Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 ноября 2020 г. N 17АП-11667/20 по делу N А60-71892/2019

г. Пермь

23 ноября 2020 г.

Дело N А60-71892/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 18 ноября 2020 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 23 ноября 2020 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кощеевой М.Н.,

судей Григорьевой Н.П., Сусловой О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Полуднициным К.А.,

при неявке лиц, участвующих в деле,

(лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда),

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика, ООО "Альфасити", на решение Арбитражного суда Свердловской области от 13 августа 2020 года по делу N А60-71892/2019

по иску общероссийской общественной организации "Общество по коллективному управлению смежными правами "Всероссийская организация интеллектуальной собственности" (ОГРН 1087799012707, ИНН 7703393100)

к ООО "Альфасити" (ОГРН 1116658027661, ИНН 6658401210)

о взыскании компенсации за нарушение исключительных прав,

по иску общероссийской общественной организации "Российское авторское общество" (ОГРН 1027739102654, ИНН 7703030403)

к ООО "Альфасити"

третьи лица: ООО "Компания "Е+Е" (ОГРН 1156671006678, ИНН 6671007894), ЗАО "Европа Плюс" (ОГРН 1027700184478, ИНН 7717023685), Иванина Регина Валентиновна

о взыскании компенсации за нарушение исключительных прав,

УСТАНОВИЛ:

Общероссийская общественная организация "Общество по коллективному управлению смежными правами "Всероссийская организация интеллектуальной собственности" (далее - ВОИС) обратилась в Арбитражный суд Свердловской области с исковым заявлением к ООО "Альфасити" (далее - ответчик) о взыскании в пользу приведённых ниже правообладателей (исполнители и изготовители фонограмм; материальные истцы) денежных средств в общей сумме 116 000 руб. в качестве компенсации за нарушение исключительных прав, допущенное 31.10.2018 в помещении магазина "Пигмалион" (адрес: Свердловская область, город Екатеринбург, улица Викулова, 38), а именно:

- 29 000 руб., музыкальное произведение под названием "Неделимы", исполнитель "Artik & Asti" (получатель вознаграждения на территории Российской Федерации / исполнение - ООО "ВОРНЕР МЬЮЗИК", ИНН 7701338023), изготовитель СЕЛФ МЭЙД МЬЮЗИК (получатель вознаграждения на территории Российской Федерации / фонограмма - ООО "ВОРНЕР МЬЮЗИК", ИНН 7701338023);

- 14 500 руб., музыкальное произведение под названием "Side Effects", исполнитель "The Chainsmok ers Feat. Emily Warren", изготовитель "Sony Music Entertainment" (получатель вознаграждения на территории Российской Федерации / фонограмма - ООО "СОНИ МЬЮЗИК ЭНТЕРТЕЙНМЕНТ" в лице агента - ООО "Национальное музыкальное издательство", ИНН 7707555715);

- 29 000 руб., музыкальное произведение под названием "Ignis", исполнитель "Rompasso" (получатель вознаграждения на территории Российской Федерации / исполнение - ООО "ЭФФЕКТИВ РЕКОРДС", ИНН 7709938382), изготовитель Крылов Р.В. (получатель вознаграждения на территории Российской Федерации / фонограмма - ООО "ЭФФЕКТИВ РЕКОРДС", ИНН 7709938382);

- 29 000 руб., музыкальное произведение под названием "Whistle", исполнитель "Flo Rida" (получатель вознаграждения на территории Российской Федерации / исполнение - АО ФЕНИКС МЬЮЗИК ГРУПП (PREMIER MUZIK)), изготовитель "WEA INTERNATIONAL" (получатель вознаграждения на территории Российской Федерации / фонограмма - ООО "ВОРНЕР МЬЮЗИК", ИНН 7701338023);

- 14 500 руб., музыкальное произведение под названием "Body", исполнитель "Loud Luxury Feat. Brando", изготовитель "Starmedia AV LAB LLP" (получатель вознаграждения на территории Российской Федерации / фонограмма - АО "АСИД ДЖАЗ РЕКОРДЗ", ИНН 7714934640).

Исковое заявление принято к производству, делу присвоен номер А60-71892/2019.

В рамках арбитражного дела N А60-72744/2019 общероссийская общественная организация "Российское авторское общество" (далее - РАО) обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с исковым заявлением к ООО "Альфасити" о взыскании в пользу приведённых ниже правообладателей (авторы музыкальных произведений; материальные истцы) денежных средств в общей сумме 240 000 руб. в качестве компенсации за нарушение исключительных прав, допущенное 31.10.2018 в помещении магазина "Пигмалион" (адрес: Свердловская область, город Екатеринбург, улица Викулова, 38), а именно:

- 20 000 руб., музыкальное произведение под названием "Неделимы", авторы музыки и/или текста Лебедев Дмитрий Валентинович и Умрихин Артем Игоревич;

- 20 000 руб., музыкальное произведение под названием "Leave A Light On (Offset Remix)", авторы музыки и/или текста MCCUTCHEON STEVEN и WALKER THOMAS ALEXANDER, получатель вознаграждения PRS;

- 20 000 руб., музыкальное произведение под названием "Cheap Thrills", авторы музыки и/или текста FURLER SIA KATE I и KURSTIN GREGORY, получатели вознаграждения APRA и ASCAP;

- 20 000 руб., музыкальное произведение под названием "Side Effects", авторы музыки и/или текста PALL ALEXANDER J, SANDERS COREY JAMES, SCHWARTZ EMILY WARREN, SIVERTSEN SYLVESTER WILLY и TAGGART ANDREW, получатели вознаграждения BMI, PRS, ASCAP, KODA;

- 20 000 руб., музыкальное произведение под названием "Ignis", авторы музыки и/или текста Крылов Роман Валерьевич, BLOM ARON ROLF и HARSEM THOMAS, получатели вознаграждения ООО "Эффектив Рекордс", STIM и GEMA;

- 20 000 руб., музыкальное произведение под названием "I don't Wanna Live Forever (Fifty Shades Darker)", авторы музыки и/или текста ANTONOFF JACK MICHAEL, DEW SAMUEL JOSEPH и SWIFT TAYLOR ALISON, получатели вознаграждения BMI и SESAC;

- 20 000 руб., музыкальное произведение под названием "Paradise", авторы музыки и/или текста LINDVALL HAMPUS PETTER, WAHLGREN INGROSSO BENJAMIN DANIELE, LAUDUIQUE DORIAN JEAN LOUIS GUY, LAURENT DE RUMMEL CESAR THADDEE, RIEGERT JANIK и SKRABURSKI TAPEN JOSHUA, получатели вознаграждения STIM, SACEM и GEMA;

- 20 000 руб., музыкальное произведение под названием "Survive", авторы музыки и/или текста DAVIS RADRIC DELANTIC, SANDE ADELE EMELI и SCHIPPER DON P, получатели вознаграждения ASCAP, PRS и BUMA;

- 20 000 руб., музыкальное произведение под названием "Livin In A World Without You", авторы музыки и/или текста CHILD DESMOND, RANTASALMI PAULI и YLOENEN LAURI JOHANNES, получатели вознаграждения ASCAP и TEOSTO;

- 20 000 руб., музыкальное произведение под названием "Say Something", авторы музыки и/или текста DOPSON LARRANCE LEVAR, HILLS FLOYD NATHANIEL, STAPLETON CHRISTOPHER ALVIN, TIMBERLAKE JUSTIN R и MOSLEY TIMOTHY Z, получатели вознаграждения BMI, SESAC и ASCAP;

- 20 000 руб., музыкальное произведение под названием "Whistle", авторы музыки и/или текста ISAAC BREYAN STANLEY, FRANKS JUSTIN SCOTT, GLASS DAVID EDWARD, THOMPSON MARCUS KILLIAN AUGUSTUS и MOBLEY ANTONIO CLARENCE, получатели вознаграждения BMI, ASCAP и PRS;

- 20 000 руб., музыкальное произведение под названием "Cool", авторы музыки и/или текста PREMNATH MICAH RAYAN, DAVIS RADRIC DELANTIC, MARKOWITZ RICHARD, JAEHN FELIX, FRIEDMAN SCOTT HARRIS и JEBERG JONAS, получатели вознаграждения BMI, ASCAP, GEMA, KODA и PRS.

Определением арбитражного суда от 22.06.2020 по ходатайству ответчика дела N А60-71892/2019 и N А60-72744/2019 объединены в одно производство с присвоением объеденному делу N А60-71892/2019.

На основании статьи 51 АПК РФ к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ООО "Компания "Е+Е", ЗАО "Европа Плюс", Иванина Регина Валентиновна.

Решением суда от 13.08.2020 исковые требования РАО удовлетворены. С ООО "Альфасити" в пользу следующих правообладателей: Лебедев Дмитрий Валентинович и Умрихин Артем Игоревич (музыкальное произведение под названием "Неделимы"); MCCUTCHEON STEVEN и WALKER THOMAS ALEXANDER (музыкальное произведение под названием "Leave A Light On (Offset Remix)"); FURLER SIA KATE I и KURSTIN GREGORY (музыкальное произведение под названием "Cheap Thrills"); PALL ALEXANDER J, SANDERS COREY JAMES, SCHWARTZ EMILY WARREN, SIVERTSEN SYLVESTER WILLY и TAGGART ANDREW (музыкальное произведение под названием "Side Effects"); Крылов Роман Валерьевич, BLOM ARON ROLF и HARSEM THOMAS (музыкальное произведение под названием "Ignis"); ANTONOFF JACK MICHAEL, DEW SAMUEL JOSEPH и SWIFT TAYLOR ALISON (музыкальное произведение под названием "I don't Wanna Live Forever (Fifty Shades Darker)"); LINDVALL HAMPUS PETTER, WAHLGREN INGROSSO BENJAMIN DANIELE, LAUDUIQUE DORIAN JEAN LOUIS GUY, LAURENT DE RUMMEL CESAR THADDEE, RIEGERT JANIK и SKRABURSKI TAPEN JOSHUA (музыкальное произведение под названием "Paradise"); DAVIS RADRIC DELANTIC, SANDE ADELE EMELI и SCHIPPER DON P (музыкальное произведение под названием "Survive"); CHILD DESMOND, RANTASALMI PAULI и YLOENEN LAURI JOHANNES (музыкальное произведение под названием "Livin In A World Without You"); DOPSON LARRANCE LEVAR, HILLS FLOYD NATHANIEL, STAPLETON CHRISTOPHER ALVIN, TIMBERLAKE JUSTIN R и MOSLEY TIMOTHY Z (музыкальное произведение под названием "Say Something"); ISAAC BREYAN STANLEY, FRANKS JUSTIN SCOTT, GLASS DAVID EDWARD, THOMPSON MARCUS KILLIAN AUGUSTUS и MOBLEY ANTONIO CLARENCE (музыкальное произведение под названием "Whistle"); PREMNATH MICAH RAYAN, DAVIS RADRIC DELANTIC, MARKOWITZ RICHARD, JAEHN FELIX, FRIEDMAN SCOTT HARRIS и JEBERG JONAS (музыкальное произведение под названием "Cool") взысканы денежные средства в общей сумме 240 000 руб., по 20 000 руб. в отношении каждого музыкального произведения. В интересах правообладателей, указанных выше, в качестве взыскателя действует РАО.

Исковые требования ВОИС удовлетворены частично. С ООО "Альфасити" в пользу следующих правообладателей: музыкальное произведение под названием "Неделимы", исполнитель "Artik & Asti" (получатель вознаграждения на территории Российской Федерации / исполнение - ООО "ВОРНЕР МЬЮЗИК", ИНН 7701338023), изготовитель СЕЛФ МЭЙД МЬЮЗИК (получатель вознаграждения на территории Российской Федерации / фонограмма - ООО "ВОРНЕР МЬЮЗИК", ИНН 7701338023); музыкальное произведение под названием "Side Effects", исполнитель "The Chainsmok ers Feat. Emily Warren", изготовитель "Sony Music Entertainment" (получатель вознаграждения на территории Российской Федерации / фонограмма - ООО "СОНИ МЬЮЗИК ЭНТЕРТЕЙНМЕНТ" в лице агента - ООО "Национальное музыкальное издательство", ИНН 7707555715); музыкальное произведение под названием "Ignis", исполнитель "Rompasso" (получатель вознаграждения на территории Российской Федерации / исполнение - ООО "ЭФФЕКТИВ РЕКОРДС", ИНН 7709938382), изготовитель Крылов Р.В. (получатель вознаграждения на территории Российской Федерации / фонограмма - ООО "ЭФФЕКТИВ РЕКОРДС", ИНН 7709938382); музыкальное произведение под названием "Whistle", исполнитель "Flo Rida" (получатель вознаграждения на территории Российской Федерации / исполнение - АО ФЕНИКС МЬЮЗИК ГРУПП (PREMIER MUZIK)), изготовитель "WEA INTERNATIONAL" (получатель вознаграждения на территории Российской Федерации / фонограмма - ООО "ВОРНЕР МЬЮЗИК", ИНН 7701338023); музыкальное произведение под названием "Body", исполнитель "Loud Luxury Feat. Brando", изготовитель "Starmedia AV LAB LLP" (получатель вознаграждения на территории Российской Федерации / фонограмма - АО "АСИД ДЖАЗ РЕКОРДЗ", ИНН 7714934640) взысканы денежные средства в общей сумме 60 000 руб., по 12 000 руб. в отношении каждого музыкального произведения. В удовлетворении остальной части требований ВОИС отказано. В интересах правообладателей, указанных выше, в качестве взыскателя действует ВОИС.

Не согласившись с принятым решением, ООО "Альфасити" обжаловало его в апелляционном порядке, просит отменить, принять по делу новый судебный акт. В апелляционной жалобе ответчик ссылается на разъяснения, изложенные в пункте 94 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.04.2019 N 10 "О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации". Ответчик считает, что поскольку авторы, исполнители и изготовители фонограмм передали радиокомпании право на неоднократное сообщение спорных произведений в эфир для всеобщего сведения и получили за это вознаграждение, их права не могут быть нарушены публичным исполнением ответчиком радиопередачи, содержащей эти же произведения. Полагает, что истцы не доказали незаконное использование ответчиком правомерно осуществляемого радиостанцией сообщения в эфир радиопередачи и размер выгоды от прослушивания покупателями радиостанций.

РАО представило письменный отзыв на апелляционную жалобу, по основаниям, изложенным в нем, считает решение суда законным и обоснованным; просит оставить решение суда без изменения, в удовлетворении жалобы - отказать.

ООО "Компания "Е+Е" также представило отзыв на апелляционную жалобы, в которой указало на законность транслирования музыкальных произведений только в радиовещательном эфире. ООО "Компания "Е+Е" договоры с ответчиком на распространение произведений на территории магазина не заключало.

Судом апелляционной инстанции к материалам дела приобщены дополнительные доказательства, приложенные ООО "Компания "Е+Е" к отзыву на апелляционную жалобу, на основании части 2 статьи 268 АПК РФ, поскольку эти доказательства представлены для обоснования возражений относительно апелляционной жалобы в соответствии со статьей 262 АПК РФ.

В возражениях на отзывы ООО "Альфасити" также указало на то, что ответчик с использованием радиоприемника осуществлял прием произведений, переданных по радио организацией радиовещания.

Судебное заседание проведено в порядке статьи 156 АПК РФ в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте проведения судебного заседания.

Законность и обоснованность судебного акта в обжалуемой части проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, РАО является аккредитованной органом государственной власти Российской Федерации (Министерством культуры Российской Федерации) организацией, уполномоченной:

- применительно к подпункту 1 пункта 1 статьи 1244 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) на управление исключительными правами на обнародованные музыкальные произведения (с текстом или без текста) и отрывки музыкально-драматических произведений в отношении их публичного исполнения, сообщения в эфир или по кабелю, в том числе путём ретрансляции (приказ от 15.08.2013 N 1164, свидетельство от 23.08.2013 N МК-01/13);

- применительно к подпункту 2 пункта 1 статьи 1244 ГК РФ на осуществление прав композиторов, являющихся авторами музыкальных произведений (с текстом или без текста), использованных в аудиовизуальном произведении, на получение вознаграждения за публичное исполнение или сообщение в эфир или по кабелю такого аудиовизуального произведения (приказ от 15.08.2013 N 1165, свидетельство от 23.08.2013 N МК-02/13).

Государственная аккредитация предоставлена РАО сроком на 10 (десять) лет.

Постановлением Авторского совета РАО от 24.04.2014 N 5 утверждён размер компенсации, подлежащий взысканию с соответствующего лица за нарушение исключительного права на произведение. Так, при использовании произведения, в том числе музыкального произведения с текстом или без текста, независимо от количества авторов компенсация установлена в размере от 10 000 руб. до 20 000 руб. (протокол заседания от 24.04.2014 N 2).

Между РАО (организация, осуществляющая деятельность на территории Российской Федерации) и иностранными организациями в сфере охраны прав авторов музыкальных произведений подписаны договоры о взаимном представительстве интересов.

ВОИС является аккредитованной органом государственной власти Российской Федерации (Министерством культуры Российской Федерации) организацией, уполномоченной:

- применительно к подпункту 5 пункта 1 статьи 1244 ГК РФ на осуществление прав исполнителей на получение вознаграждения за публичное исполнение, а также за сообщение в эфир или по кабелю фонограмм, опубликованных в коммерческих целях (приказ от 21.07.2014 N 1273, свидетельство от 23.07.2014 N МК-04/14);

- применительно к подпункту 6 пункта 1 статьи 1244 ГК РФ на осуществление прав изготовителей фонограмм на получение вознаграждения за публичное исполнение, а также за сообщение в эфир или по кабелю фонограмм, опубликованных в коммерческих целях (приказ от 21.07.2014 N 1274, свидетельство от 23.07.2014 N МК-05/14).

Государственная аккредитация предоставлена ВОИС сроком на 10 (десять) лет.

31.10.2018 представителем РАО, ВОИС осуществлено контрольное прослушивание (запись) использования музыкальных произведений в помещении магазина под названием "Пигмалион", расположенного по адресу: Свердловская область, город Екатеринбург, улица Викулова, 38. В подтверждение данного обстоятельства в материалы настоящего дела представлены: диск "DVD-R" с аудиовидеозаписью контрольного прослушивания (материальный носитель информации), чек, фотографии, акт расшифровки записи от 25.10.2019 N 93.

РАО и ВОИС обратились к ООО "Альфасити" с письменными претензиями, в которых предложили провести переговоры по поводу выплаты компенсации за допущенное нарушение исключительных прав.

Поскольку ООО "Альфасити" компенсацию не выплатило, РАО и ВОИС обратились в арбитражный суд с исковыми заявлениями о взыскании компенсации за нарушение исключительных прав на музыкальные произведения, за нарушение исключительных прав исполнителей и изготовителей фонограмм.

Удовлетворяя исковые требования частично, суд первой инстанции исходил из доказанности РАО и ВОИС своего права на предъявление соответствующего иска. На основании совокупности представленных в материалы дела доказательства, суд установил, что ООО "Альфасити" нарушены исключительные авторские права на спорные музыкальные произведения путем их бездоговорного публичного исполнения в помещении магазина посредством использования специальных технических средств (магнитофон, радиоприемник, колонки). Суд первой инстанции, учитывая характер допущенного ответчиком правонарушения, отсутствие доказательств, свидетельствующих о длительном либо неоднократном нарушении ответчиком исключительных прав, признал заявленный РАО размер компенсации законным и обоснованным, в связи с чем удовлетворил требования о взыскании с ООО "Альфасити" компенсации в размере 240 000 руб. Частично удовлетворяя исковые требования ВОИС, суд первой инстанции посчитал возможным снизить сумму компенсации до 60 000 рублей, из расчета 12 000 руб. за одно произведение.

В соответствии с частью 5 статьи 268 АПК РФ, а также согласно разъяснениям, данным в пункте 27 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 30.06.2020 N 12 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, арбитражный суд апелляционной инстанции в судебном заседании выясняет мнение присутствующих в заседании лиц относительно того, имеются ли у них возражения по проверке только части судебного акта, о чем делается отметка в протоколе судебного заседания.

При непредставлении лицами, участвующими в деле, указанных возражений до начала судебного разбирательства арбитражный суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведенных в части 4 статьи 270 АПК РФ.

От лиц, участвующих в деле, возражений относительно проверки законности и обоснованности решения только в обжалуемой части не поступало, в связи с чем, апелляционным судом судебный акт пересмотрен в пределах доводов апелляционной жалобы.

Оценив в порядке, предусмотренном статьей 71 АПК РФ, имеющиеся в материалах дела доказательства, оценив доводы апелляционной жалобы и отзывов на нее, суд апелляционной инстанции считает, что оснований для изменения (отмены) судебного акта в обжалуемой части не имеется, в связи со следующим.

Как следует из взаимосвязанных положений статей 1225, 1229, 1259 и 1270 ГК РФ музыкальное произведение (с текстом или без текста) является охраняемым результатом интеллектуальной деятельности, а его правообладатель вправе по своему усмотрению разрешать или запрещать иным лицам использование принадлежащего ему объекта авторских прав.

При этом в случае доказанности факта незаконного использования произведения в качестве одного из способов защиты нарушенного исключительного права правообладатель в соответствии с пунктом 3 статьи 1252 и статьей 1301 ГК РФ вправе использовать взыскание компенсации, которая может быть рассчитана в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда исходя из характера нарушения, а также в двукратном размере стоимости контрафактных экземпляров произведения либо в двукратном размере стоимости права использования произведения, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения тем способом, который использовал нарушитель.

В обоснование доводов апелляционной жалобы ООО "Альфасити" указывает на то, что суд не учел разъяснения пункта 94 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.04.2019 N 10 "О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации", поскольку ответчик использовал музыкальные произведения путем их публичного исполнения с помощью радиоприемника. При этом исполнение осуществлялось в месте с бесплатным входом, в связи с чем ответчик на основании статьи 1330 ГК РФ, ответственность за нарушение авторских прав не несет.

Суд апелляционной инстанции находит указанные доводы необоснованными.

Суд первой инстанции правомерно исходил из того, что ответчиком в данном случае осуществлялось публичное исполнение произведений посредством технических средств, что требует получения разрешения правообладателя или организации по управлению правами на коллективной основе.

Исходя из изложенных в пункте 93 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.04.2019 N 10 "О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" разъяснений, в силу подпункта 6 пункта 2 статьи 1270 ГК РФ использованием произведения считается в числе прочего его публичное исполнение, то есть представление произведения в живом исполнении или с помощью технических средств (радио, телевидения и иных технических средств), а также показ аудиовизуального произведения (с сопровождением или без сопровождения звуком) в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи (который определяется судом с учетом конкретных обстоятельств рассматриваемого дела), независимо от того, воспринимается произведение в месте его представления или показа либо в другом месте одновременно с представлением или показом произведения.

При этом, решая вопрос о том, относятся ли лица к обычному кругу семьи, суду необходимо учитывать родственные отношения и личные связи, периоды общения, характер взаимоотношений и другие значимые обстоятельства.

Лицом, осуществляющим публичное исполнение произведения, является юридическое или физическое лицо, организующее публичное исполнение в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, то есть лицо, которое берет на себя инициативу и ответственность за проведение соответствующего мероприятия.

При публичном исполнении аудиовизуального произведения это же лицо уплачивает вознаграждение, полагающееся автору музыкального произведения (с текстом или без текста), использованного в аудиовизуальном произведении (пункт 3 статьи 1263 ГК РФ).

Публичное исполнение произведения требует получения согласия правообладателя или организации по управлению правами на коллективной основе независимо от того, осуществляется такое исполнение за плату или бесплатно (пункт 2 статьи 1270 ГК РФ), а также от того, является представление произведения (или организация представления произведения) основным видом деятельности или же представляет собой звуковое сопровождение иной деятельности (например, в кафе, ресторанах, торговых центрах, на территории спортивных объектов и т.п.).

При этом в пункте 94 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.04.2019 N 10 "О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" разъяснено, что необходимо отличать публичное исполнение произведения с помощью технических средств, в частности с помощью радио, телевидения, а также иных технических средств, от таких самостоятельных способов использования произведения, как сообщение его в эфир или сообщение его по кабелю.

Под сообщением в эфир или сообщением по кабелю, то есть под сообщением произведения для всеобщего сведения (включая показ или исполнение) по радио или телевидению, следует понимать как прямую трансляцию произведения из места его показа или исполнения, так и неоднократное сообщение произведения для всеобщего сведения. Сообщение произведения в эфир или по кабелю производится теле- или радиокомпанией в соответствии с условиями заключенного между ней и правообладателем или организацией по управлению правами лицензионного договора.

Приведенное разъяснение позволяет разграничивать два различных способа использования произведения - в первом лицом, использующим произведение, является организатор исполнения с помощью технических средств, во втором - организация кабельного вещания. И в том и другом случае требуется получение согласия правообладателя произведения или организации по управлению правами на коллективной основе.

Из обстоятельств дела следует, что помещение магазина имеет свободный доступ для любых лиц, при этом музыкальные произведения воспроизведены публично с помощью технического средства (радио), в помещении магазина, то есть в месте, открытом для свободного посещения, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи.

При этом согласно разъяснению, содержащемуся в пункте 93 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.04.2019 N 10 "О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации", применительно к рассматриваемой ситуации не имеет значения, осуществляется ли такое исполнение за плату или бесплатно.

Статья 1330 ГК РФ, на необходимость применения которой к спорным правоотношениям ссылается ответчик, регулирует иные отношения, а именно - отношения, связанные с использованием сообщения радио- или телепередачи (вещания), исключительным правом на которое обладает организация эфирного или кабельного вещания.

Таким образом, доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не могут быть признаны обоснованными, поскольку нормы права, на которые ссылается ответчик, касаются иных правоотношений.

Учитывая, что апелляционная жалоба не содержится доводов, связанных с несогласием с размером взысканной судом компенсации за допущенное нарушение исключительных авторских прав на спорные произведения, вывод суда в указанной части не подлежат проверке апелляционным судом.

При таких обстоятельствах, апелляционный суд не усматривает оснований для отмены или изменения судебного акта по доводам апелляционной жалобы.

Апелляционный суд полагает, что фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены судом первой инстанции на основании объективного исследования имеющихся в деле доказательств с учетом доводов и возражений участвующих в деле лиц, выводы суда соответствуют фактическим обстоятельствам и представленным доказательствам, основаны на правильном применении норм материального и процессуального права.

Нарушений норм материального и процессуального права, которые в соответствии со статьей 270 АПК РФ являются основаниями к отмене или изменению судебных актов, судом апелляционной инстанции не установлено. Оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

В соответствии с частью 1 статьи 110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы относятся на заявителя.

Руководствуясь ст.ст. 176, 258, 268, 269, 271 АПК РФ, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Свердловской области от 13 августа 2020 года по делу N А60-71892/2019 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Суд по интеллектуальным правам в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Свердловской области.

Председательствующий

М.Н. Кощеева

Судьи

Н.П. Григорьева О.В. Суслова