Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 15 октября 2020 г. N 08АП-7953/20 по делу N А70-15779/2017

город Омск

15 октября 2020 г.

Дело N А70-15779/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 13 октября 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 15 октября 2020 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Шаровой Н.А.,

судей Котлярова Н.Е., Зориной О.В.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Титовой А.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-7953/2020) Колмакова Алексея Геннадьевича на определение Арбитражного суда Тюменской области от 13 июля 2020 года по делу N А70-15779/2017 (судья Скифский Ф.С.), вынесенное по заявлению конкурсного управляющего Долгих Кирилла Евгеньевича к бывшему руководителю должника - Колмакову Алексею Геннадьевичу о привлечении к субсидиарной ответственности, в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "Славянская" (ИНН 7206043441, ОГРН 1107232032654),

в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле, о времени и месте судебного заседания извещенных надлежащим образом,

УСТАНОВИЛ:

решением арбитражного суда Тюменской области от 23.04.2018 общество с ограниченной ответственностью "Славянская" (далее - ООО "Славянская", должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыта процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим должником утверждён Долгих Кирилл Евгеньевич.

Сведения о несостоятельности (банкротстве) должника опубликованы в печатном издании "Коммерсатъ" N 77 от 05.05.2018.

В арбитражный суд Тюменской области 18.10.2019 обратился конкурсный управляющий ООО "Славянская" с заявлением к бывшему руководителю должника - Колмакову Алексею Геннадьевичу о привлечении к субсидиарной ответственности.

Определением арбитражного суда Тюменской области от 22.01.2020 заявленные конкурсным управляющим требования были удовлетворены: бывший руководитель ООО "Славянская" - Колмаков Алексей Геннадьевич привлечён к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "Славянская", производство по заявлению в части определения размера субсидиарной ответственности контролирующего должника лица приостановлено до окончания расчётов с кредиторами.

В арбитражный суд Тюменской области 17.04.2020 г. обратился конкурсный управляющий ООО "Славянская" Долгих Кирилл Евгеньевич с ходатайством о возобновлении производства по заявлению о привлечении бывшего руководителя должника - Колмакова Алексея Геннадьевича к субсидиарной ответственности по обязательствам должника, в связи с невозможностью осуществления расчётов с кредиторами по причине отсутствия у должника необходимого имущества и денежных средств.

Определением арбитражного суда Тюменской области от 21.04.2020 производство по заявлению о привлечении бывшего руководителя должника - Колмакова Алексея Геннадьевича к субсидиарной ответственности по обязательствам должника, было возобновлено, судебное заседание по установлению размера ответственности контролирующего должника лица назначено на 24.06.2020.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 13.07.2020 года по делу N А70-15779/2017 Колмаков Алексей Геннадьевич привлечен к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "Славянская" на сумму 77 923 151 руб. 64 коп. В порядке процессуального правопреемства произведена замена взыскателя - ООО "Славянская" на индивидуального предпринимателя Хайбуллина Роберта Гафиятовича в части взыскания с Колмакова Алексея Геннадьевича денежных средств в размере 672 230 руб. 90 коп. С Колмакова Алексея Геннадьевича в пользу индивидуального предпринимателя Хайбуллина Роберта Гафиятовича взысканы 672 230 руб. 90 коп. В порядке процессуального правопреемства произведена замена взыскателя - ООО "Славянская" на Управление ФНС по Тюменской области в части взыскания с Колмакова Алексея Геннадьевича денежных средств в размере 77 250 920 руб. 74 коп., в том числе: 42 013 599 руб. 69 коп. - сумма задолженности, 35 237 321 руб. 05 коп. - сумма штрафных санкций. С Колмакова Алексея Геннадьевича в пользу Управления ФНС по Тюменской области взысканы 77 250 920 руб. 74 коп., в том числе: 42 013 599 руб. 69 коп. - сумма задолженности, 35 237 321 руб. 05 коп. - сумма штрафных санкций.

При вынесении указанного определения суд первой инстанции руководствовался статьями 61.11., 61.13., 61.16., 61.17., 61.18 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), статьей 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации; а также правовыми позициями высших судебных инстанций (Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве").

Судом сделаны следующие выводы:

- размер субсидиарной ответственности Колмакова Алексея Геннадьевича по обязательствам ООО "Славянская" составляет 77 923 151 руб. 64 коп.;

- ходатайство Колмакова Алексея Геннадьевича о снижении размера субсидиарной ответственности на сумму алиментов, выплачиваемых Колмаковым Алексеем Геннадьевичем, не подлежит удовлетворению в связи с отсутствием к этому правовых оснований;

- в связи с выбором индивидуальным предпринимателем Хайбуллиным Р.Г. и уполномоченным органом, в лице Управления ФНС по Тюменской области, способа распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности, путём уступки прав требования к Колмакову Алексею Геннадьевичу, суд считает возможным произвести в порядке процессуального правопреемства замену взыскателя -ООО "Славянская", в том числе: на индивидуального предпринимателя Хайбуллина Р.Г. в части взыскания с Колмакова Алексея Геннадьевича денежных средств в размере 672 230 руб. 90 коп.; на Управление ФНС по Тюменской области в части взыскания с Колмакова Алексея Геннадьевича денежных средств в размере 77 250 920 руб. 74 коп., в том числе: 42 013 599 руб. 69 коп. - сумма задолженности, 35 237 321 руб. 05 коп. - сумма штрафных санкций.

Не соглашаясь с вынесенным определением, с апелляционной жалобой обратился Колмаков Алексей Геннадьевич, просил обжалуемое определение отменить и разрешить вопрос по существу.

В обоснование жалобы её податель указал:

- судом не учтено, что размер требований об уплате задолженности по налогам, за неуплату которых должник и его бывший руководитель привлечены к ответственности, составляет всего 32% (131 290 296 руб. 04 коп. - 100%, 42 066 730 руб. - 32%) от общего размера требований кредиторов третьей очереди по основной сумме задолженности, включенных в реестр требований кредиторов.

Определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 19.08.2020 апелляционная жалоба Колмакова Алексея Геннадьевича принята к производству, назначена к рассмотрению в судебном заседании на 06.10.2020.

От конкурсного управляющего Долгих Кирилл Евгеньевич по системе подачи документов в электронном виде "Мой Арбитр" поступил письменный отзыв на апелляционную жалобу, в котором конкурсный управляющий просит оставить обжалуемое определение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

01.10.2020 по системе подачи документов в электронном виде "Мой Арбитр" от Колмакова Алексея Геннадьевича поступило ходатайство об отложении судебного заседания, в обоснование ходатайства указано, что Колмаков Алексей Геннадьевич находится на амбулаторном лечении в Государственном бюджетном учреждении здравоохранения Тюменской области "Областная больница N 3"; к ходатайству приложена корпия больничного листа, больничный открыт по 07.10.2020.

С учетом этого обстоятельства 06.10.2020 в судебном заседании по рассмотрению апелляционной жалобы объявлен перерыв до 13.10.2020. Информация о перерыве размещена в информационной системе "Картотека арбитражных дел" (http://kad.arbitr.ru/). Оснований для отложения рассмотрения апелляционной жалобы не установлено.

Участники арбитражного процесса, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения жалобы, в судебное заседание явку своих представителей не обеспечили.

На основании части 3 статьи 156, части 1 статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие не явившихся участников процесса.

Как видно из материалов дела, отчёта конкурсного управляющего, после расчётов с кредиторами за счёт формирования конкурсной массы, остались непогашенными следующие требования кредиторов: индивидуального предпринимателя Хайбуллина Р.Г. в размере 672 230 руб. 90 коп. суммы задолженности; индивидуального предпринимателя Вашуркина О.А. в размере 88 438 645 руб. 72 коп.; УФНС России по Тюменской области в размере 77 250 920 руб. 74 коп., в том числе: 42 013 599 руб. 69 коп. - сумма задолженности, 35 237 321 руб. 05 коп. - сумма штрафных санкций.

Согласно выписке из ЕГРЮЛ в отношении ООО "Славянская" Вашуркин Олег Александрович является единственным участником ООО "Славянская", в связи с чем, в силу положений абзаца 3 пункта 11 статьи 61.11. Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", требования индивидуального предпринимателя Вашуркина О.А. в размере 88 438 645 руб. 72 коп. не было учтено при определении размера ответственности контролирующего должника лица.

В указанной части определение не обжаловано и по правилу п. 5 ст.268 АПК РФ не проверяется.

Учитывая изложенное, определен размер субсидиарной ответственности Колмакова Алексея Геннадьевича по обязательствам ООО "Славянская" в размере 77 923 151 руб. 64 коп.

Индивидуальным предпринимателем Хайбуллиным Р.Г. и уполномоченным органом выбран способ распоряжения правом в соответствии с подпунктом 3 пункта 2 статьи 61.17. Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" - уступка кредитору части этого требования в размере требования кредитора (том 25, л.д. 156-158).

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 13.07.2020 года по делу N А70-15779/2017 Колмаков Алексей Геннадьевич привлечен к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "Славянская" на сумму 77 923 151 руб. 64 коп. В порядке процессуального правопреемства произведена замена взыскателя - ООО "Славянская" на индивидуального предпринимателя Хайбуллина Роберта Гафиятовича в части взыскания с Колмакова Алексея Геннадьевича денежных средств в размере 672 230 руб. 90 коп. С Колмакова Алексея Геннадьевича в пользу индивидуального предпринимателя Хайбуллина Роберта Гафиятовича взысканы 672 230 руб. 90 коп. В порядке процессуального правопреемства произведена замена взыскателя - ООО "Славянская" на Управление ФНС по Тюменской области в части взыскания с Колмакова Алексея Геннадьевича денежных средств в размере 77 250 920 руб. 74 коп., в том числе: 42 013 599 руб. 69 коп. - сумма задолженности, 35 237 321 руб. 05 коп. - сумма штрафных санкций. С Колмакова Алексея Геннадьевича в пользу Управления ФНС по Тюменской области взысканы 77 250 920 руб. 74 коп., в том числе: 42 013 599 руб. 69 коп. - сумма задолженности, 35 237 321 руб. 05 коп. - сумма штрафных санкций.

По мнению подателя жалобы, судом не учтено, что размер требований об уплате задолженности по налогам, за неуплату которых должник и его бывший руководитель привлечены к ответственности, составляет всего 32% от общего размера требований кредиторов третьей очереди по основной сумме задолженности, включенных в реестр требований кредиторов.

При рассмотрении жалобы суд апелляционной инстанции руководствуется пунктом 27 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2020 N 12 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", согласно которому, если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведенных в части 4 статьи 270 АПК РФ, а отсутствие в данном судебном заседании лиц, извещенных надлежащим образом о его проведении, не препятствует суду апелляционной инстанции в осуществлении проверки судебного акта в обжалуемой части.

Возражений против проверки судебного акта в обжалуемой части к началу рассмотрения апелляционной жалобы не поступило.

Поэтому в порядке, предусмотренном частью 5 статьи 268 АПК РФ, с учетом вышеуказанных разъяснений обжалуемое определение проверено в пределах доводов апелляционной жалобы, в остальной части обжалуемое определение не проверяется.

Изучив материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв на апелляционную жалобу, проверив законность и обоснованность судебного акта в порядке статей 266, 270 АПК РФ, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для изменения в обжалуемой части определения Арбитражного суда Тюменской области от 13.07.2020 по настоящему делу.

Согласно части 1 статьи 223 АПК РФ и статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В силу пункта 3 статьи 4 Федерального закона от 29.07.2017 N 266-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях" (далее - Закон N 266-ФЗ) рассмотрение заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности, предусмотренной статьей 10 Закона о банкротстве (в редакции, действовавшей до дня вступления в силу настоящего Федерального закона), которые поданы с 01.07.2017, производится по правилам Закона о банкротстве (в редакции настоящего Федерального закона).

С учетом разъяснений, изложенных в пункте 2 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.04.2010 N 137 "О некоторых вопросах, связанных с переходными положениями Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" следует учитывать следующее.

Положения Закона о банкротстве в редакции Закона N 266-ФЗ (в частности нормы материального права - статьи 61.11) применяются, если обстоятельства, являющиеся основанием для привлечения к такой ответственности (например, неисполнение обязанности по подаче заявления о собственном банкротстве, одобрение контролирующим лицом или совершение им от имени должника одной или нескольких сделок), имели место после дня вступления в силу Федерального закона от 29.07.2017 N 266-ФЗ, то есть после 30.07.2017. Если же данные обстоятельства имели место до дня вступления в силу от 29.07.2017 N 266-ФЗ, то применению подлежат положения о субсидиарной ответственности по обязательствам должника Закона о банкротстве в редакции, действовавшей до вступления в силу Федерального закона от 29.07.2017 N 266-ФЗ (в частности, статья 10 Закона о банкротстве) независимо от даты возбуждения производства по заявлению.

Довод апелляционной жалобы Колмакова Алексея Геннадьевича (о соотношении размера требований уполномоченного органа по сравнению с общим размеров всех требований кредиторов, включая аффилированного кредитора 0 п. 3 ч. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве) относится к установлению оснований привлечения бывшего руководителя должника к субсидиарной ответственности, о чем вынесено другое определение - от 22.01.2020, которое в предмет проверки в порядке апелляционного обжалования не входит.

Так, наличие оснований для привлечения Колмакова Алексея Геннадьевича к субсидиарной ответственности по обязательствам должника - ООО "Славянская" установлено вступившим в законную силу определением Арбитражного суда Омской области от 22.01.2020 по делу N А70-15779/2017.

В части установления размера субсидиарной ответственности лиц, контролирующих должника, производство по делу приостановлено до окончания расчетов с кредиторов должника.

В соответствии с пунктом 43 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" изложенный в резолютивной части определения о приостановлении производства по делу вывод суда о наличии оснований для привлечения контролирующего должника лица к субсидиарной ответственности является общеобязательным (статья 16 АПК РФ), что исключает повторную проверку этого вывода после возобновления производства по обособленному спору на основании абзаца первого пункта 9 статьи 61.16 Закона о несостоятельности (банкротстве) от 26.10.2002 N 127-ФЗ.

На основании изложенного, суд апелляционной инстанции отмечает, что обжалуемым судебным актом установлен только размер субсидиарной ответственности, фактические обстоятельства - основания для привлечения к субсидиарной ответственности - установлены ранее судебным актом, который не является предметом настоящего апелляционного обжалования.

Как следует из определения Арбитражного суда Омской области от 22.01.2020 по делу N А70-15779/2017, основанием для привлечения Колмакова Алексея Геннадьевича к субсидиарной ответственности явилось установление то, что в действиях Колмакова Алексея Геннадьевича установлены факты недобросовестного и неразумного поведения, умышленно направленные на причинение вреда кредиторам ООО "Славянская" (в том числе уполномоченного органа) и увеличение кредиторской задолженности.

При принятии судебного акта суд первой инстанции исходил из того, что в соответствии с пунктом 1 статьи 61.11 Закона о банкротстве, если полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица, такое лицо несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника. В силу пункта 11 статьи 61.11 Закона о банкротстве размер субсидиарной ответственности контролирующего должника лица равен совокупному размеру требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, а также заявленных после закрытия реестра требований кредиторов и требований кредиторов по текущим платежам, оставшихся не погашенными по причине недостаточности имущества должника.

Как верно установлено судом первой инстанции, в настоящий момент мероприятия, направленные на пополнение конкурсной массы должника завершены, остались непогашенными требования следующих кредиторов:

- индивидуального предпринимателя Хайбуллина Р.Г. в размере 672 230 руб. 90 коп. суммы задолженности;

- индивидуального предпринимателя Вашуркина О.А. в размере 88 438 645 руб. 72 коп. суммы задолженности;

- УФНС России по Тюменской области в размере 77 250 920 руб. 74 коп., в том числе: 42 013 599 руб. 69 коп. - сумма задолженности, 35 237 321 руб. 05 коп. - сумма штрафных санкций.

Требования индивидуального предпринимателя Вашуркина О.А. в размере 88 438 645 руб. 72 коп. не подлежат учёту при определении размера ответственности контролирующего должника лица, поскольку согласно выписке из ЕГРЮЛ в отношении ООО "Славянская" Вашуркин Олег Александрович является единственным участником ООО "Славянская".

Учитывая изложенное, определен размер субсидиарной ответственности Колмакова Алексея Геннадьевича по обязательствам ООО "Славянская" в размере 77 923 151 руб. 64 коп. Указанная сумма взыскана с Колмакова Алексея Геннадьевича, в порядке субсидиарной ответственности.

В материалах настоящего дела отсутствуют доказательства, свидетельствующие о том, что размер вреда, причиненного имущественным правам кредиторов, существенно меньше размера требований, включенных в реестр требований кредиторов.

В апелляционной жалобе Колмаков Алексей Геннадьевич размер субсидиарной ответственности фактически не оспорил, контр расчёт не представил.

Оснований для уменьшения ответственности материалами дела не установлено, Колмаковым Алексеем Геннадьевичем не доказано.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, суд апелляционной инстанции не установил.

Исходя из изложенного, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены определения суда первой инстанции, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Тюменской области от 13 июля 2020 года по делу N А70-15779/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

Выдача исполнительных листов осуществляется судом первой инстанции после поступления дела из Восьмого арбитражного апелляционного суда.

При условии предоставления копии настоящего постановления, заверенной в установленном порядке, в суд первой инстанции взыскатель вправе подать заявление о выдаче исполнительного листа до поступления дела из Восьмого арбитражного апелляционного суда.

Председательствующий

Н.А. Шарова

Судьи

О.В. Зорина Н.Е. Котляров