Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 2 ноября 2020 г. N 09АП-39714/20 по делу N А40-270821/2019

город Москва

2 ноября 2020 г.

Дело N А40-270821/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 27 октября 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 02 ноября 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ким Е.А.,

судей: Верстовой М.Е., Лялиной Т.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Григорьевой О.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ответчика Акционерное Общество "1019 Военный Ремонтный Завод" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 02 июля 2020 года по делу N А40- 270821/19,

по иску Акционерное Общество "Авиаремонт"(ОГРН 1097746264252, ИНН 7704726240)

к ответчику Акционерное Общество "1019 Военный Ремонтный Завод"(ОГРН 1090327005889, ИНН 0306229060)

о взыскании дивидендов.

при участии в судебном заседании:

от истца - Чальян Д.М. по доверенности от 16 сентября 2020;

от ответчика - Лазарев Е.Ю. по доверенности от 24 декабря 2019;

УСТАНОВИЛ:

Акционерное Общество "Авиаремонт" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к Акционерное Общество "1019 Военный Ремонтный Завод"(ОГРН 1090327005889, ИНН 0306229060) о взыскании (с учетом уточнении исковых требований в порядке ст. 49 АПК РФ) в дивидендов в размере 53 467 722 руб. 24 коп., проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 11 052 837 руб. 60 коп., а также расходы по госпошлине в размере 200 000 руб. 00 коп.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 02 июля 2020 года по делу N А40- 270821/19 исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, Акционерное Общество "1019 Военный Ремонтный Завод" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило указанное решение суда первой инстанции отменить, отказать в удовлетворении исковых требований в полном объеме.

В обоснование доводов жалобы заявитель ссылается на следующее:

- неполное выяснение судом первой инстанции обстоятельств дела,

- несоответствие выводов фактическим обстоятельствам дела;

- судом оставлен без внимания довод ответчика о тяжелом материальном положении ответчика;

- судом отказано в проведении экономической экспертизы для определения текущего финансового положения ответчика, судом оставлено без внимания, что в другом процессе (параллельно) назначена экспертиза.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте www.kad.arbitr.ru в соответствии положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель ответчика поддержал доводы апелляционной жалобы, просил ее удовлетворить.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель истца возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Заслушав представителей сторон, исследовав доказательства, представленные в материалы дела, оценив их в совокупности и взаимной связи в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ, с учетом установленных обстоятельств по делу апелляционный суд считает доводы подателя жалобы необоснованными в силу следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции АО "Авиаремонт" являлся владельцем 82 752 обыкновенных акций акционерного общества "1019 военный ремонтный завод", что подтверждается списком зарегистрированных лиц, имеющих право на получение доходов по ценным бумагам АО "1019 ВРЗ".

Годовым общим собранием акционеров АО "1019 ВРЗ" по четвёртому вопросу повестки дня было принято решение выплатить дивиденды по обыкновенным бездокументарным акциям в сумме 53 468 368 рублей 36 копеек, что подтверждается протоколом N 3 от 30 июня 2017 г., а также то, что выплату дивидендов осуществить денежными средствами путем перечисления на расчетные счета акционеров в установленные законодательством сроки.

Установлена дата, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов -11 июля 2017 года.

Ставка дивиденда на одну обыкновенную акцию составила 646 рублей 12 копеек.

До настоящего времени ответчик не выплатил истцу сумму дивидендов в полном объеме, что и послужило основанием для обращения с настоящим иском в суд.

Ответчик до 15.08.2017 г. был обязан выплатить дивиденды в сумме 53 467 722 руб. 24 коп.

В соответствии с пунктом 2 статьи 31 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" акционеры - владельцы обыкновенных акций общества имеют право на получение дивидендов. Аналогичные права закреплены в Уставе акционерного общества "1019 военный ремонтный завод".

Порядок выплаты Обществом дивидендов акционерам регламентируется ст. 42 Федерального закона от 26.12.1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее -ФЗ "Об акционерных обществах").

Положениями п. 1 ст. 42 ФЗ "Об акционерных обществах" закреплено, что общее собрание акционеров вправе принять решение о выплате дивидендов по размещенным акциям, если иное не установлено Законом. Решение о выплате дивидендов может быть принято как на годовом общем собрании, так и на внеочередном. Дивиденды могут быть объявлены к выплате по результатам отчетного года или по результатам любого периода этого года, кратного трем месяцам. Решения о выплате дивидендов за период меньший, чем год, должно быть принято в течение трех месяцев после истечения соответствующего периода. Для решения о выплате дивидендов по результатам отчетного года такого ограничения не установлено.

Согласно п. 2 вышеуказанной статьи источником выплаты дивидендов является прибыль общества после налогообложения (чистая прибыль общества). Чистая прибыль общества определяется по данным бухгалтерской (финансовой) отчетности общества. Дивиденды по привилегированным акциям определенных типов также могут выплачиваться за счет ранее сформированных для этих целей специальных фондов общества.

В соответствии с п. 3 вышеуказанной статьи решение о выплате (объявлении) дивидендов принимается общим собранием акционеров. Указанным решением должны быть определены размер дивидендов по акциям каждой категории (типа), форма их выплаты, порядок выплаты дивидендов в неденежной форме, дата, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов. При этом решение в части установления даты, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов, принимается только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества.

В соответствии с п. 6 ст. 42 ФЗ "Об акционерных обществах" срок выплаты дивидендов номинальному держателю и являющемуся профессиональным участником рынка ценных бумаг доверительному управляющему, которые зарегистрированы в реестре акционеров, не должен превышать 10 рабочих дней, а другим зарегистрированным в реестре акционеров лицам - 25 рабочих дней с даты, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов.

Доказательств выплаты в полном объеме дивидендов и перечисления денежных средств истцу в материалы дела не представлено (ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Соответствующее требование АО "Авиаремонт" о выплате объявленных дивидендов за 2016 год после истечения срока выплаты (исх. N ЮР/201 от 17.04.2019 г.), которые было вручено адресату 24.04.2019 г. ответчиком в полном объеме не исполнено.

Истцом также заявлено требование о взыскании процентов за пользование денежными средствами в порядке ст. 395 ГК РФ за период с 16.08.2017 г. по 17.06.2020 г. в размере 11052837 руб. 00 коп.

Ссылаясь на указанные обстоятельства, истец обратился в суд с настоящим исковым заявлением.

Удовлетворяя заявленные исковые требования, суд признал требования истца обоснованными и документально подтвержденными.

Апелляционный суд повторно исследовав и оценив, представленные в дело доказательства, не находит оснований для переоценки выводов суда первой инстанции по примененным нормам материального права и переоценке фактических обстоятельств дела в виду следующего.

Доводы ответчика о невозможности выполнения обязательств по выплате дивидендов не могли быть им исполнены в определенный протоколом срок ввиду наличия законных ограничений для перечисления части прибыли акционеру были рассмотрены и отклонены судом первой инстанции.

Согласно расшифровке выпуска товарной продукции за январь-декабрь 2016 года в 2016 году общество реализовывало товарную продукцию по 6 контрактам и договорам. По трем из них была получена прибыль на общую сумму 104 071 398 руб. 19 коп, а именно:

по договору N 139/15 от 10.12.2015 г. в размере 16 972,74 рублей;

по контракту N 71/ВВС/2014 от 19.06.2014 в размере 31 938 436,00 рублей;

по контракту N ЗРВ-15-25к от 16.02.2015 г. в размере 72 115 989,45 рублей.

По трем контрактам и договорам был получен убыток на общую сумму 635 819 руб. 50 коп:

по договору N СП2-14-195 от 22.12.2014 г. в размере - 263 005,07 рублей;

по контракту N СВ-15-117с от 22.04.2015 г. в размере - 218 339,24 рублей;

по договору N ВП-197с-2015-99 от 24.06.2016 г. в размере - 154 475,19 рублей. Таким образом, на основании представленной бухгалтерской отчетности АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО "1019 ВОЕННЫЙ РЕМОНТНЫЙ ЗАВОД"(671302, БУРЯТИЯ РЕСПУБЛИКА, РАЙОН ЗАИГРАЕВСКИЙ, ПОСЕЛОК ОНОХОЙ 2-Й, ОГРН 1090327005889, Дата гос. рег. 21.05.2009, ИНН 0306229060) за 2016 год чистая прибыль по итогу года составила 103435578 руб. 69 коп.

Контракт N 71/ВВС/2014 от 19.06.2014 г. заключен обществом на выполнение работ по капитальному ремонту средств ЗРС С-З00ПС для нужд Министерства обороны Республики Беларусь в рамках исполнения внешнеторгового, т.е. коммерческого контракта, а не государственного.

Соответственно, на правоотношения сторон в процессе выполнения данного контракта не распространялось действие Федерального закона от 29.12.2012 г. N 275-ФЗ "О государственном оборонном заказе", в том числе требование об открытии отдельного счета с особым режимом расходования денежных средств.

Выручка, полученная Обществом в 2016 году от реализации продукции по данному контракту, составила 169 069 162 руб. 73 коп., из них 31 938 436 руб. 00 коп. прибыли.

При формировании прибыли за 2016 год значительная часть средств на общую сумму 50 000 тыс. рублей получена Обществом в виде процентов по вкладам - 27 133 руб. 00 коп.

Данные денежные средства поступали на расчетные счета, не связанные с выполнением контрактов по государственному оборонному заказу и могли использоваться Обществом без ограничений на любые цели, в том числе, и на выплату дивидендов.

Таким образом, сумма прибыли, полученной Обществом по коммерческому контракту, процентов к получению и прочих доходов за 2016 год составила 81 938 тыс. рублей.

При этом, согласно протоколу N 3 годового Общего собрания акционеров от 30.06.2017 г., часть прибыли, направляемая на дивиденды акционерам, составила 468368 руб. 36 коп., что позволяет сделать вывод о наличии у ответчика возможности выплатить дивиденды в полном объеме из прибыли, полученной по коммерческому контракту, полученных процентов и прочих доходов в срок, установленный протоколом.

Договор от 21.01.2016 г. N АА-398/05-1146, заключенный с АО "Концерн ВКО "Алмаз - Антей" на выполнение работ по капитальному, ремонту средств ЗРС С-300ПС в интересах Министерства обороны Республики Казахстан, является коммерческим.

Соответственно, на правоотношения сторон в процессе выполнения данного договора также не распространялось действие Закона "О государственном оборонном заказе", в том числе требование об открытии отдельного счета с особым режимом расходования денежных средств.

Из содержания письма АО "1019 ВРЗ" (Исх. N 1121 от 14.03.2018), адресованного председателю Совета директоров АО "1019 ВРЗ", следует, что общая сумма договора составила 801000 руб. 00 коп.

Для выполнения работ Обществом получен аванс в размере 739 354 руб. 80 коп. Согласно годовому отчету Общества за 2018 год работы по данному договору выполнены Обществом в полном объеме в 2018 году. Окончательный расчет по данному договору должен был быть осуществлен в 2019 году.

Ответчик утверждает, что с учетом того, что основная часть прибыли по итогам 2016 года находилась на отдельном банковском счете (счет 40706810515030000009, открытый для осуществления расчетов по вышеуказанному контракту в Банке ВТБ (ПАО)) и расходовалась при исполнении Контракта от 16.02.2015 г. N ЗРВ-15-25к только целевым образом, а также с учетом нестабильной финансовой ситуации в Обществе выплата дивидендов не могла быть произведена ввиду законных ограничений по таким операциям.

В соответствии с Федеральным законом от 26.12.1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" распределение прибыли акционерного общества отнесено к исключительной компетенции общего собрания акционеров.

Согласно решению годового общего собрания акционеров прибыль по результатам 2016 года была распределена на следующие цели:

выплата дивидендов по акциям 53 468 368 руб. 36 коп

пополнение резервного фонда 3 264 650 руб. 00 коп.

покрытие убытков 23 181 481 руб. 68 коп.

инвестиционные цели 27 021 587 руб. 72 коп.

Контракт от 16.02.2015 г. N 1517187310631040104001086/ЗРВ-15-25к был завершен 13.09.2018 г.

При этом согласно справке о движении денежных средств остаток денежных средств на отдельном банковском счете 40706810515030000009 (по Контракту от 16.02.2015 г. N 1517187310631040104001086/ЗРВ-15-25к) составлял 57 384 913 руб. 18 коп.

В соответствии с п.2 ч. 1 ст. 8.3 Закона "О государственном оборонном заказе" после исполнения контракта Общество могло и должно было списать с отдельного счета и перечислить на иные банковские счета прибыль в размере, согласованном сторонами при заключении контракта и предусмотренном его условиями, для дальнейшего использования в соответствии с решениями общего собрания акционеров.

Вместе с тем, как усматривается из материалов дела, прибыль, находящуюся на отдельном счете, ответчик использовал почти все денежные средства, оставшиеся после исполнения контракта на иные цели.

Также усматривается, что по состоянию на 28.01.2019 г. (день получения уведомления Банка ВТБ (ПАО) о закрытии отдельного банковского счета) остаток денежных средств на счете составлял 1 733 374 руб. 81 коп.

Таким образом, Ответчик использовал прибыль, полученную от выполнения контракта, не на выплату дивидендов и другие цели, определенные годовым общим собранием акционеров, а по собственному усмотрению, нарушив тем самым права акционеров.

Довод ответчика о разрешенной сумме частичного списания денежных средств (не более 3 000 000, 00 рублей в месяц) с учетом того, что основным источником доходов Общества является выполнение государственного оборонного заказа, явно недостаточна для принятия решения о выплате дивидендов подлежит отклонению.

Помимо коммерческих контрактов в 2017 и 2018 годах ответчиком выполнялись работы по 5 контрактам по государственному оборонному заказу, в 2019 году - по 4 контрактам. Соответственно, у Ответчика имелась возможность списывать с отдельных счетов на иные банковские счета для оплаты иных расходов без указания их целевого использования до 15 млн. рублей в месяц.

С учетом того, что у ответчика имелась возможность выплачивать дивиденды акционерам по частям, отдельными траншами, за истекший период задолженность по выплате дивидендов могла быть погашена ответчиком путем частичного списания денежных средств с отдельных счетов, открытых для выполнения государственных контрактов, даже без привлечения средств, полученных по коммерческим контрактам или уплаченных процентов по депозитам.

С учетом вышеизложенного доводы апелляционной жалобы об ограничениях по своевременной выплатите дивидендов за 2016 год в силу ограничений, предусмотренных Законом "О государственном оборонном заказе", не соответствует действуют действительности.

Довод ответчика об отсутствии оснований для выплаты дивидендов со ссылкой на п. 4 ст. 43 Федерального закона от 26.12.1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" также был рассмотрен судом первой инстанции и является несостоятельным.

Из материалов дела следует, что финансово-экономические показатели по итогам 2016, 2107, 2018 годов и 9 месяцев 2019 г. свидетельствуют об устойчивом финансовом положении Ответчика, а именно:

Отчетный период	Чистая прибыль/ убыток за отчетный период	Чистые активы на конец отчетного периода	Сумма уставного и добавочного капитала на конец отчетного периода	Резервный капитал на конец отчетного периода	Разность между стоимостью чистых активов и суммой уставного, добавочного и резервного капитала
2016 год	106 937	144 922	83 778	873	60 271
2017 год	98 485	213 422	83 778	4 138	25 506
2018 год	11 860	225 283	83 778	4 138	137 367
9 мес. 2019	47 908	267 261	83 778	4 138	179 345

Таким образом, на основании представленной бухгалтерской отчетности АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО "1019 ВОЕННЫЙ РЕМОНТНЫЙ ЗАВОД"(671302, БУРЯТИЯ РЕСПУБЛИКА, РАЙОН ЗАИГРАЕВСКИЙ, ПОСЕЛОК ОНОХОЙ 2-Й, ОГРН 1090327005889, Дата гос. рег. 21.05.2009, ИНН 0306229060) за 2016 год чистая прибыль по итогу года составила 103 435 578 руб. 69 коп.

По состоянию на 31.12.2016 г. стоимость чистых активов Общества составляла 144 922 рублей и превышала сумму уставного, добавочного и резервного капитала на 60 271 рублей.

По итогам 2017 года Обществом была получена чистая прибыль в размере 98 485 тыс. рублей.

По состоянию на 31.12.2017 г. стоимость чистых активов Общества составляла 213 422 тыс. рублей и превышала сумму уставного, добавочного и резервного капитала на 125 506 тыс. рублей.

По итогам 2018 года Обществом была получена чистая прибыль в размере 11 860 тыс. рублей.

По состоянию на 31.12.2018 г. стоимость чистых активов Общества составляла 225 283 тыс. рублей и превышала сумму уставного, добавочного и резервного капитала на 137 367 тыс. рублей.

По итогам 9 мес. 2019 года Обществом была получена прибыль в размере 47 908 тыс. рублей.

По состоянию на 30.09.2019 г. стоимость чистых активов Общества составляла 267261 тыс. рублей и превышала сумму уставного, добавочного и резервного капитала на 179 345 тыс. рублей.

Таким образом, материалами дела подтверждается, что финансовое состояние АО "1019 ВРЗ" является устойчивым, признаки банкротства отсутствуют, и выплата дивидендов не повлечет возникновения признаков банкротства. Стоимость чистых активов Общества на протяжении 2016-2018 г.г. и 9 мес. 2019 г. превышала и превышает сумму уставного, добавочного и резервного капитала, т.е. Общество имеет положительный финансовый результат. Следовательно, имело возможность произвести расчеты с контрагентами, а также выплатить дивиденды акционерам в полном объеме.

Погашение задолженности по выплате дивидендов за 2016 год не приведёт к снижению стоимости чистых активов, поскольку задолженность по выплате дивидендов учитывается Обществом в составе кредиторской задолженности, не в составе нераспределенной прибыли. Т.е. в случае выплаты дивидендов уменьшится размер кредиторской задолженности, а нераспределенная прибыль и стоимость чистых активов останутся прежними.

В обоснование тяжелой финансовой ситуации, ответчик, и возникновения в случае выплаты дивидендов признаков несостоятельности (банкротства) ответчик приводит доводы о том, что в период с 2016 года по настоящее время совокупность кредиторской задолженности (расходов Общества) превышала сумму денежных средств, находящихся на специальных и расчетных счетах Общества на соответствующий период, и что в Целях недопущения задержки выплаты заработной платы, уплаты обязательных платежей в бюджетные и внебюджетные фонды, приобретения запасных частей и материалов для ремонта изделий в целях своевременного исполнения государственных контрактов Ответчик вынужден был оформлять кредитные линии, что подтверждается представленными Ответчиком выписками по лицевым банковским счетам и расшифровками остатков денежных средств на них по состоянию на отдельные даты, расшифровками полученных кредитов и кредиторской задолженности, справками о среднемесячном расходовании денежных средств и копиями кредитных соглашений.

Вместе с тем, приведенные ответчиком доводы не обосновывают его утверждение о якобы тяжелой финансовой ситуации и возникновения в случае выплаты дивидендов признаков несостоятельности (банкротства) Общества и опровергаются нижеследующим:

Анализ представленных ответчиком кредитных соглашений N КС-ЦУ- 703790/2017/00033, N КС-ЦУ-703790/2017/00043 и N КОЦУ-703790/2017/00066 заключенных с Банком ВТБ (ПАО) показывает, что основной целью полученных кредитов является финансирование затрат, связанных с исполнением государственных контрактов по государственному оборонному заказу, а также финансирование текущей деятельности.

При этом, Ответчик сам указывает основную причину привлечения кредитов -недостаточный объем авансирования по государственным контрактам.

Привлечение Обществом кредитов и займов в целях финансирования затрат, связанных с исполнением контрактов по ремонту вооружения и военной техники обусловлено в первую очередь не "тяжелым финансовым состоянием" Общества, а спецификой исполняемых им контрактов.

Действительно, в процессе выполнения работ по ремонту вооружения и военной техники Общество несет значительные расходы, связанные с приобретением запасных частей и комплектующих, оплатой услуг соисполнителей, оплатой труда работников и т.п. Размер указанных расходов (себестоимость) в целом соответствует стоимости контракта, за вычетом причитающейся Обществу прибыли.

Стоимость заключенных контрактов обычно многократно превышает размер собственного капитала Общества, большую часть которого составляют основные средства. Поэтому собственных средств Общества не хватает для финансирования расходов по выполнению заключенных контрактов.

В целях финансирования расходов по выполнению контрактов заказчик предоставляет Обществу авансы, в размере 50-100 % от стоимости контракта. В случае если предоставленных авансов не достаточно, Общество привлекает заемные средства.

Привлечение заемных средств в соответствии с представленными Ответчиком кредитными соглашениями обусловлено недостаточным авансированием выполняемых Обществом контрактов:

-контракта от 16.02.2015 г. N 1517187310631040104001086/ЗРВ-15-25к;

- контракта от 16.06.2017 г. N 1720187308891432208025194/ЗРВ2-17-48к.

Из содержания письма АО "1019 ВРЗ" от 14.03.2018 г. N 1121 следует, что по состоянию на 14.03.2018 г. ориентировочный объем работ по контракту от 16.02.2015 г. N 1517187310631040104001086/ЗРВ-15-25к составил 2 730 975 тыс. рублей, полученный аванс в размере 1 414 940 рублей.

В связи с недостаточным авансированием данного контракта Общество заключило кредитные соглашения N КС-ЦУ-703790/2017/00033 и ОС-ЦУ-703790/2017/00043 с лимитом выдачи кредитных средств на общую сумму 500 000 тыс. рублей. В настоящее время контракт исполнен, полученные кредиты погашены.

Согласно отчету об итогах выполнения государственных контрактов по государственному оборонному заказу за 2018 год и о ходе договорной компании по включению государственных контрактов и договоров на 2019 год (рассмотренному на заседании Совета директоров Общества 29.03.2019 г., протокол от 29.03.2019 г. N 11) по состоянию на 04.03.2019 г. ориентировочный объем работ по контракту от 16.06.2017 г. JH720187308891432208025194/3PB2-17-48K составлял 2 927 850 тыс. рублей, полученный аванс составлял 515 336 рублей.

В связи с недостаточным авансированием данного Контракта Общество заключило кредитное соглашение N КС-ЦУ-703790/2017/00066 с лимитом выдачи 500 000 тыс. рублей.

После завершения контрактов и реализации готовой продукции заказчику полученные авансы погашаются и выводятся из состава кредиторской задолженности. После перечисления заказчиком (головным исполнителем) денежных средств за выполненные работы на счета Общества, заемные средства возвращаются заимодателям (кредиторам).

Таким образом, риски не выполнения обязательств по возврату займов, полученных Обществом на организацию выполнения работ по заключенным контрактам, связаны главным образом с невыполнением этих контрактов и лежат не в финансовой, а в производственной плоскости.

Представленные Ответчиком выписки по отдельным лицевым банковским счетам и расшифровки остатков денежных средств на них по состоянию на отдельно взятые даты, равно как и справки о среднемесячном расходовании денежных средств, не могут служить доказательством "тяжелого финансового состояния" Общества и невозможности выплаты им дивидендов, поскольку не отражают фактическую ситуацию по наличию и движению денежных средств Ответчика по всем банковским счетам за весь период с 11.07.2017 г. (даты возникновения обязательства по выплате дивидендов) по настоящее время.

Из содержания представленной ответчиком поквартальной расшифровки кредиторской задолженности за период с 30.06.2017 г. по 31.03.2019 г. следует, что основную часть кредиторской задолженности Общества составляют полученные авансы на 30.06.2017 г. в размере 94,8%, на 30.09.2017 г. в размере 91,5%; на 31.12.2017 г. в размере 84,9%; на 31.03.2018 г. в размере 85,8%, на 30.06.2018 г. в размере 92,4%, на 30.09.2018 г. в размере 92,9%, на 31.12.2018 г. в размере 89,6%, на 31.03.2019 г. в размере 88,5%.

Учитывая, что полученные авансы погашаются и выводятся из состава кредиторской задолженности путем реализации готовой продукции, риски возврата полученных авансов по требованию заказчиков в связи с невыполнением контрактов, лежат главным образом не в финансовой, а в производственной плоскости.

Таким образом, основные риски, связанные с возможностью истребования кредиторами задолженности в виде денежных средств, распространяются не на всю сумму кредиторской задолженности, а только на часть этой задолженности, составлявшую от 6 до 16% общего размера кредиторской задолженности.

С учетом того, что привлеченные кредиты и займы носят долгосрочный характер, а большую часть кредиторской задолженности составляют полученные авансы, приведенное Ответчиком сравнение остатков сумм денежных средств и общего размера кредиторской задолженности и задолженности по полученным кредитам и займам является некорректным, и не может служить доказательством неплатежеспособности Общества и в целом его финансового состояния.

Согласно ст. 3 Федерального закона от 26.10.2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности банкротстве)" признаками банкротства юридического лица считается его неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, ш (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Способность Общества удовлетворить в короткие сроки (3 месяца) требования кредиторов и исполнить обязанности по выплатам работникам и уплате обязательных платежей, зависит не только от наличия в Обществе денежных средств, но и от наличия других высоколиквидных активов, включая дебиторскую задолженность, краткосрочные финансовые вложения, готовую продукцию по заключенным договорам, и определяется соотношением стоимости наиболее ликвидных активов Общества и наиболее срочных обязательств, к которым относятся кредиторская задолженность и другие краткосрочные обязательства, учитываемые в разделе V баланса.

Согласно представленному Ответчиком бухгалтерскому балансу по состоянию на 30.09.2019 г. общий размер кредиторской задолженности составлял 834 787 рублей, из них полученные авансы - 682 036 рублей.

Учитывая, что полученные авансы должны погашаться выпускаемой продукцией (выполненными работами), риски возврата полученных, авансов по требованию государственного заказчика в связи с невыполнением контрактов, также лежат не в финансовой, а в производственной плоскости.

За вычетом полученных авансов, общий размер краткосрочных обязательств Общества со сроком исполнения менее 1 года, составляет 152 751 рублей.

По данным бухгалтерского баланса на 30.09.2019 г. вся дебиторская задолженность на общую сумму 454 480 рублей является краткосрочной (до 12 месяцев).

В составе дебиторской задолженности выделяются авансы, выданные соисполнителям работ в размере 187 375 рублей и задолженность покупателей и заказчиков в размере 259 179 рублей. Поскольку авансы, выданные соисполнителям, будут погашаться готовой продукцией, а не денежными средствами, целесообразно не учитывать их в составе высоколиквидных активов.

Стоимость высоколиквидных активов Общества, включая денежные средства (с. 1250) и дебиторскую задолженность (за вычетом авансов, выданных соисполнителям работ), составляет 333 850 рублей.

Таким образом, имеющиеся высоколиквидные активы Общества (без учета авансов, выданных соисполнителям работ) превышают наиболее срочные обязательства Общества (без учета авансов, полученных от покупателей и заказчиков) в 2,18 раза.

Следовательно, по первому требованию кредиторов, Общество способно погасить все краткосрочные обязательства Общества за счет имеющихся денежных средств и части денежных средств, которые должны поступить в Общество от покупателей и заказчиков при погашении ими задолженности.

В случае выплаты Обществом дивидендов стоимость наиболее ликвидных активов Общества и сумма кредиторской задолженности уменьшилась бы на одну и ту же сумму 59 398 тыс. рублей. При этом стоимость наиболее ликвидных активов (без учета выданных авансов и выплаченных дивидендов) составила бы 274 452 тыс. рублей, а сумма наиболее срочных обязательств 93353 рублей. Стоимость наиболее ликвидных активов превышала бы стоимость наиболее срочных обязательств в 2,9 раза.

Таким образом, снижения коэффициента текущей ликвидности, выраженной в данном соотношении, в случае выплаты дивидендов не произошло.

Кроме того, как усматривается из бухгалтерского баланса, по состоянию на 31 декабря 2019 г., из содержания которого следует, что за 2019 год Обществом получена чистая прибыль в размере 10 322 руб.

По состоянию на 31 декабря 2019 г. стоимость чистых активов Общества составляла 229 674 тыс. рублей. Стоимость чистых активов превышает сумму уставного, добавочного капитала и резервного фонда на сумму в размере 141 758 рублей.

В случае выплаты Обществом дивидендов за 2016 год стоимость чистых активов Общества не изменится, поскольку дивиденды учитываются по бухгалтерскому балансу не в составе нераспределенной прибыли (убытка), а в составе кредиторской задолженности.

По состоянию на 31.12.2019 года финансовое состояние Общества является устойчивым.

Стоимость наиболее ликвидных активов, включая денежные средства в сумме 65 871 рублей и дебиторскую задолженность в размере 522 864 рублей, составляет 588 735 рублей, а сумма наиболее срочных обязательств (со сроком погашения менее одного года) составила 174 987 рублей, включая кредиторскую задолженность в размере 794 688 тыс. рублей за вычетом полученных авансов в размере 636 267 рублей и оценочные обязательства в размере 16 566 рублей.

Соотношение стоимости наиболее ликвидных активов Общества и его наиболее срочных обязательств показывает, что Общество способно погасить все, имеющиеся краткосрочные обязательства (со сроком погашения менее 1 года), за счет части своих наиболее ликвидных активов (29,7%), что свидетельствует о высокой платежеспособности Общества и об отсутствии признаков его банкротства.

В случае выплаты дивидендов разность между стоимостью наиболее ликвидных активов Общества и суммой его краткосрочных обязательств не изменилась бы, поскольку на сумму дивидендов уменьшилась бы как стоимость наиболее ликвидных активов, так и размер кредиторской задолженности.

Истец со ссылкой на имеющиеся в материалах дела документы бухгалтерской отчетности, представленные Ответчиком, пояснил, что финансово-экономические показатели по итогам 2016, 2017, 2018 г.г. и 9 месяцев 2019 г. свидетельствуют об устойчивом финансовом положении Ответчика, признаки банкротства Общества отсутствуют.

Судом приобщен представленный ответчиком бухгалтерский баланс на бумажном носителе, из содержания которого также следует, что стоимость чистых активов общества превышает сумму уставного, добавочного и резервного капитала, т.е. общество имеет положительный финансовый результат. Следовательно, имеет возможность выплатить дивиденды акционерам в полном объеме.

По состоянию на 17.06.2020 г. в материалы дела ответчиком не представлено ни одного доказательства, свидетельствующего наличие признаков несостоятельности (банкротства), определенных ст. 3 Федерального закона от 26.10.2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Таким образом, анализ бухгалтерской отчетности Общества за 2019 год показывает, что финансовое состояние ответчика является устойчивым и выплата дивидендов не приведет к его существенному ухудшению и появлению признаков банкротства. Ограничения на выплату дивидендов, установленные п. 4 ст. 43 Федерального закона от 26.12.1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", в настоящее время отсутствуют.

Довод апелляционной жалобы о необоснованности отказа судом первой инстанции в проведении судебной экономической экспертизы в целях получения объективной, независимой оценки текущего финансового состояния общества отклоняется апелляционным судом.

В силу части 2 статьи 64, части 3 статьи 86 АПК Российской Федерации заключения экспертов являются одним из доказательств по делу и оцениваются наряду с другими доказательствами.

Таким образом, судебная экспертиза назначается судом в случаях, когда вопросы права нельзя разрешить без оценки фактов, для установления которых требуются специальные познания, а, следовательно, требование одной из сторон договора подряда о назначении судебной экспертизы не создает обязанности суда ее назначить.

Определяя необходимость назначения той или иной экспертизы, суд исходит из предмета заявленных исковых требований и обстоятельств, подлежащих доказыванию в рамках этих требований.

Если необходимость или возможность проведения экспертизы отсутствует, суд отказывает в ходатайстве о назначении судебной экспертизы.

В силу закона право определения доказательств, имеющих значение для дела, как и право решения вопроса о целесообразности назначения по делу экспертизы принадлежит суду.

Назначение экспертизы по делу в соответствии со статьей 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации является правом, а не обязанностью суда.

Апелляционная жалоба не содержит документального обоснованных доводов, опровергающих выводы суда первой инстанции по оценке финансово-экономической состоятельности ответчика.

В силу ч. 1 ст. 395 ГК РФ (в редакции, действовавшей в период спорного правоотношения), за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется существующей в месте жительства кредитора, а если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части.

Проверив представленный истцом расчет процентов за пользование чужими денежными средствами в порядке ст. 395 ГК РФ, суд первой инстанции признал его правильным, произведенным в соответствии с условиями обязательства и требованиями законодательства, исходя из фактических обстоятельств дела.

Апелляционная жалоба также не содержит контр расчета по начисленным и взысканным процентам.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об удовлетворении заявленных требований.

Апелляционный суд не находит оснований для переоценки выводов суда первой инстанции по примененным нормам материального права

Как видно из материалов дела, арбитражным судом первой инстанции созданы все необходимые условия для всестороннего и полного исследования обстоятельств дела и предоставлено всем лицам, участвующим в арбитражном процессе, право на защиту нарушенных прав и законных интересов, в том числе путем правильного распределения бремени доказывания еще на стадии подготовки дела к судебному заседания, заблаговременного и неоднократного предложения участникам процесса представить все необходимые в соответствии с этим бременем доказательства, а также путем объективного рассмотрения и разрешения заявленных участниками процесса ходатайств. Пределы активности арбитражного суда в сборе и исследовании доказательств по делу ограничены, в том числе, принципом добросовестности участника процесса и заинтересованности участника спора в осуществлении правосудия и принятии по делу законного и правильного решения.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают выводов решения суда первой инстанции и не содержат указаний на новые имеющие значение для дела обстоятельства, не исследованные судом первой инстанции, в связи, с чем оснований для отмены судебного акта суда первой инстанции по доводам апелляционной жалобы не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловными основаниями для отмены решения, апелляционным судом не установлено.

В соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьёй 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 02 июля 2020 года по делу N А40- 270821/19 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.А. Ким

Судьи

М.Е. Верстова Т.А. Лялина