Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 3 декабря 2020 г. N 10АП-16680/20 по делу N А41-84742/2016

г. Москва

03 декабря 2020 г.

Дело N А41-84742/16

Резолютивная часть постановления объявлена 26 ноября 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 03 декабря 2020 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Досовой М.В.,

судей Епифанцевой С.Ю., Терешина А.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем с/з Имановым И.Э.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы конкурсного управляющего АО "Русский Строительный Банк" ГК "Агентство по страхованию вкладов", конкурсного управляющего ООО "Ипотечный жилищный фонд" Сусекина Е.Ю. на определение Арбитражного суда Московской области от 14.09.2020 по делу N А41-84742/16,

при участии в судебном заседании:

от ГК "АСВ" - Новикова А.А. по доверенности от 03.12.2019,

от Юрасова Д.А. - Шестов С.В. по доверенности от 14.01.2020,

от конкурсного управляющего ООО "Ипотечный жилищный фонд" Сусекина Е.Ю. - Морозова Д.М. по доверенности от 13.10.2020,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Московской области от 21.06.2017 ООО "Ипотечный жилищный фонд" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него введена процедуру банкротства - конкурсное производство.

Конкурсным управляющим должника утвержден арбитражный управляющий Сусекин Евгений Юрьевич (ИНН 222301994686, регистрационный номер в реестре арбитражных управляющих СРО - 0003, адрес для направления корреспонденции: 129090, г. Москва, а/я 111), член саморегулируемой организации арбитражных управляющих "Союз менеджеров и арбитражных управляющих".

Конкурсный управляющий Сусекин Евгений Юрьевич обратился с заявлением о привлечении Суслопарова Сергея Владиславовича, Юрасова Дмитрия Александровича, ООО "СтройПроект", Терехина Дмитрия Александровича, Грекова Валентина Андреевича, Терехина Александра Владимировича к субсидиарной ответственности по долгам должника.

Определением Арбитражного суда Московской области от 14.09.2020 в удовлетворении заявления отказано.

Не согласившись с определением суда первой инстанции, конкурсный управляющий АО "Русский Строительный Банк" ГК "Агентство по страхованию вкладов" и конкурсный управляющий Сусекин Е.Ю. обратились в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят определение отменить, заявление удовлетворить.

Апелляционная жалоба рассмотрена в соответствии с нормами статей 121 - 123, 153, 156 АПК РФ в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в том числе публично, путем размещения информации на официальном сайте "Электронное правосудие" www.kad.arbitr.ru.

Законность и обоснованность определения суда первой инстанции проверены арбитражным апелляционным судом в соответствии со статьями 223, 266, 268 АПК РФ.

В судебном заседании представитель ГК "АСВ" поддержал доводы своей жалобы, просил суд обжалуемый судебный акт отменить.

Представитель конкурсного управляющего ООО "Ипотечный жилищный фонд" Сусекина Е.Ю. поддержал доводы представителя ГК "АСВ".

Представитель Юрасова Д.А. возражал против удовлетворения апелляционных жалоб по основаниям, изложенным в ранее направленном отзыве, просил суд оставить обжалуемый судебный акт без изменения.

Исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела доказательства, обсудив доводы апелляционных жалоб, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены определения суда первой инстанции.

Из анализа положений п. п. 1 и 2 ст. 9, п. 2 ст.10 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) следует, что возможность привлечения лиц, указанных в п. 2 ст. 10 Закона о банкротстве, к субсидиарной ответственности возникает при наличии одновременного ряда указанных в законе условий: - во-первых, возникновение одного из перечисленных в п. 1 ст. 9 Закона о банкротстве обстоятельств и установление даты возникновения обстоятельства; - во-вторых, неподача каким-либо из указанных выше лиц заявления о банкротстве должника в течение месяца с даты возникновения соответствующего обстоятельства; - в-третьих, возникновение обязательств должника, по которым привлекается к субсидиарной ответственности лица (лицо), после истечения срока, предусмотренного п. 2 ст. 9 Закона о банкротстве.

Доказывание всех изложенных фактов является обязанностью лица, заявившего соответствующее требование.

Заявитель ссылается на тот факт, что в результате действий ответчиков причинен существенный вред имущественным правам кредиторов, а также ответчики своевременно не направили заявление о признании должника несостоятельным (банкротом), в связи с чем подлежат привлечению к субсидиарной ответственности в солидарном порядке.

Согласно п.1 ст.61.10 Закона о банкротстве, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, в целях настоящего Федерального закона под контролирующим должника лицом понимается физическое или юридическое лицо, имеющее либо имевшее не более чем за три года, предшествующих возникновению признаков банкротства, а также после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий.

В силу п.1 ст. 61.11. Закона о банкротстве, если полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица, такое лицо несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника.

Пока не доказано иное, предполагается, что полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица при наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств:

- причинен существенный вред имущественным правам кредиторов в результате совершения этим лицом или в пользу этого лица либо одобрения этим лицом одной или нескольких сделок должника (совершения таких сделок по указанию этого лица), включая сделки, указанные в статьях 61.2 и 61.3 настоящего Федерального закона;

- документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы;

- требования кредиторов третьей очереди по основной сумме задолженности, возникшие вследствие правонарушения, за совершение которого вступило в силу решение о привлечении должника или его должностных лиц, являющихся либо являвшихся его единоличными исполнительными органами, к уголовной, административной ответственности или ответственности за налоговые правонарушения, в том числе требования об уплате задолженности, выявленной в результате производства по делам о таких правонарушениях, превышают пятьдесят процентов общего размера требований кредиторов третьей очереди по основной сумме задолженности, включенных в реестр требований кредиторов;

- документы, хранение которых являлось обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации об акционерных обществах, о рынке ценных бумаг, об инвестиционных фондах, об обществах с ограниченной ответственностью, о государственных и муниципальных унитарных предприятиях и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют либо искажены; на дату возбуждения дела о банкротстве не внесены подлежащие обязательному внесению в соответствии с федеральным законом сведения либо внесены недостоверные сведения о юридическом лице:

- в единый государственный реестр юридических лиц на основании представленных таким юридическим лицом документов; в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц в части сведений, обязанность по внесению которых возложена на юридическое лицо (п.2 ст.61.11 Закона о банкротстве).

Согласно пункту 1 статьи 9 Закона о банкротстве руководитель должника обязан обратиться с заявлением должника в арбитражный суд в случае, если:

- удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения должником денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей и (или) иных платежей в полном объеме перед другими кредиторами;

- органом должника, уполномоченным в соответствии с его учредительными документами на принятие решения о ликвидации должника, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника;

- органом, уполномоченным собственником имущества должника - унитарного предприятия, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника;

- обращение взыскания на имущество должника существенно осложнит или сделает невозможной хозяйственную деятельность должника;

- должник отвечает признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества; - имеется не погашенная в течение более чем трех месяцев по причине недостаточности денежных средств задолженность по выплате выходных пособий, оплате труда и другим причитающимся работнику, бывшему работнику выплатам в размере и в порядке, которые устанавливаются в соответствии с трудовым законодательством;

- настоящим Федеральным законом предусмотрены иные случаи. Заявление должника должно быть направлено в арбитражный суд в случаях, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, в кратчайший срок, но не позднее чем через месяц с даты возникновения соответствующих обстоятельств (пункт 2 статьи 9 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ).

В соответствии с пунктом 15 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности при банкротстве" (далее - Постановление N 53) если обязанность по подаче в суд заявления должника о собственном банкротстве не была исполнена несколькими последовательно сменившими друг друга руководителями, первый из них несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника, возникшим в период со дня истечения месячного срока, предусмотренного пунктом 2 статьи 9 Закона о банкротстве, и до дня возбуждения дела о банкротстве, последующие - со дня истечения увеличенного на один месяц разумного срока, необходимого для выявления ими как новыми руководителями обстоятельств, с которыми закон связывает возникновение обязанности по подаче заявления о банкротстве, и до дня возбуждения дела о банкротстве. При этом по обязательствам должника, возникшим в периоды ответственности, приходящиеся на нескольких руководителей одновременно, они отвечают солидарно (абзац второй пункта 1 статьи 61.12 Закона о банкротстве).

В данном случае конкурсным управляющим ООО "ИЖФ" не определен момент возникновения признаков банкротства (объективного банкротства) ООО "ИЖФ".

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.10 Закона о банкротстве в целях настоящего Федерального закона под контролирующим должника лицом понимается физическое или юридическое лицо, имеющее либо имевшее не более чем за три года, предшествующих возникновению признаков банкротства, а также после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий.

В соответствии с пунктом 4 Постановления N 53, по смыслу взаимосвязанных положений абзаца второго статьи 2, пункта 2 статьи 3, пунктов 1 и 3 статьи 61.10 Закона о банкротстве для целей применения специальных положений законодательства о субсидиарной ответственности, по общему правилу, учитывается контроль, имевший место в период, предшествующий фактическому возникновению признаков банкротства, независимо от того, скрывалось действительное финансовое состояние должника или нет, то есть принимается во внимание трехлетний период, предшествующий моменту, в который должник стал неспособен в полном объеме удовлетворить требования кредиторов, в том числе об уплате обязательных платежей, из-за превышения совокупного размера обязательств над реальной стоимостью его активов (далее - объективное банкротство).

Таким образом, для определения круга контролирующих лиц необходимо выявить временной период, в течение которого должник обладал признаками объективного банкротства, то есть находился в состоянии, при котором принятые им на себя обязательства по своему размеру превышают стоимость реально имеющихся у него активов.

Конкурсный управляющий ООО "ИЖФ" при определении лиц, которые, по его мнению, являются контролирующими, не указывает момент возникновения признаков банкротства и перечисляет лиц, которые имели к должнику корпоративное отношение в течение трехлетнего периода, предшествующего моменту возбуждению дела о банкротстве ООО "ИЖФ".

Вывод конкурсного управляющего о том, что дата возбуждения дела о банкротстве является датой возникновения признаков банкротства (объективного банкротства), не соответствует действующим положениям Закона о банкротстве о субсидиарной ответственности.

Факт возбуждения дела о банкротстве может только подразумевать наличие у должника признаков неплатежеспособности, то есть признаков прекращения исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванного недостаточностью денежных средств (определение термина "неплатежеспособность" из статьи 2 Закона о банкротстве).

Между тем, для возбуждения дела о банкротства кредиторам не требуется доказывать суду наличие у должника признаков недостаточности имущества, достаточен лишь факт прекращении платежей в течение не менее чем трех месяцев в размере не менее чем 300 тыс. руб. (статьи 3, 6 Закона о банкротстве), то есть достаточно наличия признаков неплатежеспособности.

Сам по себе факт возбуждения дела о банкротстве еще не означает действительного наличия у должника таких признаков, пока это не будет окончательно установлено соответствующим судебным актом.

Трехлетний период деятельности контролирующих лиц должника, определяет не момент наступления неплатежеспособности, а момент возникновения признаков банкротства или недостаточности имущества - превышение размера денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей должника над стоимостью имущества (активов) должника (статья 2 Закона о банкротстве).

Нормы о субсидиарной ответственности отождествляют термины "признаки банкротства", "объективное банкротство" и "недостаточность имущества". Так, под объективным банкротством понимается превышение совокупного размера обязательств над реальной стоимостью активов должника (пункт 4 Постановления N 53). Под недостаточностью имущества понимается превышение размера денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей должника над стоимостью имущества (активов) должника (статья 2 Закона о банкротстве)

Таким образом, определенный конкурсным управляющим ООО "ИЖФ" период деятельности контролирующих лиц не соответствует предусмотренным Законом о банкротстве стандартам доказывания, так как отсутствует указание на момент во времени, в который ООО "ИЖФ" находилось в состоянии объективного банкротства (имело обязательств больше, чем реальных активов).

Неверное определение периода контролирующих лиц может повлечь необоснованное привлечение к субсидиарной ответственности лиц, в действительности непричастных к банкротству ООО "ИЖФ". Конкурсным управляющим ООО "ИЖФ" не доказана вина привлекаемых к субсидиарной ответственности лиц в доведении ООО "ИЖФ" до банкротства.

В соответствии с пунктом 1, 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве, если полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица, такое лицо несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника. Пока не доказано иное, предполагается, что полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица, если причинен существенный вред имущественным правам кредиторов в результате совершения этим лицом или в пользу этого лица либо одобрения этим лицом одной или нескольких сделок должника (совершения таких сделок по указанию этого лица), включая сделки, указанные в статьях 61.2 и 61.3 настоящего Федерального закона;

Приведенные положения закона ставят невозможность полного погашения требований кредиторов (доведение до банкротства) в зависимость от совершения контролирующим лицом от имени должника сделок, которые причинили вред кредиторам, в том числе сделок, в последующем признанных недействительными по основаниям Закона о банкротстве.

Конкурсным управляющим ООО "ИЖФ" был оспорен ряд совершенных должником сделок, которые предположительно явились причиной банкротства должника, и согласно его утверждению ответчики являются инициаторами совершения таких сделок, вследствие чего управляющий делает вывод о виновности ответчиков в банкротстве ООО "ИЖФ".

Так, согласно пояснениям заявителя, большинство сделок, которые заключались контролирующими лицами должника в период действия их полномочий и впоследствии были признаны недействительными.

Суслопаровым С.В. заключены сделки: Соглашение о зачете от 03.03.2016 между OОО "Ипотечный жилищный фонд" и Терехиным Дмитрием Александровичем, Соглашение о зачете встречных однородных требований от 28.04.2016 между ООО "Ипотечный жилищный фонд" и ЗАО "Строительно-Инвестиционный Холдинг", договор купли-продажи земельных участков от 20.04.2016 между ООО "Ипотечный жилищный фонд" и ЗАО "Строительно-Инвестиционный Холдинг", договор уступки права требования от 25.10.2016, заключенный между ООО "Ипотечный жилищный фонд" и Терехиным Дмитрием Александровичем, договор купли-продажи нежилого строения с земельным участком от 01.07.2016, договор купли-продажи земельного участка N 466 от 01.07.2016, договор купли-продажи земельного участка N 467 от 01.07.2016, между ООО "Ипотечный жилищный фонд" и Терехиным Дмитрием Александровичем, соглашение о зачете встречных однородных требований от 28.10.2016 между OОО "Ипотечный жилищный фонд" и Терехиным Дмитрием Александровичем.

Юрасовым Д.А. заключены договор участия в долевом строительстве N 222/3/03- 018/ПП от 03.06.2015 между OОО "Ипотечный жилищный фонд" и Терехиным Дмитрием Александровичем, Соглашение о зачете от 03.03.2016 между OОО "Ипотечный жилищный фонд" и Терехиным Дмитрием Александровичем, договор уступки права требования (цессии) от 10.06.2015 между Терехиным Д.А и ООО "ВАИТ", договор участия в долевом строительстве N 222/3/20- 203/ПП от 01.06.2015 между ООО "Ипотечный жилищный фонд" и ЗАО "СтроительноИнвестиционный Холдинг", договор участия в долевом строительстве N 217/3/188- 193/ПП от 01.06.2015 между ООО "Ипотечный жилищный фонд" и ЗАО "СтроительноИнвестиционный Холдинг", договор уступки права требования (цессии) от 10.06.2015 между ЗАО "СтроительноИнвестиционный Холдинг" и ООО "ВАИТ".

ООО "Проект строй" заключены договор участия в долевом строительстве N 222/3/03- 018/ПП от 03.06.2015 между OОО "Ипотечный жилищный фонд" и Терехиным Дмитрием Александровичем, Соглашение о зачете от 03.03.2016 между OОО "Ипотечный жилищный фонд" и Терехиным Дмитрием Александровичем, договор уступки права требования (цессии) от 10.06.2015 между Терехиным Д.А и ООО "ВАИТ", договор участия в долевом строительстве N 222/3/20- 203/ПП от 01.06.2015 между ООО "Ипотечный жилищный фонд" и ЗАО "Строительно-Инвестиционный Холдинг", договор участия в долевом строительстве N 217/3/188-193/ПП от 01.06.2015 между ООО "Ипотечный жилищный фонд" и ЗАО "Строительно-Инвестиционный Холдинг", договор уступки права требования (цессии) от 10.06.2015 между ЗАО "Строительно-Инвестиционный Холдинг" и ООО "ВАИТ", Соглашение о зачете встречных однородных требований от 28.04.2016 между ООО "Ипотечный жилищный фонд" и ЗАО "Строительно-Инвестиционный Холдинг", договор купли-продажи земельных участков от 20.04.2016 между ООО "Ипотечный жилищный фонд" и ЗАО "Строительно-Инвестиционный Холдинг", договор уступки права требования от 25.10.2016 между ООО "Ипотечный жилищный фонд" и Терехиным Дмитрием Александровичем, договор купли-продажи нежилого строения с земельным участком от 01.07.2016, договор купли-продажи земельного участка N 466 от 01.07.2016, договор купли-продажи земельного участка N 467 от 01.07.2016 между ООО "Ипотечный жилищный фонд" и Терехиным Дмитрием Александровичем, Соглашение о зачете встречных однородных требований от 28.10.2016 между OОО "Ипотечный жилищный фонд" и Терехиным Дмитрием Александровичем.

Терехиным Д.А. заключены договор участия в долевом строительстве N 222/3/03-018/ПП от 03.06.2015 между OОО "Ипотечный жилищный фонд" и Терехиным Дмитрием Александровичем, Соглашение о зачете от 03.03.2016 между OОО "Ипотечный жилищный фонд" и Терехиным Дмитрием Александровичем, договор уступки права требования (цессии) от 10.06.2015 между Терехиным Д.А и ООО "ВАИТ", Договор участия в долевом строительстве N 222/3/20-203/ПП от 01.06.2015 между ООО "Ипотечный жилищный фонд" и ЗАО "Строительно-Инвестиционный Холдинг", договор участия в долевом строительстве N 217/3/188-193/ПП от 01.06.2015 между ООО "Ипотечный жилищный фонд" и ЗАО "Строительно-Инвестиционный Холдинг", договор уступки права требования (цессии) от 10.06.2015 между ЗАО "Строительно-Инвестиционный Холдинг" и ООО "ВАИТ", Соглашение о зачете встречных однородных требований от 28.04.2016 между ООО "Ипотечный жилищный фонд" и ЗАО "Строительно-Инвестиционный Холдинг", договор купли-продажи земельных участков от 20.04.2016 между ООО "Ипотечный жилищный фонд" и ЗАО "Строительно-Инвестиционный Холдинг", договор уступки права требования от 25.10.2016 между ООО "Ипотечный жилищный фонд" и Терехиным Дмитрием Александровичем, договор купли-продажи нежилого строения с земельным участком от 01.07.2016, договор купли-продажи земельного участка N 466 от 01.07.2016, договор купли-продажи земельного участка N 467 от 01.07.2016 между ООО "Ипотечный жилищный фонд" и Терехиным Дмитрием Александровичем, Соглашение о зачете встречных однородных требований от 28.10.2016 между OОО "Ипотечный жилищный фонд" и Терехиным Дмитрием Александровичем.

Терехиным А.В. заключены договор участия в долевом строительстве N 222/3/20-203/ПП от 01.06.2015 между ООО "Ипотечный жилищный фонд" и ЗАО "Строительно-Инвестиционный Холдинг", договор участия в долевом строительстве N 217/3/188- 193/ПП от 01.06.2015 между ООО "Ипотечный жилищный фонд" и ЗАО "Строительно-Инвестиционный Холдинг", Соглашение о зачете встречных однородных требований от 28.04.2016 между ООО "Ипотечный жилищный фонд" и ЗАО "Строительно-Инвестиционный Холдинг", договор купли-продажи земельных участков от 20.04.2016 между ООО "Ипотечный жилищный фонд" и ЗАО "Строительно-Инвестиционный Холдинг".

Грековым В.А. заключены договор уступки права требования (цессии) от 10.06.2015 между Терехиным Д.А и ООО "ВАИТ", договор участия в долевом строительстве N 222/3/20-203/ПП от 01.06.2015 между ООО "Ипотечный жилищный фонд" и ЗАО "Строительно-Инвестиционный Холдинг", договор участия в долевом строительстве N 217/3/188- 193/ПП от 01.06.2015 между ООО "Ипотечный жилищный фонд" и ЗАО "Строительно-Инвестиционный Холдинг", договор уступки права требования (цессии) от 10.06.2015 между ЗАО "Строительно-Инвестиционный Холдинг" и ООО "ВАИТ", Соглашение о зачете встречных однородных требований от 28.04.2016 между ООО "Ипотечный жилищный фонд" и ЗАО "Строительно-Инвестиционный Холдинг", договор купли-продажи земельных участков от 20.04.2016 между ООО "Ипотечный жилищный фонд" и ЗАО "Строительно-Инвестиционный Холдинг".

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО) участники общества вправе участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном настоящим Федеральным законом и уставом общества, получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его уставом порядке, принимать участие в распределении прибыли и проч.

В соответствии с пунктом 1 статьи 9 Закона об ООО участники общества обязаны оплачивать доли в уставном капитале общества в порядке, в размерах и в сроки, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом и договором об учреждении общества, не разглашать информацию о деятельности общества, в отношении которой установлено требование об обеспечении ее конфиденциальности.

Указанное право участников общества участвовать в управлении делами общества в соответствии с положениями главы IV "Управление в обществе" подразумевает вовсе не непосредственное управление делами общества, связанными с осуществляемой им деятельностью; речь идет о принятии решений, определяющих корпоративную структуру общества, например, определение основных направлений деятельности общества, утверждение устава общества, внесение в него изменений, образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий и проч. (статья 33 Закона об ООО).

В соответствии с пунктом 4 статьи 32 Закона об ООО руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества или единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества.

В соответствии с пунктом 1 статьи 40 Закона об ООО единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

В соответствии с пунктом 3 статьи 40 Закона об ООО единоличный исполнительный орган общества без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки, осуществляет иные полномочия, не отнесенные настоящим Федеральным законом или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества.

Таким образом, положения Закона об ООО указывают на генерального директора как на лицо, которое имеет полномочия на совершение сделок от имени юридического лица, причем для их совершения не требуется одобрение участников общества.

Все указанные сделки были заключены примерно через два года после того, как образовалась задолженность.

Действовавшая на момент совершения оспоренных сделок редакция пункта 4 статьи 10 Закона о банкротстве предусматривала субсидиарную ответственность по обязательствам должника в том случае, если должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц.

Данная норма устанавливала презумпцию наступления несостоятельности (банкротства) должника вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц, если причинен вред имущественным правам кредиторов в результате совершения контролирующим лицом одной или нескольких сделок должника, включая сделки, указанные в статьях 61.2 и 61.3 Закона о банкротстве.

Пункт 4 статьи 10 Закона о банкротстве презюмирует, если не доказано иное, наступление несостоятельности должника вследствие совершения сделок контролирующим должника лицом.

Однако наличие данной презумпции не освобождает заявителя от доказывания конкретных обстоятельств, которые необходимы для применения данной презумпции, в частности, факта совершения сделок.

Абзац второй пункта 2 статьи 61.12 Закона о банкротстве вносит исключение из общих правил доказывания только в части бремени доказывания отсутствия причинной связи между невозможностью удовлетворения требований кредитора и нарушением обязанности, предусмотренной пунктом 1 настоящей статьи и в данной части возлагает бремя доказывания на лицо, привлекаемое к субсидиарной ответственности.

Относительно иных обстоятельств соответствующего заявления, в том числе расчета размера ответственности, бремя доказывания лежит на заявителе, т.е. конкурсным управляющем должника, которым размер ответственности контролирующего лица должника не доказан.

Заявление о привлечении к субсидиарной ответственности не содержит надлежащих доказательств, подтверждающих совокупность условий, предусмотренных ст. ст. 9, 10 Закона о банкротстве.

Иных обстоятельств, являющихся основанием для введения субсидиарной ответственности, в том числе свидетельствующих о том, что должник признан банкротом вследствие действий (бездействия) ответчиков, в том числе вышеуказанных сделок, заявителем не представлено.

Заявление управляющего о привлечении к субсидиарной ответственности ООО "Строй-Проект" противоречит нормам Закона об ООО. ООО "Строй-Проект", являясь участником капитала ООО "ИЖФ", не имело полномочий на совершение сделок от имени последнего, как это следует из предусмотренных законом полномочий участника общества. Следовательно, сделки, которые были оспорены конкурсным управляющим ООО "ИЖФ", не были и не могли быть совершены ООО "Строй-Проект".

Доводы апелляционных жалоб повторяют доводы, которые были предметом рассмотрения суда первой инстанции и не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются апелляционным судом несостоятельными и не могут служить основанием для отмены или изменения оспариваемого определения суда.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в соответствии с пунктом 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены обжалуемого судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Руководствуясь статьями 223, 266, 268, пунктом 1 части 4 статьи 272, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Московской области от 14.09.2020 по делу N А41-84742/16 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Московского округа через Арбитражный суд Московской области в течение месяца со дня его принятия.

Председательствующий

М.В. Досова

Судьи

С.Ю. Епифанцева А.В. Терешин