|
27 октября 2020 г.
|
Дело N А72-7095/2019
|
Резолютивная часть постановления объявлена 20 октября 2020 года.
Постановление в полном объеме изготовлено 27 октября 2020 года.
Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Морозова В.А.,
судей Деминой Е.Г., Колодиной Т.И.,
при ведении протокола секретарем судебного заседания Ягудиным Р.У.,
с участием:
от истца - Тонков К.В., представитель (доверенность от 17.05.2020, диплом N 102 от 23.06.2001);
от ответчика (до перерыва) - Сароян М.А., гендиректор (выписка из ЕГРЮЛ), Ерёменко К.В., представитель (доверенность от 22.10.2019, диплом N 16557 от 29.06.2013),
рассмотрев в открытом судебном заседании 14-20 октября 2020 года в залах N 2 и N7 помещения суда апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Дорожно-строительный сервис" на решение Арбитражного суда Ульяновской области от 26 августа 2020 года по делу NА72-7095/2019 (судья Юдин П.Г.)
по иску общества с ограниченной ответственностью "Производственно-строительная компания Твой Дом" (ОГРН 1047301321869, ИНН 7327030535), г.Ульяновск,
к обществу с ограниченной ответственностью "Дорожно-строительный сервис" (ОГРН 1167031054101, ИНН 7017396699), г. Томск,
об обязании выполнить работы, предусмотренные договором подряда N 17-908 от 11.09.2018, взыскании неустойки,
УСТАНОВИЛ:
Общество с ограниченной ответственностью "Производственно-строительная компания Твой Дом" (далее - ООО "ПСК Твой Дом", истец) обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Дорожно-строительный сервис" (далее - ООО "ДорСтройСервис", ответчик), в котором просило:
1) обязать ООО "ДорСтройСервис" в течение 15 (пятнадцати) календарных дней со дня вступления в законную силу решения суда выполнить работы, предусмотренные договором подряда N 17-908 от 11.09.2018, а именно:
работы по обратной засыпке и планировке пазух бордюрного камня в зеленых зонах до проектных отметок;
работы по восстановлению газона (за пределами въезда);
2) присудить в пользу ООО "ПСК Твой Дом" денежную сумму на случай неисполнения ООО "ДорСтройСервис" судебного акта в следующем размере:
- 25000 руб. - за каждый календарный день неисполнения обязательства по обратной засыпке и планировке пазух бордюрного камня в зеленых зонах до проектных отметок;
- 25000 руб. - за каждый календарный день неисполнения обязательства по восстановлению газона (за пределами въезда).
До принятия судебного акта по существу спора истец неоднократно уточнял исковые требования и в окончательной редакции просил:
1) обязать ООО "ДорСтройСервис" в течение 15 (пятнадцати) календарных дней со дня вступления в законную силу решения суда выполнить работы, предусмотренные договором подряда N 17-908 от 11.09.2018, а именно:
- работы по обратной засыпке бортового (бордюрного) камня протяженностью 110115 метров (участок, на котором не выполнена обратная засыпка, обозначен на схеме невыполненных работ по обратной засыпке пазух бордюров и восстановлению газона);
2) присудить в пользу ООО "ПСК Твой Дом" денежную сумму на случай неисполнения ООО "ДорСтройСервис" судебного акта в следующем размере: 25000 руб. - за каждый календарный день неисполнения обязательства по обратной засыпке бортового (бордюрного) камня протяженностью 110-115 метров.
Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 26.08.2020 ходатайство истца об уточнении исковых требований удовлетворено.
Исковое заявление удовлетворено частично.
Суд обязал ООО "ДорСтройСервис" в течение 15 (пятнадцати) календарных дней со дня вступления в законную силу решения суда выполнить работы, предусмотренные договором подряда N 17-908 от 11.09.2018, а именно: работы по обратной засыпке и планировке пазух бордюрного камня в зеленых зонах до проектных отметок протяженностью 110-115 метров (участок, на котором не выполнена обратная засыпка пазух бордюров).
Суд присудил в пользу ООО "ПСК Твой Дом" денежную сумму на случай неисполнения ООО "ДорСтройСервис" судебного акта в следующем размере: 1000 руб. - за каждый календарный день неисполнения обязательства по обратной засыпке и планировке пазух бордюрного камня.
С ООО "ДорСтройСервис" в пользу ООО "ПСК Твой Дом" взысканы расходы по оплате судебной экспертизы в сумме 15000 руб., расходы по уплате государственной пошлины в сумме 6000 руб.
В остальной части исковые требования оставлены без удовлетворения.
С ООО "ДорСтройСервис" в пользу общества с ограниченной ответственностью "Ульяновская лаборатория строительно-технической экспертизы" взыскано 24200 руб.
Ответчик с решением суда не согласился и подал апелляционную жалобу, в которой просит обжалуемое решение отменить как незаконное и необоснованное и принять по делу новый судебный акт, которым в удовлетворении исковых требований отказать в полном объеме, ссылаясь на недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными, несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела, неправильное применение судом норм материального и процессуального права.
В судебном заседании до объявления перерыва, представители ответчика доводы, изложенные в апелляционной жалобе, поддержали и просили ее удовлетворить.
Истец в отзыве на апелляционную жалобу и в судебном заседании с доводами жалобы не согласился и просил обжалуемое решение оставить без изменения, а апелляционную жалобу ответчика - без удовлетворения.
Законность и обоснованность обжалуемого решения проверяется в соответствии со статьями 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Исследовав доказательства по делу, изучив доводы, изложенные в апелляционной жалобе ответчика, отзыве истца на апелляционную жалобу, заслушав выступления присутствующих в судебном заседании представителей сторон, арбитражный апелляционный суд считает, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.
Как следует из материалов дела, между ООО "ПСК Твой Дом" (генеральный подрядчик) и ООО "ДорСтройСервис" (подрядчик) был заключен договор подряда N 17-908 от 11.09.2018 (далее - договор), предметом которого является выполнение подрядчиком на свой риск собственными силами и средствами в установленные договором сроки комплекса работ по благоустройству территории (далее - работы) на объекте: "Завод монтажных пен, расположенный по адресу: Республика Татарстан, г.Елабуга, Елабужский район, территория ОЭЗ "Алабуга", ул. Ш-2, строение 15/2 (на земельном участке с кадастровым номером 16:18:200201:793)" (далее - объект), а генеральный подрядчик обязуется принять результат работ и оплатить обусловленную цену в соответствии с условиями договора (пункт 2.1. договора).
Согласно пункту 2.6. договора результатом выполнения работ, составляющих предмет настоящего договора, является:
- выполненные подрядчиком работы в полном объеме и надлежащим качеством и в соответствии с условиями договора, принятые генеральным подрядчиком согласно договору, при условии устранения в полном объеме выявленных недостатков (пункт 2.6.1. договора);
- подписание генеральным подрядчиком/заказчиком-застройщиком акта о приемке выполненных работ (по форме КС-2), справки о стоимости выполненных работ и затрат (по форме КС-3) (пункт 2.6.2. договора);
- передача генеральному подрядчику:
исполнительной документации в соответствии с "Регламентом оформления и предъявления исполнительной документации при производстве и сдаче строительно-монтажных работ", являющимся приложением N 6 к настоящему договору;
проекта производства работ (далее - ППР);
комплекта рабочих чертежей со штампом заказчика "В производство работ" и отметки производителя о выполнении работ в соответствии с проектом на каждом листе проекта (пункт 2.6.3. договора).
В соответствии с пунктом 3.1. договора договорная цена, подлежащая оплате подрядчику по настоящему договору, является твердой, определяется в соответствии с протоколом согласования договорной цены (приложение N 1 к настоящему договору) и составляет 28537060 руб. 80 коп., в т.ч. НДС 18% - 4353110 руб. 97 коп.
Как предусмотрено в пункте 5.1. договора, начало работ - 12.09.2018, при условии своевременного исполнения генеральным подрядчиком обязательств по передаче строительной площадки под благоустройство и исходно-разрешительной документации, необходимой для выполнения работ по настоящему договору.
В пункте 5.2. договора стороны согласовали, что работы, предусмотренные настоящим договором (за исключением выполняемых в течение гарантийного периода) выполняются в сроки, определенные графиком производства работ и финансирования (приложение N 2 к настоящему договору). Передача результата работ и обеспечение строительной готовности в соответствии с техническим заданием.
Окончание работ по договору в полном объеме (передача полного пакета исполнительной документации по объекту) - 10.11.2018, при условии своевременного исполнения генеральным подрядчиком обязательств по договору.
Срок передачи полного пакета исполнительной документации по договору - 12.11.2018, при условии своевременного исполнения генеральным подрядчиком обязательств по договору.
В соответствии с пунктом 6.1.3. договора, в случае, если техническим заданием, не предусмотрены виды и объемы работ, выполнение которых необходимо для реализации проектных решений, которые невозможно было предусмотреть в виду отсутствия проектной и рабочей документации в полном объеме, данные работы расцениваются как дополнительные и выполняются в соответствии со статьей 19 настоящего договора.
Согласно пункту 17.1. договора сдача-приемка выполненных строительно-монтажных работ по этапу осуществляется на основании первичной учетной документации предоставленной подрядчиком по количеству и в порядке, предусмотренном статьей 13 настоящего договора, генеральному подрядчику в срок не позднее 25 числа месяца отчетного этапа в соответствии с графиком производства работ и финансирования (приложение N 2 к настоящему договору).
Как предусмотрено в пункте 1.21. договора, работы - весь комплекс работ, подлежащий выполнению подрядчиком в соответствии с настоящим договором, проектной документацией, переданной заказчиком-застройщиком "В производство работ", техническим заданием, в том числе: составление проекта производства работ (ППР), обеспечение необходимыми для производства работ строительными материалами, системами и оборудованием, строительно-монтажные работы, работы по устранению дефектов, сдача результата выполненных работ генеральному подрядчику/заказчику-застройщику по акту о приемке выполненных работ.
Состав, наименование и объем работ, выполняемый силами подрядчика по настоящему договору, определен сторонами в "Протоколе согласования договорной цены" (приложение N 1 к договору) и "Графике производства работ и финансирования" (приложение N 2 к договору).
Работы по устройству бордюра согласованы сторонами в приложении N 1 к договору "Протокол согласования договорной цены" (N п.п. 16, 17, 30, 31, 41, 42, 50, 51, 74, 75) и в приложении N 2 к договору "График производства работ и финансирования" (N п.п. 10, 19, 26, 32, 47).
Письмом N 997 от 15.10.2018 истец указал ответчику на необходимость выполнения работ по обратной засыпке и планировке пазух в зеленых зонах до исходных проектных планировочных отметок в срок до 25.10.2018, отметив, что данные работы входят в комплект работ по устройству твердых покрытий.
В ответ на данное письмо ответчик в письме N 5 от 18.10.2018 пояснил истцу, что согласно приложению N 1 к договору "Протокол согласования договорной цены" работы по устройству газонов, равно как и отсыпке пазух плодородным грунтом, не предусмотрены, в связи с чем просил согласовать стоимость требуемых к выполнению работ и предоставить техническое задание на производство работ с указанием описания и объемов работ и их привязки к местности.
Из материалов дела усматривается и сторонами не оспаривается, что в соответствии с условиями договора ответчик выполнил и сдал, а истец принял результаты работ по договору, в том числе работы по устройству бордюра, которые согласованы сторонами в приложении N 1 к договору "Протокол согласования договорной цены" (N п.п. 16, 17, 30, 31, 41, 42, 50, 51, 74, 75) и в приложении N 2 к договору "График производства работ и финансирования" (N п.п. 10, 19, 26, 32, 47), что подтверждается справками о стоимости выполненных работ и затрат по форме N КС-3 и актами о приемке выполненных работ по форме N КС-2 N 3 от 25.10.2018, N 5 от 07.11.2018, N 6 от 11.11.2018, которые подписаны сторонами без замечаний и возражений к качеству, срокам, объему и стоимости выполненных работ с указанием истцом на то, что работы приняты в полном объеме 29.12.2018.
Из представленного в материалы дела акта от 16.04.2019 комиссионного обследования благоустройства территории "Завода монтажных пен", расположенного по адресу: Республика Татарстан, г. Елабуга, Елабужский район, территория ОЭЗ "Алабуга", ул. Ш-2, строение 15/2, подписанного ответчиком с возражениями, следует, что в результате осмотра установлены дефекты и повреждения, в том числе:
- потеря устойчивости бортового камня (завал):
а) участок южная сторона бортового камня зоны разгрузки;
б) участок бортового камня в точке пересечения ось "14" и ось "А";
в) участок бортового камня в зоне площадки ТБО;
г) участок бортового камня в зоне площадки складирования СУГ;
д) участок бортового камня в зоне автовесовой;
- не произведена обратная засыпка грунта (примыкание к бортовому камню) по периметру в объеме 80% объема укладки бортового камня.
В соответствии с актом от 22.05.2019 комиссионного обследования благоустройства территории "Завода монтажных пен", расположенного по адресу: Республика Татарстан, г. Елабуга, Елабужский район, территория ОЭЗ "Алабуга", ул. Ш-2, строение 15/2, подписанного истцом в одностороннем порядке, ООО "ДорСтройСервис" не устранены дефекты и не завершены работы по договору N 17-908 от 11.09.2018, указанные в акте комиссионного обследования от 16.04.2019.
Ссылаясь на то, что ответчик не выполнил работы по обратной засыпке и планировке пазух бордюрного камня в зеленых зонах до проектных отметок, истец обратился в арбитражный суд с иском, в котором просил:
1) обязать ООО "ДорСтройСервис" в течение 15 (пятнадцати) календарных дней со дня вступления в законную силу решения суда выполнить работы, предусмотренные договором подряда N 17-908 от 11.09.2018, а именно:
работы по обратной засыпке и планировке пазух бордюрного камня в зеленых зонах до проектных отметок;
работы по восстановлению газона (за пределами въезда);
2) присудить в пользу ООО "ПСК Твой Дом" денежную сумму на случай неисполнения ООО "ДорСтройСервис" судебного акта в следующем размере:
- 25000 руб. - за каждый календарный день неисполнения обязательства по обратной засыпке и планировке пазух бордюрного камня в зеленых зонах до проектных отметок;
- 25000 руб. - за каждый календарный день неисполнения обязательства по восстановлению газона (за пределами въезда).
Возражая против удовлетворения исковых требований, ответчик указал, что работы по обратной засыпке бортового камня не входят в состав произведенных работ, не учитываются в актах выполненных работ и не входят в "Протокол согласования договорной цены" (приложение N 1 к договору подряда N 17-908 от 11.09.2018).
По мнению ответчика, устройство бордюра и обратная засыпка и планировка пазух бордюрного камня представляют собой два разных вида работ, а именно: устройство бордюра и обратная засыпка - это подвиды работ по полной установке бетонных бортовых камней (бордюров) на бетонное основание из готовой смеси.
В связи с возникновением между сторонами спора относительно того, предусмотрена ли условиями договора обязанность ответчика выполнить работы по обратной засыпке и планировке пазух бордюрного камня в зеленых зонах до проектных отметок, истец заявил ходатайство о назначении судебной экспертизы по делу и просил поставить на разрешение эксперта следующие вопросы:
Закреплена ли в договоре подряда N 17-908 от 11.09.2018, проектно-сметной и рабочей документации к указанному договору обязанность подрядчика выполнить работы по обратной засыпке бортового (бордюрного) камня?
Закреплена ли в договоре подряда N 17-908 от 11.09.2018, проектно-сметной и рабочей документации к указанному договору обязанность подрядчика выполнить работы по восстановлению газона (за пределами въезда)?
Ответчик заявил возражения относительно предложенных истцом вопросов, полагая, что данные вопросы являются правовыми, постановка которых при производстве строительно-технической экспертизы не допускается.
При этом ответчик предложил поставить на разрешение эксперта следующие вопросы:
1. Соответствует ли проектная документация договора подряда N 17-908 от 11.09.2018 в части отсутствия указаний по обратной засыпке полотна дорожной одежды требованиям СНИПов, ГОСТов?
2. Имелся ли газон на заявляемом месте до начала выполнения работ ответчиком по договору подряда N 17-908 от 11.09.2018? Какой вид работ необходимо произвести на заявляемом месте "восстановление газона" или "создание газона" и чем они между собой отличаются? Имеются ли в проектной документации отметки о необходимости создания или восстановления газона за пределами въезда?
Кроме того, ответчик не согласился с выбранной истцом кандидатурой эксперта Басмановой Анной Сергеевной и экспертного учреждения.
Определением суда первой инстанции от 16.03.2020 ходатайство представителя истца о проведении судебной экспертизы удовлетворено, по делу назначена судебная экспертиза, проведение которой поручено эксперту общества с ограниченной ответственностью "Ульяновская лаборатория строительно-технической экспертизы" Басмановой Анне Сергеевне.
На разрешение эксперта поставлены следующие вопросы:
1. Соответствует ли проектная документация договора подряда N 17-908 от 11.09.2018 в части отсутствия указаний по обратной засыпке полотна дорожной одежды требованиям СНИПов, ГОСТов?
2. Соответствуют ли качество выполненных работ Обществом с ограниченной ответственностью "Дорожно-строительный сервис" договору подряда N 17-908 от 11.09.2018, проектной документации, в том числе, в части проведения работ по обратной засыпке бордюрного камня, восстановления газона?
3. Какой вид работ необходимо произвести на заявляемом месте "восстановление газона" или "создание газона" и чем они между собой отличаются?
Определением суда первой инстанции от 28.05.2020 ходатайство общества с ограниченной ответственностью "Ульяновская лаборатория строительно-технической экспертизы" удовлетворено, в состав экспертов, которым поручено проведение экспертизы по делу, включен эксперт-геодезист Крюков Дмитрий Александрович.
Из представленного обществом с ограниченной ответственностью "Ульяновская лаборатория строительно-технической экспертизы" экспертного заключения N 1082А/2020 следует:
По первому вопросу.
Узлы по устройству конструкций дорожной одежды первого и второго типа в рабочей документации "Завод монтажных пен, расположенный по адресу: Республика Татарстан, г. Елабуга, Елабужский район, территория ОЭЗ "Алабуга". Генеральный план. Основной комплект рабочих чертежей на 4л содержит информацию по наличию насыпного грунта в виде условного обозначения.
Однако данное условное обозначение имеет вид в соответствии с п. 45, вместо корректной формы, отраженной в п.40 ГОСТ 21.302-2013, но соответствует упрощенной форме применяемых обозначений.
По второму вопросу.
Качество выполненных работ Обществом с ограниченной ответственностью "Дорожно-строительный сервис" не соответствует договору подряда N 17-908 от 11.09.2018, проектной документации, в части проведения работ по обратной засыпке бордюрного камня, восстановления газона, а также требованиям нормативно-технической документации.
По третьему вопросу.
Терминология "восстановление газона" и "создание газона" является некорректной, отсутствует нормативное обоснование. Таким образом, следует понимать ее как "озеленение территории", в которую входит "посев газона".
В соответствии с ответом на второй вопрос следует, что в виду того, что работы по обратной засыпке произведены не были (подтверждено ответчиком на момент осмотра, документально не отражено в исполнительной документации), то данное обстоятельство привело к возникновению ущерба окружающей среде. Требованиями нормативной документации указано, что растительный слой не допускается смешивать с другими слоями, требуется сохранять его от строительного мусора, складировать в специально отведенные места, что предусмотрено п.4.6., п.9.4. СП 82.13330.2016.
Озеленение территории в соответствии с нормативными требованиями необходимо выполнять на ранее срезанном грунте.
По результатам судебной экспертизы истец окончательно уточнил исковые требования и просил:
1) обязать ООО "ДорСтройСервис" в течение 15 (пятнадцати) календарных дней со дня вступления в законную силу решения суда выполнить работы, предусмотренные договором подряда N 17-908 от 11.09.2018, а именно:
- работы по обратной засыпке бортового (бордюрного) камня протяженностью 110115 метров (участок, на котором не выполнена обратная засыпка, обозначен на схеме невыполненных работ по обратной засыпке пазух бордюров и восстановлению газона);
2) присудить в пользу ООО "ПСК Твой Дом" денежную сумму на случай неисполнения ООО "ДорСтройСервис" судебного акта в следующем размере: 25000 руб. - за каждый календарный день неисполнения обязательства по обратной засыпке бортового (бордюрного) камня протяженностью 110-115 метров.
Принимая во внимание выводы экспертов, пояснения сторон, суд первой инстанции пришел к выводу, что работы по устройству бордюра, предусмотренные договором от 11.09.2018 N 17-908, включают в себя в том числе, работы по обратной засыпке бордюрного камня.
При этом суд первой инстанции указал, что ответчик в нарушение ст.65 АПК РФ не представил в материалы дела доказательства, что при заключении договора был поставлен в положение, затрудняющее согласование иного содержания отдельных условий договора.
Суд первой инстанции также указал, что суду не представлены доказательства, подтверждающие, что ответчик как подрядчик по договору от 11.09.2018 N 17-908 реализовал свое право на отказ от исполнения договора в соответствии со ст.ст. 716, 719 ГК РФ.
При таких обстоятельствах суд первой инстанции посчитал, что исковые требования об обязании ответчика в течение 15 календарных дней со дня вступления в законную силу решения суда выполнить работы по обратной засыпке бортового (бордюрного) камня протяженностью 110-115 метров (участок, на котором не выполнена обратная засыпка, обозначен на схеме невыполненных работ по обратной засыпке пазух бордюров и восстановлению газона) следует удовлетворить, однако, в резолютивной части решения указал на обязанность ответчика в течение 15 (пятнадцати) календарных дней со дня вступления в законную силу решения суда выполнить работы, предусмотренные договором подряда N 17-908 от 11.09.2018, а именно: работы по обратной засыпке и планировке пазух бордюрного камня в зеленых зонах до проектных отметок протяженностью 110-115 метров (участок, на котором не выполнена обратная засыпка пазух бордюров).
Кроме того, суд присудил в пользу ООО "ПСК Твой Дом" денежную сумму на случай неисполнения ООО "ДорСтройСервис" судебного акта в следующем размере: 1000 руб. - за каждый календарный день неисполнения обязательства по обратной засыпке и планировке пазух бордюрного камня.
Между тем судом первой инстанции не учтено следующее.
Требования истца по существу представляют собой такой способ защиты нарушенного гражданского права, как присуждение к исполнению обязанности в натуре, который в силу статьи 12 Гражданского кодекса Российской Федерации является самостоятельным способом защиты гражданских прав, применяемым с целью реального исполнения должником своего обязательства.
Данная правовая позиция изложена в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.02.1999 N 5033/98, от 03.12.2002 N3782/97.
В предмет доказывания по такому иску входит установление у ответчика определенных обязанностей, факт неисполнения ответчиком конкретных обязанностей, а также наличие у ответчика реальной возможности исполнения этих обязанностей.
При этом судебная практика исходит из того, что судами должна быть установлена возможность реальной защиты оспариваемых или нарушенных прав сторон при выборе в данном конкретном случае такого способа защиты, как присуждение к исполнению обязанности в натуре.
Настоящий спор подлежит разрешению с учетом норм о договоре строительного подряда и общих норм о подряде, предусмотренных параграфами 1 и 3 главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации.
В силу пункта 1 статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.
Пунктом 1 статьи 743 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ.
При отсутствии иных указаний в договоре строительного подряда предполагается, что подрядчик обязан выполнить все работы, указанные в технической документации и в смете.
Договором строительного подряда должны быть определены состав и содержание технической документации, а также должно быть предусмотрено, какая из сторон и в какой срок должна предоставить соответствующую документацию (пункт 2 статьи 743 Гражданского кодекса Российской Федерации).
В соответствии со статьей 431 Гражданского кодекса Российской Федерации при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.
Если правила, содержащиеся в части первой настоящей статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи, последующее поведение сторон.
В пункте 11 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 16 от 14.03.2014 "О свободе договора и ее пределах" (далее - Постановление N 16) разъяснено, что при разрешении споров, возникающих из договоров, в случае неясности условий договора и невозможности установить действительную общую волю сторон с учетом цели договора, в том числе исходя из текста договора, предшествующих заключению договора переговоров, переписки сторон, практики, установившейся во взаимных отношениях сторон, обычаев, а также последующего поведения сторон договора (статья 431 ГК РФ), толкование судом условий договора должно осуществляться в пользу контрагента стороны, которая подготовила проект договора либо предложила формулировку соответствующего условия.
Пока не доказано иное, предполагается, что такой стороной было лицо, являющееся профессионалом в соответствующей сфере, требующей специальных познаний (например, банк по договору кредита, лизингодатель по договору лизинга, страховщик по договору страхования и т.п.).
Таким образом, принимая во внимание, что истец является субъектом, осуществляющим профессиональную деятельность в области строительства, а также учитывая, что в данном случае проект договора был предложен истцом, толкование условий договора должно осуществляться в пользу ответчика.
Исходя из буквального толкования условий пунктов 1.10., 1.21., 2.1., 2.6., 3.1., 6.1.1., 6.1.3., 7.1. договора, пунктов 16, 17, 30, 31, 41, 42, 50, 51, 74, 75 приложения N 1 к договору "Протокол согласования договорной цены" и пунктов 10, 19, 26, 32, 47 приложения N 2 к договору "График производства работ и финансирования", работы по устройству бордюра не включали в себя, в том числе, работы по обратной засыпке бордюрного камня. Представленная в материалы дела проектно-сметная и иная документация также не содержит обязанности ответчика выполнить работы по обратной засыпке бордюрного камня.
Арбитражный апелляционный суд считает необходимым обратить внимание также на переписку сторон, а именно: письмо истца N 997 от 15.10.2018, письмо ответчика N 5 от 18.10.2018 и письмо истца N 1324 от 26.12.2018.
Из указанной переписки следует, что стороны не согласовали выполнение ответчиком работ по обратной засыпке бордюрного камня.
Кроме того, суд апелляционной инстанции считает необходимым учесть также последующее поведение сторон при приемке результатов работ по договору.
В силу пунктов 1 и 5 статьи 720, пунктов 2, 4, 6 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункта 14 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 51 от 24.01.2000 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда" именно на заказчика возлагается обязанность принять выполненные работы по объему, стоимости и качеству, а в случае наличия разногласий относительно выполненных работ, должна быть назначена экспертиза.
Из материалов дела усматривается, что выполненные ответчиком по договор
