отчетов в рамках договора от 01.08.2012 N 11/08, документов, приложенных к отчетам следует, что прогнозы СНЦ (свободных (нерегулируемых) цен на электрическую энергию (мощность) на следующий период регулирования) публикуются на официальном сайте ОАО "АТС" в сети Интернет в разделе "Главная страница / Результаты торгов / Статистика и Прогнозы / Прогнозы / Прогнозирование цен ОРЭМ", информация представлена в открытом доступе. Также установлено, что ПАО ГК "ТНС Энерго" не являлось инициатором внесения каких-либо изменений в нормативно-правовые документы, регулирующие покупку электрической энергии и мощности, во временный регламент обеспечения торговли электрической энергии и мощностью на оптовом рынке.

Деятельность по покупке электрической энергии и мощности регулируется инфраструктурными организациями ОРЭМ (ОАО "АТС", ОАО ЦФР", ОАО "СО ЕЭС"), которые в свою очередь оказывают услуги для ПАО "ТНС энерго Воронеж". При этом схема взаимодействия с инфраструктурными организациями при заключении договора управления с ПАО ГК "ТНС энерго" не претерпела изменений по сравнению с периодом, когда указанное взаимодействие осуществляли сотрудники ПАО "ТНС энерго Воронеж".

Из анализа представленных ОАО "АТС" отчетов, сформированных в рамках исполнения договора о присоединении к торговой системе оптового рынка от 31.03.2008 N 128-ДП/08 и опубликованных на официальном сайте ОАО "АТС" в персональном разделе Участника оптового рынка в период 2014 года следует, что коммерческим оператором ежемесячно формировался "Реестр обязательств по регулируемым договорам", который содержит информацию о наименовании участника ОРЭ - продавца, номере договора купли-продажи, объеме электроэнергии, цене договора на электроэнергию, стоимости электроэнергии, мощности на месяц, цене договора на мощность и стоимости мощности и рассылались в электронном виде с применением электронной подписи участникам оптового рынка.

Все показатели, указанные коммерческим оператором в "Реестре обязательств по регулируемым договорам" совпадают по содержанию с данными, отраженными ПАО ГК "ТНС энерго" в пункте 2.2.1 отчетов, которые приведены в таблицах: "Перечень регулируемых договоров, действовавших в отчетном периоде", "Объем и стоимость покупки электрической энергии по регулируемым договорам" и "Объем и стоимость покупки мощности по регулируемым договорам".

Таким образом, исходя из содержания представленных ОАО "АТС" ежемесячных "Реестров обязательств по регулируемым договорам" установлено, что ПАО ГК "ТНС энерго" фактически дублировало в ежемесячных отчетах сведения, приведенные коммерческим оператором в реестрах в подтверждение выполнения работ по покупке электрической энергии и мощности по регулируемым договорам во исполнение договора от 01.08.2012 N 11/08.

Также Инспекцией в ходе проверки установлено, что ПАО ГК "ТНС Энерго" не осуществляло оформление и подписание документов, обеспечивающих взаимодействие с системным оператором, в том числе в части формирования и ежедневной подачи уведомлений системному оператору о максимальном почасовом потреблении.

В соответствии с подпунктом 3 пункта 7.1 регламента проведения конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед (приложение N 7 к договору о присоединении к торговой системе оптового рынка) (далее - Регламент 7) ОАО "АТС" в срок не позднее 19:00 операционных суток в отношении каждого часа операционных суток по каждому региону (субъекту РФ), представленному в расчетной модели, размещает объемы планового почасового производства по типам станций (ГЭС, АЭС, ТЭС), суммарные величины технического и технологического минимума и технического максимума по типам станций (ГЭС, АЭС, ТЭС), плановые объемы потребления, экспорта и импорта, средневзвешенные значения равновесных цен на покупку, средневзвешенные значения равновесных цен на продажу.

Указанная информация публикуется с применением электронной подписи на официальном сайте ОАО "АТС" в разделе, к которому имеют доступ только участники оптового рынка.

Следовательно, ПАО ГК "ТНС Энерго" при составлении отчета использована информация, расположенная в открытом доступе на официальном сайте ОАО "АТС".

Сроки платежей по договорам, обеспечивающим покупку электрической энергии и мощности, для потребителей Общества закреплены регламентом ОРЭМ и условиями следующих договоров: 1. договор о присоединении к торговой системе оптового рынка; 2. договор комиссии на продажу электрической энергии по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед; 3. договор купли-продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора заявок для балансирования системы; 4. договор коммерческого представительства; 5. договор комиссии на продажу мощности и иными договорами.

Указанное свидетельствует, что составление ПАО ГК "ТНС энерго" графиков платежей по договорам купли-продажи электроэнергии и (или) мощности, оказания услуг, заключенным в отношении Общества, с контрагентами и инфраструктурными организациями на оптовом и розничном рынках для заявителя также носит формальный характер.

При таких обстоятельствах, апелляционная коллегия приходит к выводу об отсутствии доказательств, подтверждающих осуществление ПАО ГК "ТНС энерго" какой-либо самостоятельной управленческой деятельности, обуславливающие понесенные заявителем затраты.

Судом первой инстанции также обоснованно учтено, что в проверяемом периоде по сведениям Единого государственного реестра юридических лиц единоличным участником ПАО ГК "ТНС энерго" (ООО "Транснефтьсервис С") являлась компания SUNFLAKE LIMITED (учредитель - Аржанов Д.А.), зарегистрированная на территории Республики Кипр.

Выявленные в ходе проверки обстоятельства свидетельствуют о том, что ведение дел ПАО "ТНС энерго Воронеж" управляющей организацией (агентом) направлено на оказание обществу услуг во исполнение своих же решений о выплате материнской иностранной компании компаниям денежных средств под видом дивидендов (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13.07.2017, постановление Арбитражного суда Московского округа от 20.10.2017 по делу N А40-163997/16).

Факт перечисления денежных средств на счета компании SUNFLAKE LIMITED, зарегистрированной в республике Кипр, также подтверждается решениями арбитражных по аналогичным делам N А40-163997/1, N А40-163997/16, N А53-22126/2017, в которых сторонами являлись региональные АО "ТНС энерго" и налоговые органы.

Таким образом, в результате заключения ПАО ГК "ТНС Энерго" договора управления с ПАО "ТНС энерго Воронеж" общество искусственно завысило размер понесенных в ходе осуществления хозяйственной деятельности расходов с целью вывода денежных средств через иностранную компанию.

Оценив доводы и возражения сторон, а также доказательства, представленные сторонами в обоснование своих требований и возражений, в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации на предмет их относимости, допустимости, достоверности в отдельности, а также достаточности и взаимной связи в их совокупности суд пришел к выводу, что выполнение управленческих услуг ПАО ГК "ТНС Энерго" носило формальный характер.

Налогоплательщиком не представлено документального подтверждения фактического оказания ПАО ГК "ТНС энерго" услуг предусмотренных договором управления. Поскольку покупка (продажа) электроэнергии (мощности) и транспортировка неразрывно связаны и являются непрерывным процессом в электроэнергетике, следовательно, заключение договора управления на покупку электроэнергии (мощности) носит формальный характер и не обусловлено разумными экономическими целями.

Судом области обоснованно учтено, что до заключения спорных договоров общество несло затраты, в том числе, на заработную плату сотрудников, инспекция, действуя в интересах общества, учла данные обстоятельства с целью установления истинных налоговых обязательств проверяемого налогоплательщика.

Размер соответствующих расходов определен на основании экспертного заключения. При этом следует также учитывать, что ПАО ГК "ТНС энерго" как орган управления Обществом исполняло обязанности, связанные с текущим общим руководством (издание приказов и указаний, контроль за обеспечением надлежащих условий труда и т. д.), а ПАО "ТНС энерго Воронеж" несло расходы по оплате общих управленческих функций управляющей организации.

Таким образом, признавая расходы Общества и право на вычет в части, Инспекция определяла реальный размер понесенных затрат с целью предоставлении Обществу возможности учесть реальные расходы, а также право на вычет по НДС в том объеме, который положен Обществу в соответствии с его затратами. С учетом изложенного Инспекцией правомерно проведен перерасчет расходов, учитываемых Обществом в целях налогообложения прибыли за 2014 год по спорному договору с учетом заключения эксперта от 26.08.2016 N 2016/227.

На основании вышеизложенного, апелляционная коллегия не находит оснований для отмены обжалуемого решения в части признания обоснованным доначисления ПАО "ТНС энерго Воронеж" налога на прибыль организаций за 2014 год в размере 32 024 069 рублей, пени по налогу на прибыль организаций в размере 247 154 рублей 96 копеек.

Суд апелляционной инстанции также соглашается с выводом суда области в части признания недействительным доначисления налогоплательщику сумм НДС и штрафа по нему.

Исходя из положений пункта 1 статьи 168, пункта 2 статьи 171, пункта 1 статьи 173 НК РФ в целях обеспечения взимания налога в соответствии с добавленной стоимостью глава 21 НК РФ предусматривает, что НДС, исчисленный налогоплательщиком при совершении собственных облагаемых операций, уплачивается в бюджет за вычетом сумм так называемого "входящего" налога, предъявленного контрагентами в дополнение к цене товаров (работ, услуг), приобретенных налогоплательщиком.

Исходя из правовой позиции Верховного Суда РФ, сформулированной в Определении от 03.10.2017 N 305-КГ17-4111 по делу N А40-189344/2014 юридически значимым обстоятельством, определяющим возможность применения налоговых вычетов при приобретении товаров (работ, услуг) налогоплательщиком - покупателем, является заявление к вычету НДС не более суммы налога, предъявленной налогоплательщику его контрагентом, имея в виду, что поставщик создает в бюджете экономический источник для последующего вычета (возмещения) налога у покупателя.

Согласно правовой позиции, изложенной в Определении Конституционного Суда Российской Федерации от 04.11.2004 N 324-О, праву налогоплательщика (покупателя) на возмещение из бюджета сумм налога на добавленную стоимость корреспондирует обязанность налогоплательщика (продавца) по уплате названного налога в бюджет в денежной форме.

В материалах дела имеются документы бухгалтерского учета ПАО ГК "ТНС Энерго", в которых отражены услуги, оказанные в рамках спорного договора с ПАО "ТНС энерго Воронеж" а также документы, подтверждающие уплату ПАО ГК "ТНС Энерго" НДС с операций по спорному договору (налоговые декларации (т. 7, л.д.17- 93), книгами продаж (т. 7, л.д. 94-133), счета-фактуры (т. 6, л.д. 166-178), платежные поручения на уплату ПАО ГК "ТНС энерго" сумм НДС по итогам отчетных (налоговых) периодов 2014 г. (т. 27 л.д. 137-150; т. 28 л.д.1-29).

Принимая во внимание правовые позиции Верховного Суда Российской Федерации, изложенные в Определениях от 15.06.2017 N 305-КГ16-19927, от 03.10.2017 N 305-КГ-4111, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу, что заявитель не претендует на вычет каких-либо иных сумм НДС, кроме тех, которые были уплачены ПАО "ТНС энерго Воронеж" в составе цены услуг в пользу ПАО ГК "ТНС энерго" и учтены ПАО ГК "ТНС энерго" при определении налогооблагаемой базы по НДС.

Следовательно, источник для возмещения заявителю НДС сформирован в бюджете в результате обложения налогом добавленной стоимости - результата хозяйственной активности стороны и его контрагента, и действия ПАО "ТНС энерго Воронеж" и ПАО ГК "ТНС энерго" не причинили ущерба казне Российской Федерации.

Указанный вывод также соответствует правовой позиции Высшего Арбитражного Суда РФ, изложенной в определении от 26.07.2010 N ВАС-9333/10 по делу N А40-83682/09-151-566.

На основании вышеизложенного суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда области, что доначисление НДС за 2014 год в размере 28 821 662 рублей по взаимоотношениям ПАО "ТНС энерго Воронеж" с ПАО ГК "ТНС Энерго" в рамках договора от 01.08.2012 N 11/08 неправомерен. Следовательно, оспариваемое решение налогового органа в указанной части подлежит признанию недействительным.

Суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для переоценки выводов суда первой инстанции. Несогласие с выводами суда первой инстанции не может являться основанием для отмены обжалуемого решения.

Суд первой инстанции полно установил фактические обстоятельства дела, непосредственно исследовал представленные доказательства, дал им правильную правовую оценку и принял обоснованное решение, соответствующее требованиям норм материального и процессуального права.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ в любом случае основаниями для отмены принятых судебных актов, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Воронежской области от 19.11.2019 по делу N А14-4300/2017 оставить без изменения, апелляционные жалобы ПАО "ТНС энерго Воронеж", МИФНС N 15 по Воронежской области, МИФНС по крупнейшим налогоплательщикам N 11 - без удовлетворения.

Возвратить публичному акционерному обществу "ТНС энерго Воронеж" (ОГРН 1043600070458, ИНН 3663050467) излишне уплаченную по платежному поручению от 01.11.2019 N 10020 государственную пошлину в размере 1 500 рублей из доходов федерального бюджета.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

П.В. Донцов

Судьи

Н.Д. Миронцева Т.И. Капишникова