Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 9 ноября 2020 г. N 14АП-7290/20 по делу N А13-9373/2014

г. Вологда

09 ноября 2020 г.

Дело N А13-9373/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 05 ноября 2020 года.

В полном объёме постановление изготовлено 09 ноября 2020 года.

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Шумиловой Л.Ф., судей Моисеевой И.Н. и Писаревой О.Г., при ведении протокола секретарем судебного заседания Макаровской Т.Н.,

при участии от индивидуального предпринимателя Долотовой Ольги Сергеевны представителя Бухарина С.В. по доверенности от 28.05.2020, конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Промотходы" Ковалева Сергея Александровича, от общества с ограниченной ответственностью "Межрегиональная инвестиционная компания" Смирнова С.А. по доверенности от 16.09.2019,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Долотовой Ольги Сергеевны на определение Арбитражного суда Вологодской области от 06 августа 2020 года по делу N А13-9373/2014,

УСТАНОВИЛ:

определением Арбитражного суда Вологодской области от 07.08.2014 в отношении общества с ограниченной ответственностью "Промотходы" (место нахождения: 162600, Вологодская обл., г. Череповец, Северное ш., д. 46Д, оф. 1; ОГРН 1053500279040, ИНН 3528102180; далее - ООО "Промотходы", Общество, должник) введена процедура наблюдения. Временным управляющим утверждена Матвеева Екатерина Николаевна.

Решением суда от 04.12.2014 ООО "Промотходы" признано несостоятельным (банкротом) и в отношении его открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утверждена Матвеева Е.Н.

Определением суда от 25.05.2020 удовлетворено ходатайство Матвеевой Е.Н. об освобождении ее от исполнения обязанностей конкурсного управляющего Общества с 25.05.2020; назначено судебное заседание по вопросу об утверждении конкурсного управляющего должника; кредиторам должника предложено представить сведения о проведении собрания по выбору саморегулируемой организации арбитражных управляющих (далее - СРО), из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий.

Определением суда от 06.08.2020 конкурсным управляющим Общества утвержден Ковалев Сергей Александрович. Утверждено вознаграждение конкурсного управляющего в размере 30 000 за каждый месяц осуществления им своих полномочий.

Индивидуальный предприниматель Долотова Ольга Сергеевна (далее - Предприниматель) с вынесенным определением не согласилась, обратилась в Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит его отменить, отказать в утверждении конкурсным управляющим Общества Ковалева С.А., утвердить кандидатуру арбитражного управляющего, определенную методом случайной выборки. В обоснование жалобы ее податель указал на то, что участвующие в собрании кредиторов должника и проголосовавшие на собрании 23.07.2020 кредиторы за выбор Союза арбитражных управляющих СРО "Северная столица" не обладали правом голоса по вопросу повестки дня собрания с учетом разъяснений, изложенных в пункте 27.1 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с участием уполномоченных органов в делах о банкротстве и применяемых в этих делах процедурах банкротства, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 20.12.2016 (далее - Обзор от 20.12.2016), пункте 7 Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с установлением в процедурах банкротства требований контролирующих должника и аффилированных с ним лиц, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 29.01.2020 (далее - Обзор от 29.01.2020).

В заседании суда представители Предпринимателя и общества с ограниченной ответственностью "Межрегиональная инвестиционная компания" поддержали апелляционную жалобу.

Конкурсный управляющий Ковалев С.А. в судебном заседании просил оставить определение суда без изменения.

Иные лица, участвующие в рассмотрении спора, надлежащим образом извещены о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в порядке, установленном пунктом 16 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 26.12.2017 N 57 "О некоторых вопросах применения законодательства, регулирующего использование документов в электронном виде в деятельности судов общей юрисдикции и арбитражных судов", представителей в суд не направили, в связи с чем дело рассматривается в их отсутствие в соответствии со статьями 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Законность и обоснованность судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, определением суда от 25.05.2020 Матвеева Е.Н. освобождена от исполнения обязанностей конкурсного управляющего Общества, кредиторам должника предложено представить сведения о проведении собрания по выбору СРО, из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий.

Собрание кредиторов Общества с повесткой дня "Выбор арбитражного управляющего или СРО, из числа членов которой арбитражным судом будет утвержден арбитражный управляющий", состоявшееся 02.06.2020 и проведенное конкурсным управляющим Матвеевой Е.Н., приняло решение (97,43 % голосов) - "представить Арбитражному суду Вологодской области следующую кандидатуру арбитражного управляющего для его утверждения в качестве конкурсного управляющего должника или СРО из числа членов которой арбитражным судом должен быть утвержден арбитражный управляющий - Бобков Виктор Вячеславович".

В связи с наличием возражений Предпринимателя в отношении кандидатуры арбитражного управляющего Бобкова В.В. по утверждению в качестве конкурсного управляющего Общества определением суда от 25.06.2020 по результатам случайного выбора СРО Крымскому союзу профессиональных арбитражных управляющих "Эксперт" предложено представить в суд и должнику кандидатуру арбитражного управляющего для утверждения конкурсным управляющим Общества. Кроме того, указанным определением кредиторам должника предложено представить сведения о проведении собрания по СРО, из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий.

Крымский союз профессиональных арбитражных управляющих "Эксперт" 14.07.2020 представил в суд кандидатуру арбитражного управляющего Долгополова Евгения Александровича и документы, характеризующие арбитражного управляющего, изъявившего согласие быть утвержденным в качестве конкурсного управляющего должника.

23.07.2020 состоялось собрание кредиторов Общества с повесткой дня "Выбор арбитражного управляющего или СРО, из числа членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий", на котором принято решение - "представить Арбитражному суду Вологодской области следующую кандидатуру арбитражного управляющего для его утверждения в качестве конкурсного управляющего должника или СРО из числа членов которой арбитражным судом должен быть утвержден арбитражный управляющий - Союз арбитражных управляющих СРО "Северная Столица".

Союз арбитражных управляющих СРО "Северная Столица" 03.08.2020 представил в суд кандидатуру арбитражного управляющего Ковалева С.А. и документы, характеризующие арбитражного управляющего, изъявившего согласие быть утвержденным в качестве конкурсного управляющего должника.

Утверждая в качестве конкурсного управляющего Общества Ковалева С.А., суд первой инстанции исходил из того, что доказательств, свидетельствующих о невозможности утвердить кандидатуру Ковалева С.А. в качестве конкурсного управляющего должника, не представлено.

Определением суда от 20.08.2020 произведена замена Федеральной налоговой службы в реестре требований кредиторов Общества на его правопреемника - Предпринимателя.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела и проверив правильность применения судом норм материального и процессуального права, приходит к следующим выводам.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В соответствии с положениями пункта 2 статьи 144 и пункта 1 статьи 145 Закона о банкротстве в случае освобождения или отстранения конкурсного управляющего арбитражный суд утверждает нового конкурсного управляющего в порядке, установленном пунктом 1 статьи 127 названного Закона.

В силу пункта 1 статьи 127 Закона о банкротстве при принятии решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства арбитражный суд утверждает конкурсного управляющего в порядке, предусмотренном статьей 45 Закона о банкротстве.

Установленный названной нормой порядок утверждения нового арбитражного управляющего взамен освобожденного или отстраненного от исполнения своих обязанностей арбитражного управляющего содержит положения, направленные на обеспечение прав и соблюдение интересов кредиторов в процедуре выбора и представления арбитражному суду кандидатуры нового арбитражного управляющего или саморегулируемой организации арбитражных управляющих, из числа членов которой должен быть утвержден новый арбитражный управляющий.

Согласно пункту 6 статьи 45 Закона о банкротстве в случае, если арбитражный управляющий освобожден или отстранен арбитражным судом от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве и решение о выборе иного арбитражного управляющего или иной саморегулируемой организации арбитражных управляющих не представлено собранием кредиторов в арбитражный суд в течение десяти дней с даты освобождения или отстранения арбитражного управляющего, саморегулируемая организация, членом которой являлся такой арбитражный управляющий, представляет в арбитражный суд в порядке, установленном настоящей статьей, кандидатуру арбитражного управляющего для утверждения в деле о банкротстве.

Пунктом 2 статьи 12 Закона о банкротстве закреплено, что к исключительной компетенции собрания кредиторов относится принятие решений о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий.

Таким образом, приоритет в разрешении указанного вопроса законодатель предоставил кредиторам, волеизъявление которых должно иметь решающее значение.

Как следует из материалов дела, на собрании кредиторов Общества, состоявшемся 23.07.2020 по инициативе ООО "Природоохранный центр" (в лице конкурсного управляющего Сальникова Анатолия Николаевича), большинством голосов принято решение о выборе Союза арбитражных управляющих СРО "Северная Столица", из числа членов которой арбитражным судом должен быть утвержден арбитражный управляющий.

В собрании кредиторов 23.07.2020 принимали участие кредиторы - ООО "Природоохранный центр" (2,57 % голосов) и ООО "Промышленный сервис" (97,43 %).

Между тем, бывший конкурсный управляющий Общества Матвеева Е.Н. и участник должника Карабанов С.В., а также конкурсный управляющий ООО "Природоохранный центр" Сальников А.Н. составляют группу лиц. Данные обстоятельства нашли отражение в определении Арбитражного суда Вологодской области от 10.02.2020 по делу N А13-14627/2016, оставленном без изменения постановлением Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.06.2020.

ООО "Промышленный сервис", согласно определению суда от 15.05.2018, является на основании договора уступки права требования от 17.07.2017 правопреемником ООО "Энергия", включенного в реестр требований кредиторов Общества определением суда от 13.10.2014.

В свою очередь, ООО "Энергия", участником которого является Карабанов С.В. с 100 % долей в уставном капитале данного общества, относится к аффилированным лицам по отношению к должнику.

Карабанов С.В. также являлся единственным участником ООО "Промышленный сервис" до 02.06.2016.

Данные обстоятельства заинтересованными лицами, участвующими в деле, не оспариваются.

В силу разъяснений Верховного Суда Российской Федерации, изложенных в пункте 7 Обзора от 29.01.2020, уступка прав аффилированным кредитором независимому кредитору права требования к должнику не изменяет правовой природы долга и не предоставляет независимому кредитору дополнительных прав.

Суд апелляционной инстанции считает, что ООО "Энергия" уступило ООО "Промышленный сервис" права требования к Обществу с очевидной целью прикрыть "зависимый" характер требования.

Таким образом, Союз арбитражных управляющих СРО "Северная Столица" на собрании кредиторов Общества, состоявшемся 23.07.2020, выбрали кредиторы должника, которые одновременно являются по отношению к должнику фактически аффилированными лицами.

Между тем судебная практика признает недопустимость ситуации, когда кандидатура управляющего, СРО предложены аффилированным по отношению к должнику лицом. Указанные положения изложены в пункте 27.1 Обзора от 20.12.2016.

Аналогичные разъяснения даны в пункте 20 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 4 (2019), утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 25.12.2019, в частности, установленное пунктом 5 статьи 37 Закона о банкротстве правило о том, что при подаче должником заявления о собственном банкротстве он не вправе предлагать саморегулируемую организацию и кандидатуру арбитражного управляющего, подлежит применению по аналогии (пункт 1 статьи 6 ГК РФ) в ситуации, когда кандидатура управляющего и саморегулируемая организация управляющих предложены заявителем по делу о банкротстве, аффилированным по отношению к должнику или имеющим возможность иным образом определять его действия.

В соответствии с правовой позицией, изложенной в пункте 12 Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с установлением в процедурах банкротства требований контролирующих должника и аффилированных с ним лиц, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 29.01.2020, выбор кандидатуры арбитражного управляющего либо саморегулируемой организации арбитражных управляющих должен определяться решением кредиторов, не являющихся лицами, контролирующими должника или аффилированными с должником.

По общему правилу, контролирующее должника лицо и аффилированные с должником лица имеют общий с должником интерес, отличный от интереса независимых кредиторов, учет их голосов при последующем выборе кандидатуры арбитражного управляющего (саморегулируемой организации) приводит к тому, что установленный действующим правовым регулированием механизм предотвращения потенциального конфликта интересов не достигает своей цели.

Поскольку ООО "Природоохранный центр" и ООО "Промышленный сервис" являются заинтересованными лицами по отношению к должнику, то их голоса не должны были быть учтены при голосовании на собрании кредиторов должника, состоявшемся 23.07.2020, по вопросу выбора СРО с целью предотвращения потенциального конфликта интересов должника и его кредиторов.

В свете изложенного оснований для утверждения конкурсным управляющим Общества, кандидатуру арбитражного управляющего Ковалева С.А., у суда первой инстанции также не имелось, поскольку в сложившихся обстоятельствах выбор СРО, а следовательно, кандидатуры арбитражного управляющего должен осуществляться с учетом правового подхода, определенного Верховным Судом Российской Федерации в Обзорах от 20.12.2016 и от 25.12.2019, методом случайной выборки, что не может нарушать права лиц, участвующих в деле.

Между тем, в материалах дела усматривается, что суд первой инстанции посредством случайного выбора определил СРО, из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий - Крымский союз профессиональных арбитражных управляющих "Эксперт".

Крымский союз профессиональных арбитражных управляющих "Эксперт" 14.07.2020 представил в суд кандидатуру арбитражного управляющего Долгополова Евгения Александровича и документы, характеризующие арбитражного управляющего, изъявившего согласие быть утвержденным в качестве конкурсного управляющего должника.

Лицами, участвующими в деле о банкротстве и процессе по делу о банкротстве, обоснованные возражения по кандидатуре конкурсного управляющего не заявлены.

Судом апелляционной инстанции препятствий к утверждению Долгополова Е.А.конкурсным управляющим должника не усмотрено.

Поскольку представленная кандидатура соответствует требованиям статей 20 и 20.2 Закона о банкротстве, Долгополов Е.А. подлежит утверждению в качестве конкурсного управляющего Общества.

Принимая изложенное выше, определение суда первой инстанции от 06.08.2020 подлежит отмене, апелляционная жалоба Предпринимателя - удовлетворению.

Руководствуясь статьями 268 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

отменить определение Арбитражного суда Вологодской области от 06 августа 2020 года по делу N А13-9373/2014.

Утвердить конкурсным управляющим общества с ограниченной ответственностью "Промотходы" Долгополова Евгения Александровича.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в течение месяца со дня принятия.

Председательствующий

Л.Ф. Шумилова

Судьи

И.Н. Моисеева О.Г. Писарева