Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 27 октября 2020 г. N 04АП-3607/20 по делу N А19-27070/2018

г. Чита

27 октября 2020 г.

Дело N А19-27070/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 20 октября 2020 года.

Полный текст постановления изготовлен 27 октября 2020 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Монаковой О.В., судей Даровских К.Н., Е.О. Никифорюк при ведении протокола секретарем судебного заседания Соколовой А.Н., рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Западный филиал" на определение Арбитражного суда Иркутской области от 30 июня 2020 года по делу N А19-27070/2018 по жалобе общества с ограниченной ответственностью "Западный филиал" на незаконные действия временного управляющего Зима Сергея Геннадьевича, по делу по заявлению Федеральной налоговой службы о признании общества с ограниченной ответственностью "Западный филиал" (ОГРН 1153850027946, ИНН 3816022124, адрес: 665259, Иркутская область, г. Тулун, микрорайон Угольщиков, дом44) несостоятельным (банкротом),

с объявлением перерыва в судебном заседании в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с 19.10.2020 г. до 17 час. 30 мин. 20.10.2020 г., о чем размещено публичное объявление на официальном сайте суда в сети Интернет,

представители лиц участвующих в деле в судебное заседание не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

определением Арбитражного суда Иркутской области от 30 января 2019 года в отношении общества с ограниченной ответственностью "Западный филиал" (ООО "Западный филиал", должник) введена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим утвержден арбитражный управляющий Зима Сергей Геннадьевич (Зима С.Г., временный управляющий).

ООО "Западный филиал" 17.12.2019 обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с жалобой на незаконные действия временного управляющего.

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 30 июня 2020 года отказано в удовлетворении ходатайства временного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Западный филиал" Зимы Сергея Геннадьевича о прекращении производства по жалобе.

Отказано в удовлетворении жалобы общества с ограниченной ответственностью "Западный филиал" на незаконные действия временного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Западный филиал" Зимы Сергея Геннадьевича.

Возвращены обществу с ограниченной ответственностью "Западный филиал" с депозита Арбитражного суда Иркутской области денежные средства в размере 80 000 рублей, внесенные обществом с ограниченной ответственностью "Центральное управление сбыта" платежным поручением N 820 от 18.06.2020.

Не согласившись с определением суда первой инстанции, общество с ограниченной ответственностью "Западный филиал" обжаловало его в апелляционном порядке.

Заявитель в своей апелляционной жалобе ставит вопрос об отмене определения суда первой инстанции, ссылаясь на то, что финансовый анализ не соответствует т Правилам проведения арбитражным управляющим финансового анализа, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 25.3.2003 N 367.

В Заключении о наличии отсутствии признаков фиктивного и преднамеренного банкротства должника ООО "Западный филиал", выполненному по состоянию на 17.06.2019 года, временный управляющий делает вывод об отсутствии признаков преднамеренного банкротства.

В нарушение ст. 28 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" временный управляющий не опубликовал выводы, сделанные им в указанном заключении, в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве.

Однако в ноябре 2019 года, временный управляющий, ссылаясь на дополнительно предоставленные должником документы, делает дополнение к Заключению о финансовом состоянии должника и выводы о наличии признаков преднамеренного банкротства - ООО "Западный филиал" по состоянию на 20.11.2019 г.

Выполнение дополнительного заключения на основании выявления дополнительной информации, является не обоснованным, так как временный управляющий не выявил никакой дополнительной информации, которая могла бы послужить основанием для изменения его выводов на противоположные, отраженные в "Заключении о наличии (отсутствии) признаков фиктивного и преднамеренного банкротства - ООО "Западный филиал" от 17.06.2019 г.

Указанные доводы были в ходатайстве о проведении по делу финансовой экспертизы, суд первой инстанции не обоснованно отказал в проведении экспертизы, нарушив процессуальное право должника.

Временный управляющий в отзыве на апелляционную жалобу указывает на несостоятельность её доводов.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие лиц, участвующих в деле, надлежащим образом уведомленных о времени и месте судебного заседания.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверены в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Пунктом 1 статьи 60 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" предусмотрена возможность защиты прав и законных интересов кредиторов путем обжалования действий (бездействия) арбитражного управляющего в целях урегулирования разногласий, восстановления нарушенных прав. При этом заявителем должно быть доказано, какими конкретными действиями арбитражного управляющего по неисполнению или ненадлежащему исполнению обязанностей, обжалуемых заявителем, нарушены те или иные права заявителя жалобы.

В соответствии с пунктом 3 статьи 60 Федерального закона от 26.10.2002 N 127- ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в порядке и в сроки, которые установлены пунктом 1 настоящей статьи, рассматриваются жалобы гражданина, представителя учредителей (участников) должника, представителя собственника имущества должника - унитарного предприятия, иных лиц, участвующих в деле о банкротстве, а также лиц, участвующих в процессе по делу о банкротстве, на действия арбитражного управляющего, решения собрания кредиторов или комитета кредиторов, нарушающие права и (или) законные интересы гражданина и иных лиц, участвующих в деле о банкротстве и в процессе по делу о банкротстве.

Должник в силу статьи 34 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" вправе обратиться в суд с жалобой на действия арбитражного управляющего в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 60 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Следовательно, ООО "Западный филиал", являясь заявителем жалобы, должно доказать совокупность двух обстоятельств :

- ненадлежащее исполнение арбитражным управляющим Зимой С.Г. обязанностей временного управляющего;

- нарушение прав и законных интересов ООО "Западный филиал" обжалуемыми действиями временного управляющего.

Как следует из жалобы, по состоянию на 20.11.2019 временный управляющий составил дополнение к заключению о финансовом состоянии должника и заключению о наличии (отсутствии) признаков преднамеренного банкротства. По мнению ООО "Западный филиал", действия временного управляющего по предоставлению дополнения к заключению о финансовом состоянии должника и заключению о наличии (отсутствии) признаков преднамеренного банкротства нарушают права и законные интересы должника и не соответствуют требованиям закона, поскольку временный управляющий в дополнение к заключению о финансовом состоянии должника повторно проанализировал сделку должника по заключению агентских договоров с ООО "Центральное управление сбытом" и пришел к противоположным выводам, что является нарушением пункта 10 Постановления Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 855.

Вывод временного управляющего основывается на взаимоотношении предприятия в рамках агентского договора, но им не учтены особенности производственной деятельности должника, а именно установление регулирующими органами тарифов, которые не покрывали всех обоснованных расходов должника и низкая платежеспособность потребителей коммунальных услуг.

Финансовый анализ должника не соответствует Правилам проведения арбитражным управляющим финансового анализа, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 25.06.2003 N 367; арбитражный управляющий не исполнил обязанность по анализу всех предусмотренных показателей, обязательных при проведении финансового анализа должника; временный управляющий не опубликовал результаты финансового анализа в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении жалобы, пришел к выводу о необоснованности указанных в жалобе доводов.

Суд апелляционной инстанции повторно рассмотрев дело не находит оснований для отмены оспариваемого судебного акта в связи со следующим.

Основанием для удовлетворения жалобы на действия (бездействие) арбитражного управляющего является установление арбитражным судом факта несоответствия этих действий законодательству о банкротстве (неисполнение или ненадлежащее исполнение арбитражным управляющим своих обязанностей) или факта несоответствия этих действий требованиям разумности либо требованиям добросовестности.

Жалоба может быть удовлетворена только в случае, если неправомерными, недобросовестными или неразумными действиями (бездействием) арбитражного управляющего действительно нарушены те или иные права и законные интересы заявителя жалобы.

При рассмотрении жалобы на действия (бездействие) арбитражного управляющего бремя доказывания должно распределяться следующим образом: лицо, обратившееся с жалобой, обязано доказать наличие незаконного, недобросовестного или неразумного поведения арбитражного управляющего и, что такое поведение нарушает права и законные интересы этого лица, а арбитражный управляющий обязан представить доказательства отсутствия его вины в этом поведении или обосновать соответствие его действий требованиям добросовестности и разумности с учетом конкретных обстоятельств.

Основополагающим требованием при реализации арбитражным управляющим своих прав и обязанностей, определенных Федеральным законом от 26.10.2002 N 127- ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", является добросовестность и разумность его действий с учетом интересов лиц, участвующих в деле о банкротстве, на основании принципов порядочности, объективности, компетентности, профессионализма и этичности.

При этом временный управляющий не должен уклоняться от взаимодействия как с должником, так и с кредиторами и должен в максимальной степени содействовать кредиторам в осуществлении их прав.

Согласно пункту 2 статьи 20.3 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" арбитражный управляющий в деле о банкротстве обязан: анализировать финансовое состояние должника и результаты его финансовой, хозяйственной и инвестиционной деятельности; выявлять признаки преднамеренного и фиктивного банкротства в порядке, установленном федеральными стандартами, и сообщать о них лицам, участвующим в деле о банкротстве, в саморегулируемую организацию, членом которой является арбитражный управляющий, собранию кредиторов и в органы, к компетенции которых относятся возбуждение дел об административных правонарушениях и рассмотрение сообщений о преступлениях.

Временными правилами проверки арбитражным управляющим наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 855, определен порядок проведения арбитражным управляющим проверки наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства. Заключение о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства представляется, в том числе, собранию кредиторов и арбитражному суду (пункт 15 Временных правил).

В соответствии с пунктом 1 статьи 70 Федерального закона от 26.10.2002 N 127- ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" анализ финансового состояния должника проводится в целях определения достаточности принадлежащего должнику имущества для покрытия расходов в деле о банкротстве, в том числе расходов на выплату вознаграждения арбитражным управляющим, а также в целях определения возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника в порядке и в сроки, которые установлены настоящим Законом.

Как следует из Правил проведения арбитражным управляющим финансового анализа, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 25.06.2003 N 367 (пункт 2) финансовый анализ проводится арбитражным управляющим в целях:

а) подготовки предложения о возможности (невозможности) восстановления платежеспособности должника и обоснования целесообразности введения в отношении должника соответствующей процедуры банкротства;

б) определения возможности покрытия за счет имущества должника судебных расходов;

в) подготовки плана внешнего управления;

г) подготовки предложения об обращении в суд с ходатайством о прекращении процедуры финансового оздоровления (внешнего управления) и переходе к конкурсному производству;

д) подготовки предложения об обращении в суд с ходатайством о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению.

При проведении финансового анализа арбитражный управляющий, будучи временным управляющим, использует результаты ежегодной инвентаризации, проводимой должником, как внешний (конкурсный) управляющий - результаты инвентаризации, которую он проводит при принятии в управление (ведение) имущества должника (пункт 3 Правил N 367).

В соответствии с пунктом 4 Правил N 367 финансовый анализ проводится на основании: статистической отчетности, бухгалтерской и налоговой отчетности, регистров бухгалтерского и налогового учета, а также (при наличии) материалов аудиторской проверки и отчетов оценщиков; учредительных документов, протоколов общих собраний участников организации, заседаний совета директоров, реестра акционеров, договоров, планов, смет, калькуляций; положения об учетной политике, в том числе учетной политике для целей налогообложения, рабочего плана счетов бухгалтерского учета, схем документооборота и организационной и производственной структур; отчетности филиалов, дочерних и зависимых хозяйственных обществ, структурных подразделений; материалов налоговых проверок и судебных процессов; нормативных правовых актов, регламентирующих деятельность должника.

Сведения, подлежащие отражению в документах, содержащих анализ финансового состояния должника, перечислены в пункте 6 названных Правил.

Обязанность по проведению анализа финансового состояния должника и приложению к отчету заключения о финансовом состоянии должника возложена на временного управляющего (статья 67 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)").

Согласно пункту 3 статьи 70 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" временный управляющий на основе анализа финансового состояния должника, в том числе результатов инвентаризации имущества должника при их наличии, анализа документов, удостоверяющих государственную регистрацию прав собственности, осуществляет обоснование возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, обоснование целесообразности введения последующих применяемых в деле о банкротстве процедур.

Таким образом, арбитражный управляющий обязан подготовить полное и достоверное заключение о финансовом состоянии должника, которое необходимо как кредиторам должника, так и суду для объективной оценки платежеспособности должника, определения последующей процедуры банкротства либо прекращения производства по делу ввиду отсутствия у должника достаточных средств для покрытия судебных расходов по делу о банкротстве (пункт 1 статьи 57, статьи 59, 75 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)").

Каких-либо доказательств того, что представленный арбитражным управляющим анализ финансового состояния должника не соответствует требованиям законодательства, в том числе, названным Правилам, в материалы дела заявителем не представлено.

Пунктом 6 Временных правил установлено, что выявление признаков преднамеренного банкротства осуществляется в 2 этапа.

На первом этапе проводится анализ значений и динамики коэффициентов, характеризующих платежеспособность должника, рассчитанных за исследуемый период в соответствии с правилами проведения арбитражным управляющим финансового анализа, утвержденными Правительством Российской Федерации.

В случае установления на первом этапе существенного ухудшения значений 2 и более коэффициентов проводится второй этап выявления признаков преднамеренного банкротства должника, который заключается в анализе сделок должника и действий органов управления должника за исследуемый период, которые могли быть причиной такого ухудшения.

Согласно пункту 8 Временных правил при проведении анализа сделок должника устанавливается соответствие сделок и действий (бездействия) органов управления должника законодательству Российской Федерации, а также выявляются сделки, заключенные или исполненные на условиях, не соответствующих рыночным условиям, послужившие причиной возникновения или увеличения неплатежеспособности и причинившие реальный ущерб должнику в денежной форме.

Пунктом 14 Временных правил предусмотрено, что по результатам проверки арбитражным управляющим составляется заключение о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства.

По результатам финансового анализа временным управляющим на основании имеющихся документов сделан вывод об отсутствии на данном этапе признаков преднамеренного банкротства. Вывод, сделанный временным управляющим в процедуре наблюдения об отсутствии признаков преднамеренного банкротства, может являться не окончательным и может быть изменен при наличии соответствующих оснований.

Составленное временным управляющим дополнение к заключению о финансовом состоянии должника и заключению о наличии (отсутствии) признаков преднамеренного банкротства содержит вывод о наличии признаков преднамеренного банкротства.

Выводы временного управляющего, содержащиеся в составленном им дополнении к заключению о финансовом состоянии должника и о наличии (отсутствии) признаков преднамеренного банкротства представляют собой сведения информационного, справочного характера, каких-либо последствий для конкурсных кредиторов не влекут и не могут нарушить права и законные интересы должника, поскольку несогласие с выводами и предложениями арбитражного управляющего должник либо конкурсные кредиторы вправе выразить при обсуждении (а кредиторы также и при принятии решений по соответствующим вопросам повестки дня) на первом собрании кредиторов, в ходе судебного заседания по рассмотрению результатов процедуры наблюдения, а также при обжаловании судебного акта о применении в отношении должника процедуры, следующей за процедурой наблюдения.

Кроме того, действующее законодательство не исключает повторный анализ сделок в целях выявления признаков преднамеренного или фиктивного банкротства.

При этом в силу положений Закона о банкротстве суд не связан выводами временного управляющего при принятии решения о применении к должнику процедуры, следующей за процедурой наблюдения.

Несогласие заявителя с выводами временного управляющего, содержащимися в дополнении к заключению о финансовом состоянии должника и заключению о наличии (отсутствии) признаков преднамеренного банкротства не свидетельствует о ненадлежащем исполнении управляющим возложенной на него обязанности.

Ссылка должника на нарушения, допущенные, по его мнению, временным управляющим при проведении анализа, сама по себе не может, свидетельствовать о нарушении его прав и законных интересов.

При таких обстоятельствах в удовлетворении жалобы правомерно отказано.

Довод апеллянта о том, что в нарушение статьи 28 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" временный управляющий не опубликовал дополнение к заключению о финансовом состоянии должника и о наличии (отсутствии) признаков преднамеренного банкротства подлежит отклонению, так как выводы об отсутствии признаков фиктивного банкротства ООО "Западный филиал" и о наличии признаков преднамеренного банкротства ООО "Западный филиал" опубликованы временным управляющим на ЕФРСБ 27.11.2019, N сообщения 4422422.

Доводы в необоснованном отказе в проведении финансовой экспертизы, подлежат отклонению, поскольку временным управляющим должника по результатам процедуры наблюдения проведен анализ финансового состояния ООО "Западный филиал", составлено дополнение к заключению о финансовом состоянии должника и заключению о наличии (отсутствии) признаков преднамеренного банкротства.

По заявлению временного управляющего Зима С.Г. от 19.12.2019 в МО МВД России "Тулунский" по факту преднамеренного банкротства ООО "Западный филиал" вынесено постановление ВРИО начальника ОЭБ и ПК МО МВД России "Тулунский" майора полиции Басистых И.И. от 17.01.2020 об отказе в возбуждении уголовного дела в отношении генерального директора ООО "Западный филиал" Луневского С.В. по основаниям, предусмотренным пунктом 2 части 1 статьи 24 Уголовного процессуального кодекса Российской Федерации - в связи с отсутствием в действиях признаков состава преступления, предусмотренного статьей 196 Уголовного процессуального кодекса Российской Федерации.

Следовательно, необходимость проведения финансовой экспертизы в рамках рассмотрения жалобы на действия временного управляющего отсутствует.

Арбитражный апелляционный суд полагает, что суд первой инстанции не допустил нарушений норм материального и процессуального права, следовательно, основания для отмены либо изменения судебного акта отсутствуют.

Руководствуясь статьями 268 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четвёртый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Иркутской области от 30 июня 2020 года по делу N А19-27070/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение одного месяца с даты принятия путем подачи жалобы через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

О.В. Монакова

Судьи

К.Н. Даровских Е.О. Никифорюк