Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 8 октября 2020 г. N 07АП-11237/18 по делу N А45-29680/2018

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 17 декабря 2020 г. N Ф04-773/19 настоящее постановление оставлено без изменения

город Томск

8 октября 2020 г.

Дело N А45-29680/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 24 сентября 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 08 октября 2020 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего		Фроловой Н.Н.
судей		Зайцевой О.О. Усаниной Н.А.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Захаренко С.Г. с использованием средств аудиозаписи, рассмотрел в судебном заседании, с использованием системы веб-конференции, апелляционную жалобу акционерного общества "АльфаБанк" (N 07АП-11237/2018(7)) на определение от 19.05.2020 Арбитражного суда Новосибирской области по делу N А45-29680/2018 (судья Свиридовой Г.В.) о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Кора-ТК" (63630025, город Новосибирск, улица Бердское шоссе, дом 61, пом.16, ИНН 4205050472, ОГРН 10342050458) по заявлению акционерного общества "Альфа-Банк" на действия (бездействие) конкурсного управляющего Щукина Антона Олеговича, выразившиеся в не перечислении 80% от выручки, полученной в результате сдачи в аренду имущества должника, находящегося в залоге у акционерного общества "Альфа Банк" за период с апреля 2019 года по настоящее время и обязании конкурсного управляющего перечислить на расчетный счет акционерного общества "Альфа Банк" денежные средства в размере 80 % от выручки, полученной от сдачи в аренду имущества должника, находящегося в залоге у акционерного общества "Альфа Банк",

В судебном заседании приняли участие:

от АО "Альфа-Банк": Шлыкова Д.А., доверенность от 07.04.2020,

от конкурсного управляющего Щукина А.О.: Голдобина Е.Г., доверенность от 04.08.2020,

от иных лиц: не явились (извещены)

УСТАНОВИЛ:

определением от 24.10.2016 Арбитражного суда Новосибирской области общество с ограниченной ответственностью "Кора-ТК" (далее - должник, ООО "Кора-ТК") признано банкротом, в отношении него введена процедура наблюдение, временным управляющим утверждён Шкарупин Максим Вячеславович.

27.10.2018 в газете "Коммерсантъ" N 198 опубликовано сообщение о введении в отношении должника процедуры, применяемой в деле о банкротстве, наблюдение.

Решением суда от 02.40.2019 в отношении должника открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Щукин Антон Олегович (далее - конкурсный управляющий Щукин А.О.).

Сообщение об открытии в отношении должника конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 66(6546) от 13.04.2019.

21.01.2019 акционерное общество "Альфа - Банк" (далее - АО "Альфа - Банк") обратилось в арбитражный суд жалобой на действия (бездействие) конкурсного управляющего Щукина А.О., выразившиеся в не перечислении 80% от выручки, полученной в результате сдачи в аренду имущества должника, находящегося в залоге у АО "Альфа Банк" за период с апреля 2019 года по настоящее время и обязании конкурсного управляющего перечислить на расчетный счет АО "Альфа Банк" денежные средства в размере 80 % от выручки, полученной от сдачи в аренду имущества должника, находящегося в залоге у АО "Альфа Банк", в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "Кора-ТК".

Определением от 19.05.2020 Арбитражный суд Новосибирской области отказал АО "Альфа - Банк" в удовлетворении жалобы на действия (бездействие) конкурсного управляющего Щукина А.О., выразившиеся в не перечислении 80% от выручки, полученной в результате сдачи в аренду имущества должника, находящегося в залоге у АО "Альфа Банк" за период с апреля 2019 года по настоящее время и обязании конкурсного управляющего перечислить на расчетный счет АО "Альфа Банк" денежные средства в размере 80 % от выручки, полученной от сдачи в аренду имущества должника, находящегося в залоге у АО "Альфа Банк".

Не согласившись с принятым судебным актом АО "Альфа Банк" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на неполное выяснение обстоятельств имеющих значение для дела, несоответствие выводов суда обстоятельствам дела, нарушение норм материального и процессуального права.

Указав, что конкурсный управляющий не доказал, что залоговое имущество не сдается в аренду. Денежные средства, причитающиеся Банку, в полном объеме не перечислены.

Конкурсный управляющий Щукин А.О., в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, представил возражения на апелляционную жалобу, в которых просит определение суда оставить без изменений, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

АО "Альфа-Банк" представило ходатайства о приобщении к материалам дела дополнительных документов, в обоснование доводов апелляционной жалобы, а именно: копии товарного чека, фотоснимков, протокола осмотра доказательства от 20.08.2020, копии письма от 17.08.2020 с доказательством его направления, копии запроса в адрес ООО "ДНС Ритейл", копия ответа ООО "ДНС Ритейл" от 01.09.2020 с приложением.

Определением от 10.09.2020 Седьмого арбитражного апелляционного суда судебное заседание было отложено.

Конкурсный управляющий представил возражения на доводы Банка с учетом представленных в материалы дела документов.

В судебном заседании представитель АО "Альфа-Банк" поддержал доводы апелляционной жалобы, просила определение суда отменить, а апелляционную жалобу - удовлетворить.

Представитель конкурсного управляющего с доводами апелляционной жалобы не согласился по основаниям изложенным в отзыве и возражениях.

Лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание апелляционной инстанции не явились.

Арбитражный апелляционный суд считает возможным на основании статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие неявившихся участников арбитражного процесса.

Заслушав участников процесса, исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, проверив в соответствии со статьёй 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность определения Арбитражного суда Новосибирской области, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены.

Как следует из материалов дела, определением суда от 24.10.2018 по делу N А45-29680/2018 требования АО "Альфа-Банк" включены в реестр требований кредиторов ООО "Кора-ТК" в размере 2 856 621 382,88 руб., из них, 2 284 234 000 руб. - основной долг, 572 387 382,88 руб. неустойка с отнесением в третью очередь удовлетворения, как обеспеченного залогом в размере 333 839 000 руб..

В качестве обеспечения обязательств по кредитному договору ООО "Кора-ТК" передано следующее имущество:

- нежилое помещение площадью 1 424,7 кв. м, кадастровый номер 42:26:0201001:3314, адрес: Кемеровская область, г. Ленинск-Кузнецкий, проспект Кирова, д. 52;

- здание площадью 10 243,5 кв. м, кадастровый номер 42:24:0201003:650, адрес: Кемеровская область, г. Кемерово, ул. Тухачевского, 58; земельный участок площадью 20 752 кв. м, кадастровый номер 42:24:0201003:181, адрес: установлено относительно ориентира, расположенного в границах участка, почтовый адрес ориентира: Кемеровская область, г. Кемерово, ул. Тухачевского, 58;

- нежилое помещение площадью 5 329,2 кв. м, кадастровый номер 42:28:0801075:12, расположено на 1 этаже здания по адресу: Кемеровская область, г. Междуреченск, проезд Горького, д. 14;

- доля в размере 2015/10000 в праве в общей долевой собственности на земельный участок площадью 481 кв. м, кадастровый номер 42:28:0801075:18, расположенный по адресу: Кемеровская область, г. Междуреченск, проезд Горького, д. 14;

- доля в размере 2015/10000 в праве в общей долевой собственности на земельный участок площадью 14 953 кв. м, кадастровый номер 42:28:0801075:2, расположенный по адресу: Кемеровская область, г. Междуреченск, проезд Горького, д. 14;

- доля в размере 2015/10000 в праве в общей долевой собственности на земельный участок площадью 869 кв. м, кадастровый номер 42:28:0801075:17, расположенный по адресу: Кемеровская область, г. Междуреченск, проезд Горького, д. 14.

21.02.2012 между ООО "Кора-ТК" и ООО "Компания Холидей" заключены договор аренды имущества, расположенного по адресу: Кемеровская область, г. Ленинск-Кузнецкий, проспект Кирова, 52., договор аренды имущества, расположенного по адресу: г. Кемерово, ул. Тухачевского, 58, договор аренды имущества, расположенного по адресу: г. Междуреченск, пр. Горького, 14.

02.04.2018 между ООО "Кора-ТК" и ООО "НСКХолди" заключены договор аренды нежилого помещения, расположенного по адресу: Кемеровская область, г. Ленинск-Кузнецкий, проспект Кирова, д. 52, договор аренды нежилого помещения, расположенного по адресу: Кемеровская область, г. Кемерово, ул. Тухачевского, д. 58.

01.06.2018 года между ООО "Кора-ТК" и ИП Петросян А.А. заключен договор аренды части земельного участка площадью 30,0 кв.м., расположенного по адресу: г. Кемерово, ул. Тухачевского, д. 58

01.02.2019 между ООО "Кора-ТК" и ООО "РА Пирамида" заключен договор N КЛР70 аренды земельного участка площадью 1,00 кв.м.

Полагая, что конкурсным управляющим нарушен порядок передачи выручки Банку за сдачу в аренду залогового имущества должника, АО "Альфа-Банк" обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленных требований, исходил из недоказанности совокупности оснований для признания действий конкурсного управляющего Щукина А.О. не соответствующими закону.

Выводы суда первой инстанции, соответствуют действующему законодательству и фактическим обстоятельствам дела.

В соответствии со статьёй 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии с пунктом 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве арбитражный управляющий при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

С момента возбуждения производства по делу о банкротстве должника все процедуры банкротства осуществляются под контролем арбитражного суда, в том числе за деятельностью арбитражного управляющего.

Пункт 1 статьи 60 Закона о банкротстве предоставляет кредитору право обратиться в арбитражный суд с жалобой о нарушении его прав и законных интересов арбитражным управляющим.

По смыслу данной нормы права основанием удовлетворения жалобы является установление арбитражным судом наличия в действиях (бездействии) арбитражного управляющего не соответствия требованиям Закона о банкротстве, а также факта нарушения этими действиями (бездействием) прав и законных интересов заявителя.

При рассмотрении жалоб на действия (бездействие) арбитражного управляющего бремя доказывания должно распределяться следующим образом: лицо, обратившееся с жалобой, обязано доказать наличие незаконного, недобросовестного или неразумного поведения арбитражного управляющего и то, что такое поведение нарушает права и законные интересы этого лица, а арбитражный управляющий обязан представить доказательства отсутствия его вины в этом поведении или обосновать соответствие его действий требованиям закона, добросовестности и разумности исходя из сложившихся обстоятельств.

Пункт 2 статьи 129 Закона о банкротстве обязывает конкурсного управляющего принимать меры по обеспечению сохранности имущества должника, не ограничивая его полномочия, позволяющие передавать имущество в аренду.

В соответствии с пунктом 2 статьи 334 Гражданского кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 21.12.2013 N 367-ФЗ, вступившего в силу 01.07.2014) залогодержатель преимущественно перед другими кредиторами залогодателя вправе получить удовлетворение обеспеченного залогом требования за счет причитающихся залогодателю или залогодержателю доходов от использования заложенного имущества третьими лицами.

На основании пункта 2 статьи 138 Закона о банкротстве, в случае, если залогом имущества должника обеспечиваются требования конкурсного кредитора по кредитному договору, из средств, вырученных от реализации предмета залога, восемьдесят процентов направляется на погашение требований конкурсного кредитора по кредитному договору, обеспеченному залогом имущества должника, но не более чем основная сумма задолженности по обеспеченному залогом обязательству и причитающихся процентов.

В пункте 6 статья 138 Закона о банкротстве предусмотрено, что расходы на обеспечение сохранности предмета залога и его реализацию на торгах покрываются за счет средств, поступивших от реализации предмета залога, до расходования этих средств в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 138 Закона о банкротстве.

Установленный в статье 138 Закона о банкротстве принцип распределения денежных средств, поступивших от реализации предмета залога, подлежит применению и в отношении распределения денежных средств, поступивших от аренды залогового имущества.

При этом, руководствуясь приведенными нормами права, исходя из смысла предусмотренного пунктом 6 статьи 138 Закона о банкротстве, распределению в порядке пунктов 1, 2 статьи 138 Закона о банкротстве подлежат только те денежные средства от сдачи имущества в аренду, которые причитались должнику как арендодателю, то есть составляют его доходы от сдачи в аренду залогового имущества без учета расходов должника, связанных с эксплуатацией сдаваемого в аренду залогового имущества, и расходов на уплату связанных с данными операциями обязательных платежей.

На основании пункта 2 статьи 334 Гражданского кодекса Российской Федерации залогодержатель преимущественно перед другими кредиторами залогодателя вправе получить удовлетворение обеспеченного залогом требования также за счет причитающихся залогодателю или залогодержателю доходов от использования заложенного имущества третьими лицами.

Следовательно, сумма денежных средств, подлежащая распределению в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 138 Закона о банкротстве, определяется исходя из размера чистого дохода от сдачи имущества в аренды, то есть за вычетом расходов, непосредственно связанных с эксплуатацией сдаваемого в аренду имущества, а также расходов по уплате связанных с данными операциями обязательных платежей.

В обоснование жалобы Банк ссылается на то, что конкурсным управляющим Щукиным А.О не исполнена обязанность по перечислению 80% от выручки за сдачу в аренду недвижимости должника, находящегося в залоге у АО "Альфа - Банк". Банк располагает сведения из ЕГРИП о том, что объекты недвижимости, принадлежащие должнику, и находящиеся в залоге у Банка, переданы в аренду третьим лицам. Свое согласие на передачу в аренду имущества, выступающего в качестве обеспечения по кредитным договорам N 01AQ5L от 01.08.2014 и N 01HJ1L от 21.11.2016, ООО "Кора-ТК" Банк не давал.

Вместе с тем, из материалов дела следует, что договор аренды нежилого помещения от 02.04.2018, расположенного по адресу: Кемеровская область, г. Ленинск-Кузнецкий, проспект Кирова, д. 52, заключенный между должником и ООО "НСК-Холди" расторгнут соглашением от 05.10.2018.

За период с июля 2018 по октябрь 2018 года по договору аренды начислено 793 649, 85 руб. (51203,22+264549,95 + 264549,95+ 213346,73).

Между тем, должник признан несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Щукин А.О. - 02.04.2019 (резолютивная часть решения).

За период с даты (02.04.2019) признания ООО "Кора-ТК" несостоятельным (банкротом) платежи по указанному договору аренды не поступали.

Оплата по договору произведена: 17.09.2018 (230 000), 21.09.2018 (50 000,00), 27.09.2018 (373716,71), 11.10.2018 (200 000,00), 31.10.2018 (550000,00), 09.11.2018 (400000,00) в общей сумме 1 803 716,71 руб.

В связи с расторжением договора аренды нежилого помещения, 01.04.2019 произведен возврат излишне перечисленной суммы (1 010 066,86). Задолженность по договору отсутствует.

Договор аренды нежилого помещения от 02.04.2018 расположенного по адресу: Кемеровская область, г. Кемерово, ул. Тухачевского, д. 58, заключенный между должником и ООО "НСК-Холди", расторгнут соглашением от 28.01.2019.

За период с даты (02.04.2019) признания ООО "Кора-ТК" несостоятельным (банкротом) платежи по указанному договору аренды не поступали.

За период с июля 2018 по январь 2019 начислено 2 157 952, 26 руб. (52072,26+403560,00+403560,00+323320,00+323320,00+ 323320,00+328800,00).

Оплата по договору произведена: 31.07.2018 (350000,00), 24.08.2018 (520 000,00), 28.08.2018 (10000,00), 31.08.2018 (25 000,00), 07.09.2018 (1050000,00), 27.09.2018 (320571,42), 28.09.2018 (520000,00), 09.11.2018 (400000,00), в общей сумме 3 195 571, 42 руб.

01.04.2019 произведен возврат излишне перечисленной суммы (1 037 619,16 руб.), в связи с расторжением договора аренды нежилого помещения. Задолженность по договору отсутствует.

Договор N КЛР70 аренды земельного участка площадью 1,00 кв.м. от 01.02.2019 заключенный между ООО "Кора-ТК" и ООО "РА Пирамида" расторгнут 18.03.2019.

За период с 02.04.2019 платежи по указанному договору аренды не поступали, задолженность отсутствует.

По договорам аренды имущества от 21.02.2012, расположенного по адресам: Кемеровская область, г. Ленинск-Кузнецкий, проспект Кирова, 52.; г. Кемерово, ул. Тухачевского, 58; г. Междуреченск, пр. Горького, 14, заключенных между ООО "Кора-ТК" и ООО "Компания Холидей", оплата в период с 02.04.2019 на расчетный счет не поступала.

Определениями Арбитражного суда Новосибирской области от 18.03.2019 по делу N А45-10393/2017 требования ООО "Кора-ТК" включены в реестр требований кредиторов ООО "Компания Холидей" в размере 185 000 руб., 1 330 000 руб., 1 700 000 руб., соответственно.

Конкурсным управляющим ООО "Кора-ТК" подготовлены заявления о взыскании текущих платежей по вышеуказанным договорам аренды.

Поскольку с даты открытия конкурсного производства платежи по указанным договорам аренды не поступали, у конкурсного управляющего отсутствовала обязанность по перечислению денежных средств залоговому кредитору от аренды имущества.

01.06.2018 между ООО "Кора-ТК" и ИП Петросян А.А. заключен договор аренды части земельного участка площадью 30,0 кв.м., расположенного по адресу: г. Кемерово, ул. Тухачевского, д. 58, согласно п. 4.1. которого арендная плата за каждый календарный месяц аренды составляет 16 000 рублей, в том числе НДС.

За период с даты признания должника - ООО "Кора-ТК", несостоятельным (банкротом) от ИП Петросяна А.А. на расчетный счет поступили денежные средства в размере 176 000 руб.

Согласно расчету конкурсного управляющего, размер денежных средств, подлежащих перечислению в пользу АО "Альфа-Банк" составляет: 112 407,28 руб., что составляет 80% от 140 509,10 руб. (176 000 (сумма арендных платежей за период конкурсного производства) - 35 200,00 (НДС) - 290,90 (налог на землю)).

Из материалов дела следует, что 09.09.2019 АО "Альфа-Банк" направлял в адрес конкурсного управляющего должника требование о предоставлении информации о заключенных договора аренды имущества, находящегося в залоге у Банка и необходимости распределения денежных средств, поступающих в конкурсную массу должника от сдачи в аренду заложенного в его пользу имущества в порядке, установленном статьей 138 Закона о банкротстве и пунктом 2 статьи 334 Гражданского кодекса Российской Федерации.

13.09.2019 в адрес АО "Альфа-Банк" направлен письменный ответ, в котором конкурсный управляющий указал сведения об использовании залогового имущества третьими лицами, о размере полученных должником денежных средств, а также уведомил залогового кредитора о том, что на основании пункта 6 статьи 138 Закона о банкротстве, от денежных средств, вырученных от сдачи в аренду залогового недвижимого имущества будет удержана сумма расходов, включающая в себя: коммунальные платежи, НДС, платежи за обеспечение сохранности, а также иные платежи, необходимые для текущего содержания предмета залога. Из оставшейся суммы (доход за вычетом расходов) согласно пунктам 1,2 статьи 138 Закона о банкротстве 95% будет зарезервировано на специальном счете должника для последующего перечисления АО "Альфа-Банк". В случае несогласия с указанным порядком расчета конкурсный управляющий просил залогового кредитора предоставить возражения на указанное письмо.

Каких-либо письменных возражений от АО "Альфа-Банк" в адрес конкурсного управляющего не поступило, письменного несогласия с представленных конкурсным управляющим расчетом распределения денежных средств залоговым кредитором не было выражено.

Доказательств, свидетельствующих об обратном, Банком суду не представлено.

Платежным поручением N 75 от 04.10.2019 конкурсным управляющим были перечислены АО "Альфа-Банк" денежные средства в размере 81 000 руб. от аренды имущества должника, а Законом о банкротстве не установлен срок перечисления денежных средств залоговому кредитору поступивших от аренды имущества должника.

Таким образом, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о недоказанности оснований для признания действий (бездействия) конкурсного управляющего Щукина А.О. неправомерными.

Доводы АО "Альфа-Банк" о том, что указанное выше имущество и по настоящее время находится в аренде и должник ежемесячно получает арендные платежи, судом апелляционной инстанции признаются несостоятельными.

Как пояснил конкурсный управляющий, договоры аренды между должником с ООО "Компания Холидей", не расторгнуты. ООО "ДНС Ритейл" производит оплату на расчётный счет ООО "Компания Холидей", которое в свою очередь и является арендатором имущества.

Конкурсный управляющий Щукин А.О. в материалы дела представил письменные пояснения по всем объектам недвижимости. Указанные сведения предоставлены на дату подачи жалобы.

Представленные в обоснование довода дополнительные доказательства, в том числе копии товарного чека, фотоснимков, протокола осмотра доказательства от 20.08.2020, копии письма от 17.08.2020 с доказательством его направления, копии запроса в адрес ООО "ДНС Ритейл", копия ответа ООО "ДНС Ритейл" от 01.09.2020 с приложением, не опровергают выводов суда, поскольку относятся к другому периоду ( часть 7 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Учитывая изложенное, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу, об отсутствии оснований для удовлетворения жалобы АО "Альфа-Банк" на действия конкурсного управляющего Щукина А.О.

Доводы заявителя апелляционной жалобы не опровергают выводы суда первой инстанции, а выражают несогласие с ними, что не может являться основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

При таких обстоятельствах, арбитражный суд первой инстанции всесторонне и полно исследовал материалы дела, дал надлежащую правовую оценку всем доказательствам, применил нормы материального права, подлежащие применению, не допустив нарушений норм процессуального права. Выводы, содержащиеся в судебном акте, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, и оснований для его отмены, в соответствии со статьёй 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная инстанция не усматривает.

Руководствуясь статьями 258, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение от 19.05.2020 Арбитражного суда Новосибирской области по делу N А45-29680/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу акционерного общества "Альфа-Банк" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Новосибирской области.

Председательствующий

Н.Н. Фролова

Судьи

О.О. Зайцева Н.А. Усанина